３ ２ 担 保物 权 关 系 ．
经 营权作 为农 民有 重 大 意义 的财 产 权 ， 了依 法 为 保护 农 民 的合 法 财 产 和权 益 ， 律 应 当允 许 作 为 法
物权 性 质 的土 地 承 包 经 营 权 的 继 承 。而 我 国 的
《 权法 》 没有规 定继 承权 ， 能是 由于受《 村 物 并 可 农 土地 承包 经 营法 》 的影 响 ， 虑 到土地 承 包经 营权 考
《 物权 法 》 １ ５条 规定 了土地 承包经 营权属 于用 第 ２ 益 物权 的性 质 。用 益 物 权 即 对 他 人 之 物 进 行 占 有 、 用 、 益 的物 权 。第 ｌ ７条规 定 ： 使 收 １ 用益 物 权 人 对他人 所 有 的不动 产或 者动 产 ， 依法 享有 占有 、 使 用和 收益 的权 利 。换句 话说 ， 土地 流转 ， 就是农
转后 ， 地流 转局 面更 加喜 人 。应 当看 到 ， 流转 土 在
２ 农 村土 地 的 所 有 人 不 是 土 地 流 转
的 王 体
农 村土 地的所 有人 （ 简称 农地所 有 人 ） 否 以 能 主体 的身份 出现在 土地 流转 过程 中呢 ？从经 济 学 的角度 讲 ， 决 于农 村 土地 所 有 人 能 否 取得 土 地 取 流转 的交换 价值 。土地 流转 的交换 价 值大体 由三
土地 承包 法 》 １ 第 ３条 规 定 ： 发包 方 （ 地 所 有 人 ） 农
承包 人依 法处 分 自己的权益 。
收 稿 日期 ：０ 卜Ｏ —６ ２ １ ４２
可 以监督 承包 方依 照承包 合 同约定 的用 途 合理 利
史 亚 洲 ： 村 土 地 流 转 中 的 几 个 法 律 问题 农
土地 承包 经 营权 人把 自己承包 期 内承包 的土
件 ， 了设 立 农 业公 司 的障 碍 ， ： 于 股 东 人 数 成 如 关 的规 定 ， 最低 注册 资本 的规 定 ， 币 出资 的 限制 等 货 都成 为成 立农 业股 份公 司 的 困惑 和 障碍 。
３ ４ 继 承 关 系 ．
３ 土地 承包 经 营权 流转 中的法律 关系
我 国农 村 土地 承包 经 营制 度包 括两 种承 包方 式 ， 家 庭 承包 和 以招 标 、 卖 、 开 协 商 等方 式 即 拍 公 的 承包 （ 称其 他 方式 承包 ） 下 。不 同的承包 方 式决
定 了 土地 承包 经 营 权 流转 的形 式和 内容 ， 形 成 也 了相应 的法律 关 系 。厘 清 这些 法律 关 系对流 转过
的 过程 中也存 在 一些 问题 和障 碍 ， 要解 决 问题 ， 扫
清 障碍 ， 了 国家 的政 策保 障外 ， 除 法律 的力 量是不
容 忽视 的 。 因为 ， 土地 在 我 国不仅 是农 民的 生存
保障 ， 更重 要 的是一 种法定 的财产 ， 种 财产在 支 这
配 的过 程 中法律 的介 入是 必不 可少 的 。本 文从 我
程 中 出现 的纠 纷解 决无 疑 具有 积极 意义 。
３ １ 债 权 关 系 ．
没有 就 以家庭 承包 方式 获取 的 土地 承包 经 营权 的 “ 股” 人 问题 作 出明 确 规 定 。在 现 行 法 律 体 系 中 ，
以土 地股 份制 为基 础 而设 立 的农 业 公 司 ， 当 受 应 《 司法 》 调整 。但是 ， 司设 立 的诸 多法 律 要 公 的 公
用 和 保护 土 地 ； 止 承 包 方 损 害 承包 地 和 农 业 资 制 源 的行 为 。
包方 式取 得土 承 包 经 营权 后 ， 承 包 地 人 股 以取 将
பைடு நூலகம்
得股 权 ， 成立 股 份 合 作 公 司 。股 份 合 作 公 司 依 法
登记 设立 ， 具 有 法 人 资格 。土 地 承 包 人 成 为 股 且 东 ， 使 股东权 利 ， 行 承担 股东 责 任 。实行 土地 股 份 制需 要法 律认 可土 地 承包经 营权 可 以通 过“ 人股 ” 的方 式进 行 流 转 ， 《 村 土 地 承 包 法 》 《 权 而 农 和 物 法》 虽然 承认 了土 地承包 经 营权 的物 权性 质 ， 却 但
发 包 人 同 意 。 发 包 人 同 意 抵 押 的 ， 包 人 应 当 在 承
抵 押合 同签订 后 的规 定 期 限 内 ， 申请 土地 承包 经
营权 抵 押权 设 定 登 记 ， 押权 自登 记 时 设 立 。实 抵
承包 人在 承包 土 地 上 的 尚存 财 产 的处 理 问题 ， 继
系 ， 法律 的 视角 思 考农 村 土 地 流 转 中涉及 的 几 用 个 问题 ， 以期更 加 深 刻 地认 识 我 国的 土地 流 转 制
度。
地使 用者应 就增 值部 分所支 付 的费用 。这 三部 分
１ 土 地 流 转 的 法律 属 性
土地 流 转 是 农 户 土 地 承 包 经 营 权 的 流 转 。
同 设 定 的 权 利 义 务 已 终 结 ， 及 的 只 是 发 包 人 对 涉
土 承包 经 营权 抵 押 给 银 行 或 者其 他 债 权 人 后 ， 如
果 不 能按 期偿 还 贷 款 或 者 清偿 债务 ， 债权 人 可 以
对农 户 的土地 承 包 经 营 权 进 行 处 置 ， 生权 属 变 发 更 。根 据《 担保 法 》 定 ， 包 人 行使 抵 押 权 要 经 规 承
部分 构成 ： 地 投入 补 偿 费 、 土 土地 使 用 费 ， 土 地 即 使 用 者为取 得对 土地 的独 占使用权 而应 支 付 的费 用 、 地增 值分成 费 ， 土 即因土 地 的流转 使对 土地 的
集约 经营成 为可 能 并 提 高 了土 地 上 的 产 出量 ， 土
国现有 的 土地 流 转制 度 出发 ， 合 现 行 的法 律 体 结
农 地 仅 限 于“ 四荒 地 ” 一 般农 地 现有 法 律 是 禁 止 ， 抵押的 ， 立法 者 可 能 出 于农 地对 农 民具 有 保 障 功 能 ， 护农 民的基 本 生活 条件 的考 虑 ， 是 立法 的 维 这
承 人无 权 主张继 承 承包权 。继承 人不 限 于本集 体 经济组 织成 员 ， 只要 符合 继承 人条 件 的 ， 可 以享 都
有承包 继 承权 。
现抵 押 权后 ， 经法 律程 序 ， 未 不得 改 变土地 所 有权
的性 质 和 土地 用 途 。可 以 看 出 ： 国用 于 担保 的 我
・
２４ ・ ３
陕
西
农
业
科
学
农 村 土 地 流转 中 的几 个 法 律 问题
史 亚 洲
（ 西安航 空技 术 高等 专科 学校 经 济管理 系， 西 西安 ７ ０ ７ ） 陕 １ ０ ７
摘 要 ： 村 土地 流转 涉及 许 多 法律 问题 ， 章从 流 转 的 法律 性 质 、 转 的 主体 、 转 中形 成 的 法 律 关 系 、 地 农 文 流 流 土
费用 都是 由土地 承 包 人 承担 或 投 人 的 ， 据 民事 依
法律 公平原 则 ， 承包人 支付 的 ， 流转后 的交 换价 值
就 应归 承包 人所 有 。我 们 认 为 ， 地所 有 人 不 享 农 有 土 地 流 转 的交 换 价 值 ， 因而 不 应 取 得 主体 地 位 。 ［ 从用 益物权 的特 征上看 ， 益物 权具 有独 立 ２ 用
性 ， 益 物 权 也 是 直 接 支 配 物 的 权 利 。所 谓 直 接 用
支 配 ，系指 物权 人得 依 自己意 思享 受物 之 利 益 ， “ 无 待他 人之介 人 。 在 用益 物 权 中 ， 益 物 权 人 ”］ 用
户 用承包 集 体所 有 的土地行 使 占有 、 用 、 使 收益 的 权 利 。传 统 所谓 的“ 土地 承 包 经 营权 ” 在 性质 上 ， 并 不再是 土 地经 营权 ， 是 一 种在 我 国具 有 特定 而 意义 的土地 使用 权 ， 用益 物权 而不是 债权 ｏ ３ 是 ［ 用 １ 益 物权 派生 于所 有权 ， 有权强 调物 的归 属 ， 益 所 用 物 权则 强调 物 的利 用 ， 产 归 属 和 财 产利 用 对 我 财 们 来讲 是 同等 重要 。既 然土地 承包 经营权 是一 种 独 立 的用益 物 权 ， 么依 据 物权法 原理 ， 那 物权具 有 支 配性 ， 地 承包 经 营 权 的 流转 实 际 上 就是 土 地 土
亡后 ， 包人 的 继 承 人 可 以继 续 承 包 。既然 承 包 承
其 法 律关 系属 于 物权 （ 即用益 物权 ） 系 。承 包人 关 与 流 转相 对人 通 过 转 包 合 同、 赁 合 同建 立起 来 租 的法 律关 系属 于 债权 关 系 。债 权关 系 受物权 关 系 制 约 ， 赖 于 物 权 关 系 ， 要转 包 、 依 只 出租 行 为 内容 合法 ， 土地 承 包 经 营 权 人 ， 向 发包 人 备 案 即可 ， 仅 且 不 备案 也不 影 响转 包合 同 ， 租赁 合 同的效 力 。
权 关 系 。 担 保法 》 ３ 第 ３条规定 ： 列财 产可 以抵 下 押 ： 押人 依 法承 包并 经发 包方 同意抵 押 的荒 山 、 抵 荒沟、 丘、 荒 荒滩 等荒 地 的土地 使用 权 。承包 人将
此种 考虑 ， 当说并 非 没有 道 理 。但 如 果 法 律 明 应 确规 定 了农 村 土地 承包 经 营 权 为 用 益 物 权 ， 再 若 不允 许土 地 承包 经 营 权 的继 承 ， 没 有 道 理 。许 就 多学 者也 主张 ， 确 认 土地 承包 经 营权 为 物 权 的 在 前提下 ， 当允许 农 地承包 权 的继 承 。 ３ 应 ［ 需要 注 意 ４ 的是 ： 继续 履行 承 包 权 必须 以承 包 合 同在 履 行 期 内为前 提 ， 如果 承包 合 同履 行 期 已经届 满 ， 承包 合