第四章劳动合同

第一节劳动合同概述

一、劳动合同的概念

（一）含义

劳动合同又称劳动契约或劳动协议，是指劳动者与用人单位之间，为确立劳动关系、明确双方的权利义务而依法达成的书面协议。据此协议，劳动者就与用人单位之间确立了具体的劳动法律关系。

温家宝主持国务院常务会议原则通过劳动合同法（草案）

（来源：大华网-汕头日报）2005-10-29

国务院总理温家宝10月28日主持召开国务院常务会议。会议讨论并原则通过了《中华人民共和国劳动合同法（草案）》。会议认为，根据1994年7月施行的劳动法确立的劳动合同制度，对于建立与社会主义市场经济体制相适应的用人单位与劳动者双向选择的劳动用工制度，促进劳动关系和谐稳定，发挥了重要作用。但随着市场主体和利益关系的多元化，现行劳动合同制度在实施中也出现了一些新的情况和问题，有必要在总结实践经验的基础上，制定一部专门规范社会主义市场经济条件下劳动合同制度的法律。会议决定，该草案经进一步修改后，由国务院提请全国人大常委会审议。

（二）劳动合同与民事合同的区别

１、性质不同。

劳动合同与生产过程相联系，主要是确立和调整产品创造过程中劳动力与生产资料相结合而产生的劳动关系。民事合同主要是与实现过程相联系，调整产品交换过程中的财产关系。

２、当事人不同。

劳动合同缔约时签约双方是平等主体，而缔结后劳动者成为用人单位成员，双方转化为隶属关系。民事合同双方当事人自始至终法律地位平等，缔约前后并不发生转化。

３、内容不同。

劳动合同所包含的信息是不完整的，有赖于集体合同和劳动基本法的补充，其协商空间被大大压缩。相比较而言，民事合同具有完整性，双方的权利义务由双方依法自行确定。

４、调整方式不同。

劳动合同由劳动法规定，体现的是法定优先，它在签订、内容、履行、消灭等方面都体现了国家和社会的大量干预；民事合同由民法规定，体现的是约定优先。

二、劳动合同的特征

（一）劳动合同的主体具有特定性。

劳动合同的主体是特定的，其中，一方是劳动者，另一方是用人单位。只有劳动者与用人单位之间签订的合同才能称为劳动合同，其他主体之间不能签订劳动合同。

（二）劳动合同是双务、有偿合同。

双务是指劳动者和用人单位双方都负有义务，不允许一方只享受权利而不履行义务，并且双方的权利义务相辅相成、密不可分；有偿是指劳动合同中必须存在劳动报酬的支付约定。

（三）劳动合同是诺成、要式合同。

诺成是指劳动合同的成立只需双方当事人意思表示一致即可，无需一方或双方当事人实际履行；要式是指法律规定劳动合同必须采取书面形式。

（四）劳动合同履行过程中主体双方具有从属性。

通过劳动合同确立的劳动关系是带有一定身份属性的关系，身份性主要表现在劳动者人格上的

从属性和经济上的从属性。

1、人格上的从属性。

第一，在对内关系上的人格隶属。劳动合同成立以后，劳动者便成为用人单位的一员。在工作时间内，劳动者的行为受用人单位的支配，劳动者应当服从用人单位的各项规章制度。第二，在对外关系上的人格吸收。在劳动合同缔结以后，劳动者在其职责范围内对外进行的一切活动应当以用人单位的名义进行，其因此而获得的收益也归属于用人单位，因此而发生的责任应由用人单位承担。

2、经济上的从属性。

主要表现在以下几方面：第一，劳动者在用人单位提供的生产资料和劳动对象及其他劳动条件下进行劳动，劳动者的劳动为经营者生产经营活动之组成，不具有独立的意义。第二，劳动者的劳动成果归用人单位所有，不能直接支配。第三，劳动者通过提供劳动而获得劳动报酬，劳动报酬由用人单位按照劳动法律规定和合同约定的方式支付。

（五）劳动合同通常涉及第三人物质利益。

这一特征是由劳动力本身再生产的特点决定的。劳动合同的内容不仅限于对当事人权利义务的规定，而且还涉及劳动者的直系亲属在一定条件下应享有的物质帮助权。劳动者的直系亲属是未参加订立劳动合同的第三人，但他们往往因劳动者享有社会保险和福利待遇而享有一定的保险福利待遇。

（六）劳动合同具有较强的法定性。

劳动合同的法定性一方面表现为国家对劳动合同的诸多方面予以干预、限制，不允许合同当事人排除其适用或任意变通。另一方面是法律责任归属的法定性。由于用人单位在劳动者劳动过程中的主导地位，劳动风险也由其承担。当劳动者遭遇职业伤害时，用人单位承担法律规定的无过错责任；反之，劳动者在劳动中对用人单位造成的损害，负赔偿责任仅以主观上的故意状态为限。对于过失行为则需依照过失轻重和损害结果程度减轻或免除责任。

三、劳动合同的种类

(一)按用人方式的不同，劳动合同可分为三种：

１、录用合同

是指用人单位与被录用劳动者之间，为确立劳动关系，明确相互间的权利义务的协议。录用合同的签订应按照招工程序进行。录用合同适用于招收普通劳动者，适用范围最广，最为常见。

２、聘用合同

是用人单位与被聘用者之间，为确立劳动关系，明确相互间权利义务的协议。它一般适用于招聘有技术业务专长的劳动者，如聘用经理、专家等。其特点为：

（１）招聘条件比较高，必须具备较高文化程度和技术业务专长；

（２）用人单位与受聘者不仅签订聘用合同，通常还颁发聘书；

注意：聘书不等于劳动合同。

３、借调合同

又称借用合同。是指为了将某用人单位职工借调到另一单位从事短期性工作，而由借调单位、被借调单位和被借调职工三方当事人依法签订的约定三方当事人之间权利义务的合同。其特点为：（１）借调合同有三方当事人，即借调单位、被借调单位和被借调职工；

（２）被借调职工属于借调单位的劳动者，但其与被借调单位的劳动关系保留；

（３）借调单位与被借调单位对被借调职工均应承担相应义务。

(二)按合同期限的不同，可将合同分为三种：

１、有固定期限的劳动合同

是指当事人明确约定了合同有效的起止日期的劳动合同。劳动合同期限届满即行终止。