一、期间是指人民法院、诉讼参与人进行或完成某种诉讼行为应遵守的时间。
狭义的期间仅指期限,而广义的期间包含了期限和期日。
(一)期间的种类1、法定期间(法律明文规定)和指定期间(法院指定)。
2、可变期间和不可变期间。
规律:指定期间均为可变期间,法定期间分为可变和不可变的法定期间两种,法律不规定的均为不可变期间。
(二)期间的计算和顺延1、期间以时、日、月、年作为表示单位;以时起算的期间从次时起算,以日、月、年计算的期间从次日起算。
2、法定期间或指定期间的最后一日是节假日的,以节假日期满后的第一个工作日为期间届满日期。
3、期间不包括诉讼文书的在途时间,诉讼文书在期满前交邮的,不算过期。
4、申请顺延诉讼期限:当事人因不可抗拒的事由或者其他正当理由耽误期限的,在障碍消除后的10日内,可以申请顺延期限,是否准许,由人民法院决定。
(三)民事诉讼中的重要期间1、不变期间:上诉期、再审申请期、保全中的期间(紧急情况下作出保全裁定的期间、诉前保全后的起诉期限)、提起第三人撤销之诉的期限(6个月)、除权判决作出后利害关系人向法院起诉的期限(1年)、利害关系人对法院作出的确认调解协议以及准许实现担保物权的裁定提出异议的期限(6个月)、未参加必要共同诉讼的人申请再审的期限(6个月)2、可变期间:举证时限、执行申请期、一审程序的审限、二审判决和裁定的审限。
简易程序的审限、二审裁定的审限均为可变期间。
3、不计算在审限内的期间:公告、鉴定、管辖权异议、管辖权争议、庭外和解。
修改:涉外民事诉讼中公告送达的公告期限缩短为3个月(国内为60日),统一了诉前或仲裁前保全后提起诉讼或申请仲裁的期限,均为30日;缩短了再审的期限(6个月)。
二、送达与送达方式法院依法定的程序和方式将诉讼文书和法律文书送交当事人及其他诉讼参与人的行为。
注意:送达是法院的职权行为,因此送达的主体限于人民法院,当事人向法院递交答辩状、上诉状等诉讼文书的行为,不是送达行为。
(一)直接送达指人民法院的送达人员将需要送达的诉讼文书、法律文书直接交给受送达人或他的成年家属、代收人的送达方式。
1、法院直接送达诉讼文书的,可以通知当事人到法院领取。
2、法院直接送达的地点不限于当事人住所:法院可以在当事人住所地以外向当事人直接送达诉讼文书,当事人拒绝签署送达回证的,采用拍照、录像等方式记录送达过程即视为送达。
审判人员、书记员应当在送达回证上注明送达情况并签名。
3、离婚诉讼中不能交给受送达人的配偶,其虽然是成年家属,但不具有作为直接送达接受主体资格。
注:定期宣判拒收文书,应视为送达,并在宣判笔录中记明。
(二)留置送达1、适用条件:受送达人或有资格接受送达的人拒绝签收须送达的诉讼文书或法律文书。
2、留置送达的实现方式(1)传统方式:邀请有关基层组织或所在单位的代表到场,说明情况,在送达回证上记明拒收事由和日期,由送达人、见证人签名或盖章,把诉讼文书留在受送达人的住所。
(2)2012新增的留置方式:将诉讼文书留在受送达人的住所,并采用拍照、录像等方式记录送达过程,即视为送达。
注意:调解书不适用留置送达。
支付令可以留置送达,但不能公告送达。
(三)电子送达(2012年新增)1、电子送达适用文书的类型:判决书、裁定书、调解书之外的其他诉讼文书。
2、适用前提:受送达人同意。
(1)受送达人同意采用电子方式送达的,应当在送达地址确认书中予以确认。
(2)无论当事人是否同意,判决书、裁定书、调解书均不可适用电子送达。
3、电子送达的媒介:传真、电子邮件、移动通信等即时收悉的特定系统。
4、电子送达时回证的取得和送达日期确定:到达受送达人特定系统的日期与法院对应系统显示发送成功的日期不一致的,以受送达人证明到达其特定系统的日期为准。
(四)委托送达指受诉法院直接送达确有困难,而委托其他法院将需要送达的诉讼文书送交受送达人的送达方式。
1、委托法院应当出具委托函,并附需要送达的诉讼文书和送达回证,以受送达人在送达回证上签收的日期为送达日期。
受委托法院应当自收到委托函及相关诉讼文书之日起10日内代为送达。
2、受委托主体只能是法院,而不可以委托其他机构或组织。
(五)邮寄送达在直接送达有困难的情况下,通过邮局以挂号信的方式将需要送达的诉讼文书或法律文书邮寄给受送达人的送达方式。
(六)转交送达:三种情形(军人、被监禁、被采取强制性教育措施)1、受送达人是军人的,通过其所在部队团以上单位的政治机关转交。
2、受送达人是被监禁的,通过其所在监所转交。
3、受送达人是被采取强制性教育措施的,通过所在强制性教育机构转交。
(七)公告送达1、适用条件:(1)受送达人下落不明;(2)穷尽了其他送达方式仍无法送达。
适用简易程序的案件不适用公告送达。
2、自公告发出次日起,经过60日,即视为送达。
对在中华人民共和国领域内没有住所的当事人公告送达,自公告之日起满3个月,即视为送达。
3、支付令不可公告送达:这与支付令不得适用下落不明的人一致。
小结:调解书不可留置送达,但可由本人或者代收人签收;支付令不可公告送达,但可以留置送达;适用简易程序的案件,不适用公告送达。
三、保全(一)诉前保全VS诉讼中保全提示:(1)债权人申请人民法院对次债务人的财产采取保全措施的,应当提供相应的财产担保。
(2)非财产纠纷案件中,被申请人提供担保的,法院不必须解除保全。
(3)法院责令利害关系或者当事人提供担保,应当书面通知。
(二)财产保全VS行为保全1、诉前财产保全担保数额应相当于请求保全数额,情况特殊的,法院可以酌情处理;诉前行为保全的担保数额由法院根据案件的具体情况决定。
2、在诉讼中采取保全措施的,法院应当根据案件的具体情况,决定当事人是否应当提供担保以及担保的数额。
3、行为保全的具体实现方式:人身安全保护令。
⑴申请条件:已经遭受家暴或者面临家暴的现实危险;有明确的被申请人;有具体的请求。
⑵申请方式:书面为原则,口头为例外。
⑶文书类型:裁定—可复议;72小时/紧急24小时。
⑷具体措施:禁止实施家暴;禁止骚扰、跟踪、解除申请人及其相关近亲属;责令迁出申请人住所。
⑸时限:不超过6个月。
(三)财产保全的措施1、查封:贴封条就地封存,通常针对不动产或体积大、难以移动的财产。
2、扣押:异地扣留3、冻结:有价证券提示:⑴不宜长期保存的物品,法院变卖,保留价款。
⑵法院对抵押物、质押物、留置物可以采取财产保全措施,但不影响抵押权人、质权人、留置权人的优先受偿权。
⑶查封、扣押、冻结担保物权人占有的担保财产,一般由担保物权人保管;由法院保管的,质权、留置权不因采取保全措施而消灭。
⑷债务人到期应得的收益、到期债权,均可能成为保全的对象。
(四)上诉期间的财产保全1、对当事人不服一审判决提出上诉的案件,在第二审人民法院接到报送的案件之前,当事人有转移、隐匿、出卖或者毁损财产等行为,必须采取财产保全措施的,由第一审人民法院依当事人申请或依职权采取。
第一审法院的保全裁定,应当及时报送第二审法院。
2、作出解除财产保全裁定的法院不一定是作出财产保全裁定的法院,可能是二审法院。
(五)执行前的保全债权人因对方当事人转移财产等紧急情况,不申请保全将可能导致生效法律文书不能执行或者难以执行的,可以向执行法院申请采取保全措施。
债权人在法律文书指定的履行期间届满后5日内不申请执行的,法院应当解除保全。
(六)保全的解除与转换1、法院应当解除保全措施的法定情形:保全错误;申请人撤回保全申请;申请人的起诉或者诉讼请求被生效裁判驳回;法院认为应当解除保全的其他情形。
2、保全载定未经法院依法撤销或者解除,进入执行程序后,自动转为执行中的查封、扣押、冻结措施,期限连续计算,执行法院无需重新制作裁定书,但查封、扣押、冻结期限届满的除外。
四、先予执行指人民法院在终局判决之前,为解决权利人生活或生产经营的急需,依法裁定义务人预先履行义务的制度。
(一)先予执行的适用范围1、追索赡养费、抚养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的案件。
(保命钱)2、追索劳动报酬的案件。
3、因情况紧急需要先予执行的案件:需要立即停止侵害、排除妨碍的;需要立即制止某项行为的;追索恢复生产经营急需的保险理赔费的;需要立即返还社会保险金、社会救助资金的;不立即返还款项,将严重影响权利人生活和生产经营的。
(二)法院作出先予执行裁定的条件1、时间条件:受理案件后、终审判决作出前。
2、当事人之间权利义务关系明确,即当事人之间谁享有权利谁负有义务是明确的。
3、申请人有实现权利的迫切需要:不先予执行将严重影响申请人的生活或生产经营。
4、当事人向人民法院提出了申请:先予执行只能依申请启动,法院不得依职权。
5、被申请人有履行的能力。
注意:管辖权异议情况下,法院不得裁定先予执行。
(三)先予执行的程序1、申请:只能依申请启动(书面提出);担保的非必要性。
2、裁定及执行。
符合先予执行条件的申请,应当及时作出先予执行的裁定。
裁定送达后即发生法律效力,当事人不服的,可以自收到裁定书之日起5日内向作出裁定的法院申请复议,但复议期间不停止先予执行裁定的效力。
3、申请败诉的,应当赔偿被申请人因先予执行而遭受的财产损失。
(四)先予执行Vs行为保全1、时间阶段不同:先予执行只能在诉讼中进行;而行为保全包括诉前和诉讼中两种。
2、具体条件不同:先予执行有严格的条件,须当事人之间权利义务关系明确;而行为保全没有该项要求。
五、对妨害民事诉讼行为的强制措施(一)妨害民事诉讼行为的构成要件1、主体要件:案件的当事人+其他诉讼参与人+案外人。
2、主观要件:必须是故意,不包括过失。
3、行为要件:实施了妨害民事诉讼的行为,包括作为和不作为。
4、结果要件:行为在客观上妨碍和干扰了民事诉讼的正常进行,引起了妨害民事诉讼秩序的后果。
5、时间条件:一般是在诉讼过程中,但法院执行终结6个月内,被执行人或者其他人对已经执行的标的有妨害行为的,法院可以依申请排除妨害,并可以依照民事诉讼法第111条的规定处罚。
此外,因妨害行为给执行债权人或者其他人造成损失的,受害人可以另行起诉。
(二)妨害民事诉讼行为的种类1、必须到庭的被告及给国家、集体或他人造成损害的未成年的法定代理人,经两次传票传唤,无正当理由拒不到庭的行为。
2、违反法庭规则,扰乱法庭秩序的行为。
3、妨害人民法院调查证据、阻碍人民法院依法执行职务破坏诉讼正常进行等行为。
4、有义务协助调查、执行的单位或者组织拒不履行协助义务。
5、当事人之间恶意串通、企图通过诉讼、调解等方式侵害他人合法权益的行为。
6、被执行人与他人恶意串通,通过诉讼、仲裁、调解等方式逃避履行法律文书确定的义务的行为。
7、采取非法拘禁他人或者私自扣押他人财产的方式追索债务的行为。
(三)强制措施的种类与适用(训诫、责令退出法庭、罚款、拘传、拘留)1、训诫、责令退出法庭。