《合同法》法律茶座
山东齐鲁律师事务所汪运现
本次有关《合同法》的培训时间为半天,重点讲解一下《合同法》总则,如时间宽裕,再讲解一下《合同法》分则中常见的几类合同(如买卖合同、借贷合同、租赁合同),中间我会穿插讲解一些案例,并留出一定时间与大家进行交流,现场解答法律咨询。
一、培训的目的——“个人而言:学习法律知识,增强法律意识”
我之前给一些企业作过法律培训,今天为我们企业作法律培训,所以感到非常荣幸。
培训的目的不必要掌握太多的法律知识,更重要的是法律意识的提高,对自己、家庭、单位都有利。
举例:
1、民间借贷。
近两年,国家紧缩银根,民间借贷非常多,利率月息3分、4分、5分、甚至1毛(年息36%、24%、60%、120%),企业利润显然达不到,属于饮鸩止渴。去年、今年是民间借贷纠纷爆发期。很多企业老总跑路、自焚、跳楼,放高利贷的散户有的连本钱都收不回。
有的个人为放高利贷的作担保,借款人跑了,担保人被执行(妻子共同被告)。
A、长清大学毕业小伙为好朋友做担保,因担保自杀。
B、电厂的一职工因老公担保工资被冻结,每月只发700元,婚前约定分别财产制(如告知、协议写明,离婚了)。
方法:增强法律意识,坚持原则、不轻易担保(回家商量一下,自己、家庭)、不贪图小利。
2、诈骗类:如今各种新型诈骗案件花样百出。
(1)刑事案件,福建一男子铜粉当金粉。(利用贪心)
(2)废旧物资20万元卖废铁,存折名字(调换)。(利用粗心)
(3)电话猜猜看朋友,谎称发生事故。(利用友情)
(4)同学妻子,财产查清,电话110,转移100万元(利用恐惧)
方法:不贪心,细心,核实,思考,钱财时小心,多与家人沟通。
二、对企业而言:加强合同管理,“靠人”,更要“靠制度”,核心在于“事先防范”,避免亡羊补牢。
市场经济是“法治经济”,作为市场的重要主体之一“公司、企业”更应该重视法律。目前我国法律规定的民事主体有三类:自然人、法人(包括企业法人、公司法人、国家法人、
社团法人等等)、其他组织(非法人组织,如个体工商户、分支机构、私营企业)。法人或其他组织是一种虚拟的法律主体,他具体通过内部的工作人员来行使的。因此,员工法律意识强了,则会更好的贯彻单位的意志,维护单位的利益,并避免因违法、违约造成单位经济损失。(这就体现了“个体与集体”的统一)
作为企业而言,仅靠个人的自觉、自发是不够的,因为作为每一个个体而言精力、能力有限,因此从企业管理的角度,更多的要“靠制度”。制度的核心在于“事先防范”,避免“亡羊补牢”。
打个形象的比喻:
羊就好比企业的财产,一方面通过不断扩大生产(自然生产、购买)增加羊群的数量,另一方面也要加强保护措施,避免羊群丢失或被狼叼走。通过层层保护措施,让狼无机可乘;即便被狼叼走羊,通过应急机制和补救措施,把羊救回来;羊救不会来,就从狼嘴了尽量把羊肉更多的夺回了,实在不行就让狼绳之以法。
(举例说明)
通过以上几个案例,可以看出掌握一定的法律知识是非常必要的
三、企业合同风险防范措施
合同管理:动态、全方位管理,事先——事中——事后
1、事先:与合同对方洽谈、了解阶段(调查摸清对方当前的情况,主体是否吊销,履约能力)
2、事中:合同签订,条款经过业务部门、财务部门、法律部门把关,最后签字盖章。
3、事后:合同履行阶段,业务部门跟进,财务监督(审计、对账),法律监督,档案管理。
下面讲些法律知识,其中个别是比较枯燥的,中间穿插讲些案例。
我国现行《合同法》是1999年10月1日施行的,它是由三部法律合为一部(经济合同法、涉外经济合同法、技术合同法),共分三编:总则、分则、附则,共428条,并直接规定了15个有名合同(即法律直接规定了合同的名称,如《买卖合同》、《借款合同》、《建设工程
合同》等)。
一、合同的概念和适用范围
说到合同问题,那么什么是合同?合同也称为契约、协议,是反映交易的法律形式,当事人合意的体现。《合同法》所规范的合同是作为平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。
怎样理解这个概念?
1、主体是平等主体(是横向的),行政合同(纵向的)则不在此列,如上级机关与企业签订的《保稳定合同》,与村集体签订的土地的《征收合同》、《征用合同》,主体是不平等的,不属合同法调整的范围。
2、主体是自然人、法人、其它组织,即哪些单位和个人能订立民事合同。
(1)自然人好理解,它是指有生命的个人,包括本国公民、外国人和无国籍人。
(2)法人是依法成立,有财产、名称、机构、场所、能独立承担民事责任的团体。有企业执照、组织机构代码(且在有效期限内,经过年检)。
目前,有些人难以分清“法人、法定代表人、法人代表”的区别所在。
例如:一名片,上面写的是×××厂长、法人,将个人与团体划等号。法人不同于法定代表人,法人指的是单位、团体。法定代表人,即法律规定的不经授权就可以代表单位的人,基于法定的授权。法人代表既包含法定代表人,又包含委托代理人。一般而言,董事长是公司的法定代表人,但根据《公司法》规定,董事长也可以不作为公司的法定代表人,总经理也可以作为公司的法定代表人,关键是看公司章程是怎么规定的。
再譬如未成年人(18周岁,如以自己的劳动收入作为生活来源16周岁)的父母,是当然的监护人,为法定代理人,基于法定的授权,基于他人授权的则是委托代理人。
(3)其他组织。主要是指个体工商户、私营独资企业、合伙企业、法人的分支机构。他们没有法人资格,但必须依法成立。即要有“营业执照”,而法人颁发的是“企业法人营业执照”(“公司法人营业执照”)。
举例:今年初,有一起雇佣纠纷案,我作为被告之一山东黄台电厂的代理律师。当第一眼看到起诉状时,我就发现“原告”签名不是受害人,而是受害人的“父亲”自己签的自己的名字,显然原告主体不合格,在开庭时我予以指出,法院法官以前也没有注意到(不予受理或直接驳回),原告的代理律师也没有注意到。
举例:一家公司发生一起工伤事故,造成一人死亡,作为公司代理人与死者家属进行谈判,死者家属七大姑八大姨的一下来了近百人,怎么谈判?可能谈了半天的人,并非死者直系亲属,又并未获得死者全体继承人的授权。谈可以,但必须有死者全体近亲属(继承人)的授权,且需进行公证授权。在达成赔偿协议时,即便有个别直系亲属因各种原因