心之所向，所向披靡
第一章合同概述
一、合同的概念和特征
（一）合同的概念
合同是平等主体的自然人、法人和其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。（合同法第二条）
（二）合同的特征
1.合同是一种民事法律行为，因此《民法通则》中关于民事法律行为的规定除合同法另有规定外均适用于合同。
2.合同是双方或多方当事人之间的民事法律行为，因此合同的成立除了当事要有意思表示外还需要当事人达成合意。
3.我国合同法上的合同仅指当事人设立、终止和变更财产权的双方法律行为，就身份关系而达成的协议不适用合同法的规定。比如结婚、扶养等法律关系不受合同法调整。
4.合同是债的发生原因之一，因此合同在有效成立之后就按照当事人的合意在当事人之间产生了一定的债权债务关系。
二、合同的分类
（一）有名合同和无名合同
根据法律是否赋予特定名称并设有规范，合同可分为有名合同与无名合同。有名合同又称为典型合同，无名合同又称为非典型合同。区分有名合同与无名合同的意义，主要在于两者适用的法律规则不同。
（二）双务合同与单务合同
依双方当事人是否互负给予义务，合同可分为双务合同和单务合同。
自然人借款合同为单务合同。
区分双务合同和单务合同的主要意义在于：是否适用合同履行抗辩权。合同履行抗辩权只适用于双务合同。
（三）有偿合同与无偿合同
依合同当事人之间的权利义务是否存在对价关系所作的分类。
区分有偿合同与无偿合同的意义在于：
（1）确定某些合同的性质；
（2）注意义务程度不同；
（3）对当事人行为能力的要求不同；
（4）对债权人行使撤销权的意义不同。
（四）诺成性合同与实践性合同
依合同生效是否需要交付标的物所作的分类。
我国法律上的实践合同主要有：民间借贷合同、保管合同、定金合同。
（五）要式合同与不要式合同。
依合同的成立是否须采取一定的形式为标准所作的分类。
不要式合同为原则，要式合同为例外。
我国法律上的要式合同主要有：担保合同（包括抵押合同、质押合同、保证合同、定金合同）、融资租赁合同、建设工程承包合同、一方是银行的借款合同、技术开发合同与技术转让合同等六种。
（六）主合同与从合同
依合同相互间的主从关系所作的分类。
（七）束己合同与涉他合同
以订约人是否仅为自己设定权利义务为标准所作的分类。
束己合同，是指严格遵守合同相对性原则，当事人为自己设定并承受权利义务，第三人不能向合同当事人主张权利，当事人也不得向第三人主张权利的合同。
涉他合同，是指突破了合同的相对性原则，合同当事人在合同中为第三人设定了权利或者约定了义务的合同，包括以下两种合同：
（1）关于利益第三人的合同，《合同法》第六十四条规定当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任。
（2）关于由第三人履行的合同，《合同法》第六十五条规定：当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。
（八）格式合同
1.某些格式条款无效
提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。（《合同法》第40条）
2.免责条款必须提请对方注意，应对方的要求必须加以说明，否则对方可以请求人民法院予以撤销。
3.非格式条款效力优先于格式条款
格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。（《合同法》第41条）
4.疑义解释规则
对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。
第二章合同的成立与订立
一、合同订立概说
所谓合同订立是指当事人满足合同成立和生效要件的过程，即当事人就合同之必要内容或者条款达成协议的过程。
法律将当事人达成协议的过程拆解成两个阶段：一个是主动要求和对方订立合同方的意思表示，被称之为要约；另一个是对方主动方提出订立合同的意思加以同意的意思表示，被称之为承诺。
二、要约
（一）要约的概念。
要约指一方当事人向他人作出的以一定条件订立合同并表明一经对方同意即受其
约束的意思表示。前者称为要约人，后者称为受要约人。
要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。
（二）要约的有效要件
1.要约必须是特定人的意思表示。
2.要约必须是向特定的对方当事人发出的意思表示。
3.要约必须是具备合同成立的必要条款，即要约必须是对方已经同意即可成立合同的意思表示。合同需要具备哪些必要条款才能成立，根据合同的种类不同而不同，如在买卖合同中要具备标的物、价款、数量条款，运输合同需要具备标的物、目的地、起运地、运输工具、运费等条款，租赁合同中需要具备租赁物和租金条款。
4.要约必须是表明一经对方同意即可成立合同的意思表示，即要约必须是将最终决定合同成立的权利交给对方的意思表示。
（三）要约邀请
1.概念
要约邀请又称作要约引诱，是指指行为人邀请他人向其发出要约的意思表示。
2.对要约与要约邀请的认定
对要约邀请的同意不构成承诺，因此不能成立合同。因此区分一项意思表示是要约还是要约邀请意义至关重大。
（1）法律有规定的直接依据法律规定来认定
价目表的寄送、拍卖广告、招标公告、招股说明书、商业广告属于要约邀请。例外：
①商业广告的内容符合要约条件的，视为要约。例如在广告中表明有效期或者标明“款到即发货”字样的，就是要约。
②商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视为要约。该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同，亦应当视为合同内容，当事人违反的，应当承担违约责任。（《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第3条）
（2）法律没有规定的审查该意思表示是否完全符合要约的要件，凡是不符合要约的要件但又是希望和他人订立合同的意思表示即为要约邀请。具体为：
①是否具备合同成立的全部必备条款，若具备则为要约，若不全具备则为要约邀请。
②表意人是否表明受该意思表示的约束，如表明对方同意即成立合同的为要约，反之为要约邀请。
③是否向特定之当事人作出，若向不特定多数人作出的意思表示则为要约邀请。但有例外，商业广告构成要约的及悬赏广告两种。
（四）要约生效的时间
要约在到达受要约人时生效，具体情形为：
1.以对话形式作出的要约，自受要约人了解时发生效力；
2.以书面形式作出的要约于到达受要约人时发生效力；
3.采用数据电子形式进行要约，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间视为要约生效时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间视为要约生效时间。
（五）要约的撤回
撤回要约的通知应在要约到达受要约人之前或同时到达受要约人，如果要约已到达受要约人，该要约由于已经生效则不得撤回。但是若该要约不是不可撤销的要约则撤回的意思表示可以构成要约的撤销。
（六）要约的撤销
要约对要约人的法律效力主要是指在要约有效期限内，要约人不得随意改变要约的内容，不得任意撤销要约。
不过依据我国合同法的规定，要约人在受要约人承诺之前可以撤销要约，但是有下列情形之一的不得撤销，即撤销的意思表示不生效，对方进行承诺的仍然成立合同：（1）要约人在要约中确定了承诺期限；
（2）要约人明确表明要约不可撤销；
（3）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。
（七）要约的失效
1.受要约人拒绝要约，拒绝通知到达要约人的时候，要约失效。受要约人拒绝要约后，再行同意接受要约的为新要约，必须经要约人承诺才能成立合同。
2.要约已过有效期限，受要约人没有承诺的。经过要约有效期而进行的承诺为新要约，必须经要约人承诺才能成立合同。
3.要约人依法撤销要约。
4.受要约人对要约的内容作出实质性变更。此时承诺视为一项新要约，必须经要约人承诺才能成立合同。
三、承诺
（一）承诺的概念
承诺指受要约人同意要约内容而与对方成立合同的意思表示。
（二）承诺的有效要件
1.承诺须由受要约人或其代理人作出
2.承诺必须向要约人或其代理人作出
3.承诺须在要约的有效期内作出。对此认定应依据如下情形具体确定：
（1）要约定有承诺期限的必须在承诺期限内到达
（2）要约没有定有承诺期限的应当在合理的期限内到达
①要约以对话方式作出的，承诺人即时作出承诺的意思表示，承诺生效，若不即时作出要约即归于失效。
②要约以非对话方式作出的，所谓合理期限应当综合考虑要约到达受要约人的时间、受要约人考虑的时间（依合同的性质不同而不同）、承诺到达要约人的时间等。
4.承诺须与要约的实质内容一致
（1）受要约人对要约的内容进行实质性变更而进行承诺的为新要约。
（2）有关合同标的、数量、质量、价款或报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解除争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。承诺对要约的内容作出。
注意：并非不属于上述范围的就不属于实质性变更，而是要看对某一事项的变更是否对当事人的利益有重要的影响，如果有非常重要的影响，当事人因此不愿意签订合同，那也属于对要约内容的实质性变更。例如包装方式，不影响当事人的利益的时候就不是实质性变更的内容，但是送礼的时候礼品的包装方式就属于实质性变更的内容了。
（3）非实质性变更的，除要约人及时表示反对或要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。
（三）承诺的迟到与迟延
1.承诺迟到
所谓承诺迟到是指迟发迟到的承诺。受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。（《合同法》第28条）
2.承诺迟延
所谓承诺迟延是指未迟发但是迟到的情形。受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要
约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。（《合同法》第29条）
（四）承诺的方式
1.承诺应以通知（明示的意思表示）的方式作出，但根据交易习惯或要约表明可以通过行为（即默示的意思表示）作出承诺的除外。
2.单纯的沉默（任何行为都没有，不等于默示）不构成承诺
例如：甲向乙发出要约，要求乙在10日内作出答复并表明若10内乙未进行答复的视为接受，若乙未在10日内未答复的，仍然不构成承诺合同不能成立。
3.沉默作为承诺的情形
（1）法律有特别规定时
例如：在试用买卖中，试用期间届满，买受人对是否购买标的物未作表示的，视为购买。（《合同法》第171条）
（2）当事人双方之间有特别约定时
例如：甲和乙事先约定甲对乙发出的所有要约，若乙未在指定的期限内拒绝的视为接受，那么乙对甲的要约未表示拒绝的视为承诺。
（五）承诺的生效时间
1.承诺需要通知的，承诺在承诺期限内到达要约人时生效。其达到的认定与要约的认定完全相同，于此不再赘述。
2.承诺不需要通知的，根据交易惯例或要约的要求作出承诺行为时生效。
（六）承诺的撤回
1.承诺可以撤回，但不能撤销，因为承诺一旦到达要约人合同即成立。
2.撤回承诺的通知应先于承诺到达要约人或与承诺同时到达要约人才能发生效力。
四、合同成立
（一）合同成立的时间
1.承诺生效的时间为合同成立的时间——原则。
承诺生效的时间为承诺到达的时间，所以原则上承诺到达要约人时为合同成立的时间。
2.例外
（1）自最后一方当事人签字或盖章时成立：当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。注意只需要签字或盖章其中之一即可而不是同时具备。
（2）签订确认书时合同成立：当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，要求在合同成立之前要求签订确认书。
（二）合同成立的地点
1.原则上在承诺生效的地点（《合同法》第34条）；
2.采取数据电文形式的，承诺生效的地点以接受承诺一方主营业地作为合同成立的地点，没有主营业地的，以经常居住地作为合同成立地点；（《合同法》第34条）
3.如果采取合同书形式订立合同，无论是当事人约定还是法律规定，以双方当事人签字或盖章的地点为合同成立地点，当事人签字或盖章的地点不一致的，以最后一方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。（《合同法》第35条）
五、缔约过失责任
（一）缔约过失责任的概念
缔约过失责任是指在合同成立前订立的过程中一方故意或者过失违反了基于诚实信用原则而产生的照顾、保密、告知、通知等先合同义务而应当对对方承担的损害赔偿责任。
（二）要件
1.缔约过失责任发生在合同成立前合同订立的过程中；
2.一方当事人违反了基于诚实信用原则而产生的照顾、保密、告知、通知等先合同义务；
3.行为人有过错；（区别于违约责任）
4.给对方当事人造成了损害。
（三）缔约过失的主要类型
1.恶意磋商，即非出于订立合同之目的而假借订立合同之名与他人磋商，然后突然中断缔约。
2.故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况。主要包括如下情形：
（1）隐瞒当事人的有关情况，如当事人的资质、财产状况等等。
（2）隐瞒标的物的真实情况，包括标的物的瑕疵、性能、权利状态等等。
若违反此项义务（隐瞒或虚告），即构成欺诈。
3.未及时通知对方当事人关于订立合同的重要情形。
4.泄漏在缔约过程中掌握对方的商业秘密等。
5.未尽保护、照顾等附随义务。
（四）缔约过失责任的赔偿范围
构成缔约过失责任，应当赔偿给对方造成的损失，该损失主要是信赖合同有效成立而支出的费用和实际遭受的损失。缔约过失责任不包括预期利益的赔偿。
1.在合同不成立，或虽已成立但被宣告为无效或被撤销的情况下，构成缔约过失的一方应赔偿对方的直接损失通常包括订立合同的费用（如旅差费、通讯费）、准备履行合同所支出的费用以及上述费用的利息等。
2.由于一方当事人在订立合同的过程中未尽照顾、保护义务、通知义务或者说明义务而使对方遭受人身或财产损害时，应赔偿因此产生的实际财产损失。
第三章合同的效力
一、合同的生效
1.原则上合同成立之时合同即生效。（《合同法》第44条）
2.例外，成立与生效不同时：
（1）法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，自登记或者批准之日生效；
（2）附停止条件（生效条件）的合同自条件成就时生效；
（3）附始期的合同自期限届至时生效；
（4）效力待定的合同自被追认时生效；
（5）无效合同。
二、无效合同
（一）无效合同的概念
无效合同指已经成立的合同因欠缺合同的根本性生效要件，从而自始、当然、确定地不发生法律效力的表意行为。
（二）无效合同的特征
1.合同自始不发生效力；
2.合同当然不发生效力，任何人都可以主张合同无效；
3.合同确定无效，合同无论如何都不可以转化为有效合同；
4.之所以自始、当然、确定无效乃是由于其欠缺了根本性的生效要件。主要是欠缺行为能力和违反法律的某些规定。
（三）无效合同的类型
1.无行为能力人订立的合同；
2.欺诈、胁迫订立的损害国家利益的合同；
3.恶意串通，损害国家、集体和第三人利益的合同；
例如：甲与乙签订一份房屋买卖合同，但是没有办理过户手续，后甲反悔，与丙串通，签订了一份房屋买卖合同，并办理了过户登记手续。这时候甲与丙就构成恶意串通，并且损害了第三人乙的利益，此时乙就可以主张该合同是无效的。如果甲和丙没有串通起来，甲与乙签订房屋买卖合同，没有办理过户手续之后，又与不知情的丙签订了一份房屋买卖合同，并办理了过户手续，此时甲与丙不构成恶意串通，这时候的合同就是有效的。又因为办理了房屋过户手续，所以丙是可以取得房屋所有权的。第一个买受人乙此时只能请求甲承担违约责任和损害赔偿责任。
4.违反法律、行政法规的强制性规定（必须是法律法规的效力性强制性规定，违反任意性规定或者不是效力性强制性规定，合同依然是有效的）或社会公共利益（一个社会最基本的道德底线）的合同；
5.以合法形式掩盖非法目的的合同。
例如：我国法律规定，禁止企业之间进行借贷，这是一个强制性效力性规定。甲公司与乙公司签订了一份联营合同，合同规定：甲公司与乙公司联营两年，联营的条件是甲公司向乙公司提供1000万的资金，乙公司使用该笔资金进行自主经营，甲公司不干涉乙公司的经营活动，但是乙公司必须每年给甲公司20%的利润，即每年分给甲公司200万，不管乙公司是否盈利，在联营结束后，乙公司应当将2000万资金返还给甲公司，名义上是联营合同，实际上是贷款合同，甲公司贷给乙公司1000万，年利率200万，贷款期限是2年，这个合同就是以合法形式掩盖非法目的，所以是无效的。
（四）无效合同的后果
无效合同并非指不发生任何法律效果，所谓无效乃是指不发生当事人所预期的效果，但是却发生以下之后果：
1.无需履行，也不能履行；
2.已经履行的双方应当返还财产，即当事人因为无效的或被撤销的合同所取得的财产，应当返还给受对方；
3.赔偿损失，即有过错的当事人应当赔偿对方的损失，如果双方都有过错，按过错的程度分担损失。
4.追缴财产，即双方恶意串通，实施合同损害国家的、集体的或第三人的利益的，应以追缴双方取得的财产（包括双方当事人已经取得和约定取得的财产），收归国家、集体或返还第三人。
三、可变更、可撤销的合同
（一）可变更、可撤销的合同的概念
可变更、可撤销的合同指由于不完全具备合同的有效要件，但仍然暂时基于意思表示的内容发生法律效力，同时赋予一方当事人以变更、撤销权，如果当事人行使此权利，则合同将变更其效力或归于无效。如果当事人不行使此项权利，则合同原来的效力不变。
（二）可变更、可撤销行为的特征
1.该合同已经成立并且已经生效；
2.一方当事人人享有撤销权及变更请求权；
3.若有撤销权人行使其撤销权则该合同溯及自始无效，反之若不行使其撤销权则合同将确定有效；
4.可变更、撤销合同的原因主要是一方当事人意思表示有瑕疵。
（三）可变更、可撤销合同的类型
1.重大误解的合同，双方当事人都可以撤销。
《民通意见》71.行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的，可以认定为重大误解。
重大误解需要具备两个条件：
（1）情节重大，严重影响了合同的公平性；
（2）当事人发生了认识上的错误，而且是针对标的物种类、质量、规格或数量等的认识错误；
（3）当事人对法律关系的性质认识错误。
2.显失公平的合同。
（1）只能发生在有偿合同中；
（2）必须是对价明显的失去平衡；
（3）必须是一方当事人利用对方毫无交易经验，或者利用对方过于轻率而签订的。
例如：甲是一个国画收藏家，甲死后，儿子小甲继承其全部收藏，但是其对国画不了解，某日，乙去小甲家里，表示看上了其中一幅画，想要购买。小甲请他出个公道价，乙给出20万的价格，小甲很开心，就卖给了乙。其实此画价值连城，2000万不止，这时候乙就是利用了小甲毫无经验，过于轻率，所以构成显失公平，小甲是可以撤销这个合同的。
3.因欺诈而订立的不损害国家利益的合同。
注意：只有被欺诈人才可以撤销。
欺诈需要从两方面考虑：
（1）从欺诈人的角度来说，欺诈人需要有两个条件：
实施了欺诈行为，所谓欺诈行为就是把不真实的情况当做真实的情况进行陈述，或者把真实的情况予以掩盖，可以是欺诈人自己实施，也可以是欺诈人利用第三人实施；
欺诈的一方必须有欺诈的故意。
（2）从被欺诈人的角度来说：
被欺诈人必须因为欺诈而陷入了认识上的错误，如果是自己陷入了认识上的错误构成重大误解，没有认识错误不构成欺诈；
例如：甲律师在大街上用10元钱买了小商贩正在吆喝的“真皮”手套，那么该合同是有效的，因为甲律师没有陷入认识上的错误，一般人都知道十块钱不能买到真皮手套。
要基于错误而与欺诈人签订了有利于欺诈人不利于自己的合同。
4.因胁迫而订立的不损害国家利益的合同。
注意：被胁迫的意思表示也不是真实的意思表示。损害国家利益是无效的。
构成胁迫需要考虑：
（1）从胁迫人的角度：
胁迫人必须有胁迫的行为，是对他人预告危害，使他人陷入恐惧；
胁迫人必须有胁迫的故意。
胁迫行为本身必须要违法，但是有的情况下，胁迫的手段是违法而行为本身不违法，但是追究的目的违法，也构成胁迫。例如：甲掌握了某高官的贪污受贿事实，甲就威胁
该高官必须把房子低价卖给甲，否则去揭发高官的犯罪事实，高官把房子低价卖给甲，
这也构成胁迫，虽然揭发犯罪人的犯罪事实是在行使民主权利，但是用它来追求不正当
的目的，也会构成胁迫。
（2）从被胁迫人的角度：
被胁迫人陷入了恐惧，基于他方的胁迫行为陷入的恐惧；
基于恐惧而和对方订立了不利于自己而有利于对方的合同。
5.乘人之危而订立的合同。
即故意利用他人的为难境地而和他人签订了明显不利于对方利益的合同。被乘人之
危一方有撤销权。
（1）对方已经陷入了为难境地；
（2）乘人之危一方故意利用对方的为难境地与对方订立了明显不利于对方利益的
合同
未完待续……
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上篇合同法 第一章合同与合同法基本概念 第一节合同的概念 (1) 合同是双方当事人的合意； (2) 合意要有债的内容； (3) 合意要有一个外在的形式。 【结论】合同＝合意＋债 第二节合同法调整的范围 合同法调整的是平等主体之间的债权债务关系 (1) 依法维护经济秩序的管理活动，属于行政关系，不适用合同法； (2) 法人、其他组织内部的管理活动，是管理和被管理之间的关系，不是平等主体之间的关系，不适用合同法； (3) 有关婚姻、收养、监护等身份关系的协议，合同法明确规定不属于其调整的范围。 第三节合同的主体 一自然人 1 完全民事行为能力人 18周岁以上的公民； 16周岁以上不满18周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源。 完全民事行为能力人可以独立地签订合同，成为合同的当事人。 2 限制民事行为能力人 10周岁以上的未成年人； 不能完全辨认自己行为的精神病人。 (1) 限制民事行为能力人纯获利益的行为有效；
(2) 限制民事行为能力的未成年人，可进行与他的年龄、智力相适应的民事活动； (3) 限制民事行为能力的精神病人，可进行与他的精神健康状况相适应的民事活动。 3 无民事行为能力人 不满10周岁的未成年人； 不能辨认自己行为的精神病人。 无民事行为能力人纯获利益的行为有效。 二法人 1 企业法人 以营利为目的的法人。 2 机关法人 指国家机关，不以营利为目的。包括： (1) 立法机关 (2) 行政机关 (3) 审判机关 (4) 检察机关 3 事业单位法人 由国家拨给经费，从事社会各项公益事业的社会组织。如：学校、医院、剧团、图书馆、研究所等。 4 社会团体法人 公民志愿组成的以公益为目的的社会组织。如：社会公益团体、协会、学会等。 三其他组织 不具备法人条件的组织，以其所有财产承担民事责任。 如：企业法人所属的分支机构、从事经营活动的非法人事业单位和科技性社会团体、非法人联营企业等。 第二章合同的成立
《劳动合同法》解读 1、劳动合同法的立法原则——是保护劳动者还是保护双方当事人？ ?第一稿：“为了调整劳动关系，规范劳动合同，维护当事人的合法权益，促进经济社会的发展，制定本法。” ?征求意见稿：“为了规范用人单位与劳动者订立和履行劳动合同的行为，保护劳动者的合法权益，促进劳动关系和谐稳定，根据《中华人民共和国劳动法》，制定本法。” ?第一条为了完善劳动合同制度，明确劳动合同双方当事人的权利和义务，保护劳动者的合法权益，构建和发展和谐稳定的劳动关系，制定本法。 2、《劳动合同法》的适用范围 《劳动法》第二条： ?“在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。 ?国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。” ?第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。 ?国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。 劳动关系与劳务关系的区别 ?劳动关系的界定 ?劳动关系的基本特点 a) 劳动关系兼有平等性和隶属性的特征 b）劳动关系具有人身性和财产性的性质 认定劳动关系主要考虑两个标准： ?一是用人单位与劳动者之间实际存在着管理与被管理、指挥与被指挥、监督与被监督的关系。 ?二是用人单位提供了基本的劳动条件，劳动条件包括劳动场所、劳动对象和劳动工具。 ?此外，还可以考虑的标准是：劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分；用人单位向劳动者提供劳动报酬。 劳动关系与劳务关系区别 ?案例：赵某是一个从事乡镇间运输的个体经营者，自2003年2月开始雇佣张某为售票员兼沿途拉客服务，双方未签订劳动合同，赵某没有营业执照。同年7月，张某在下车拉客过程中不慎被另一车撞死，张某家属即向当地劳动部门申请工伤鉴定，劳动部门认为不是工伤，张某家属向法院提起行政诉讼。法院认为，赵某虽从事个体运输，但未办理营业执照，不是劳动法所认可的用人单位，且双方没有订立劳动合同，他们之间是雇佣关系不是劳动关系，故驳回张某的起诉。 特殊劳动用工关系的认定 ?１．非法用工主体与劳动者建立的关系认定 ?２．退休人员的用工关系认定 ?３．实习生的用工关系的性质认定 ?4、公司董事、经理等高管与公司是否为劳动关系 3、劳动规章制度
合同法全文合同法讲义 篇一：合同法讲义 课程介绍 课程性质：专业基础课 课程要求：掌握我国合同法的主要制度，了解合同法的基本理论，具体—— 掌握合同的订立、合同的生效、合同的主要条款、合同的履行、合同纠纷解决、合 同责任等方面的规则 知晓合同纠纷的解决途径和方法，学会运用合同法律制度保护自己的合法权益。 第1章合同与合同法概述 本章基本要求：了解合同的概念、分类，理解合同法的概念、性质、法律渊源和发 展 各节内容： 第一节合同概述 第二节合同法概述 本章重点：合同法的性质及基本原则 本章难点：合同自由原则 第1节合同概述
一、合同的含义及特征 第二条本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 1．主体：两人以上 2．民事法律行为 3．双方或多方平等主体意思表示一致的结果 4．合法性、确定性、可履行性 二、合同的分类 （一）双务合同与单务合同 1、划分标准：一方享有合同权利是否同时承担合同义务 2．区分意义 （1）履行合同义务的顺序 （2）风险负担 （3）违约责任 （二）有偿合同与无偿合同 1、划分标准：一方取得合同权利是否偿付相应代价 2．区分意义 （1）主体资格有无特别规定 （2）确定合同性质 （3）债务人的注意义务 （4）合同效力 （5）能否适用善意取得
3．与双务、单务合同的区别 （三）诺成合同与实践合同 非要物合同与要物合同 1．划分标准：是否以标的物的实际交付为要件 2．此种分类存在的问题 （1）交付的作用：成立要件生效要件 （2）具体合同的划分 主要依据：法律规定，并非自身性质决定 （四）要式与不要式 1．划分标准：法律是否要求以特定形式或程序为要件 2．区分意义 “形式”的作用：成立要件生效要件没啥用 基本精神：不轻易因形式问题使合同归于无效，除非法律另有明确规定（五）主合同与从合同 1．划分标准：是否可独立存在 2．划分意义 （六）束己合同与涉他合同 1．划分标准：是否涉及第三人利益 基础理论：合同的相对性 2．区分意义 第三人是否接受 （七）有名合同与无名合同
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篇一：第一章合同法概述 第一章 合同法概述 一、合同的概念和特征 合同，亦称契约，是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事法律关系的协议。 （一）必须存在两个或两个以上的当事人只有一个主体不可能形成合同当事人既可以是个人，也可以是社会组织。 （二）当事人各自做出意思表示，并且形成合意 意思表示是指主体将变动法律关系的内心意思通过一定的方式向外部表达的活动。 合意即意思表示相互吻合、达成一致。 （三）具有变动民事关系的目的 1 民事关系民事关系是在平等主体之间形成的人身关系和财产关系。 民事关系当事人地位平等。如果一方行使国家统治权，另一方为被管理者，则不能成立民事关系。 民事关系一般只涉及当事人私益。包括以下两类关系：财产关系是财产在生产、流转、支配和消费过程中发生的社会关系，体现经济价值或者能够以经济价值衡量。人身关系是指与主体的人格和身份相联系、不直接体现经济价值的社会关 系。
但《合同法》第2 条规定：“婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。”所以，《合同法》不调整与个人身 份有关的社会关系。 2 变动 设立（发生）、变更或终止（消灭） 二、合同的种类 （一）根据获得某种利益是否付出相应代价 1 有偿合同双方都必须付出相应代价才能获得某种利益的合同。在有偿合同中，双方相互付出的代价构成所谓“对价”。在实践中，绝大多数合同都是有偿的。买卖、租赁、承揽等属于典型的有偿合同。 2 无偿合同 一方取得某种利益而无须付出任何代价的合同。赠与、保证是典型的无偿合同。 3 区分意义 （1）责任轻重不同 有偿合同债务人承担较重责任。 例如，《合同法》第374 条规定：“保管期间，因保管人 保管不善造成保管物毁损、灭失的，保管人应当承担损害赔偿责任，但保
第一章合同法概述 一、合同的概念和种类 1、合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 2、合同的种类 合同的种类包括商事合同和非商事合同、国内合同和涉外合同、有名合同和无名合同、标准合同和非标准合同、主合同和从合同、要式合同和不要式合同、双务合同和非双务合同、有偿合同和无偿合同。 二、合同法律制度概述 1、我国合同法的发展经历了三个阶段。（1）新中国成立至1956年；（2）1957年至十一届三中全会；（3）十一届三中全会以后。 2、合同法的基本原则。（1）平等自愿；（2）遵守法律和公共秩序；（3）公平守约；（4）诚信。 思考题：1、什么是合同？它有什么特征？ 2、合同是如何分类的？ 3、如何理解合同法的基本原则。 第二章合同的订立 一、合同的订立概述 1、合同的订立是两个或者两个以上的当事人为设立、变更或者终止相互之间的民事权利义务关系而进行协商并促成合意的法律行为。 2、合同主体。包括自然人、法人和其他组织。 二、要约与承诺 1、要约。是当事人一方向他方发出的希望与其订立合同的意思表示。（1）要约应当具备法定条件。（2）要约的约束力体现为对要约人和相对人两方面。（3）要约的形式主要包括口头要约和书面要约。 2、承诺。承诺是受要约人同意要约的意思表示。 三、合同的成立 1、合同成立是基于合同订立而产生的结果。合同订立反映的是当事人双方就合同的主要内容进行协商达成协议的全部过程。 2、合同的形式和内容。合同的形式包括书面、口头和其他形式。合同的内容包括当事人的名称或者姓名和住所、标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、地点和方式、违约责任、解决争议的方法。 四、格式合同 格式合同是指合同当事人为了重复使用而预先拟订，并在订立合同时未与对方协商的条款。 五、先合同义务与缔约过失责任 1、先合同义务。依据诚实信用原则，当事人在订立合同期间负有充分注意义务，由于当事人的注意义务先于合同成立而产生，并且不同于合同本身所约定的给付义务，因此，成为先合同义务。 2、缔约过失责任。是指当事人由于过错违反先合同义务而依法承担的民事责任。
第一.合同得概述 1、合同得概念与特征 合同,指民事主体设立、变更、消灭民事权利义务关系得协议。 民事合同与行政合同得区别:1、民事合同以设立、变更、消灭民事权利义务为内容,行政合同内容则不然;2、民事合同得当事人为民事主体,民事主体法律地位平等;行政合同当事人中得一方必须就是行政主体,行政合同当事人得法律地位不平等。 合同得特征: 1、合同就是平等主体间所实施得民事法律行为;合同以发生一定民事后果为目得;3、合同就是当事人间得合意;4、合同对当事人具有约束力。 所谓效果意思,指追求特定民事法律后果(即一定民事法律关系得发生、变更或消灭)得内心想法。 合同成立得条件:1、合同得当事人必须就是两人或两人以上。2、合同当事人互为意思表示。3、合同当事人意思表示必须一致。 合同包括两种:一就是,双方为谋不同利益而合意,所追求得目标相交叉,该合同又称为契约;二就是,双方为谋共同利益而合意,所追求目标一致。 2、合同法律关系: 合同法律关系,又称合同关系,就是依法成立生效合同所产生得法律后果。该法律关系得三要素为合同得主体、合同得内容、合同得客体。 合同得主体就是享有合同权利、承担合同义务得人;可以就是自然人、法人、其她组织,其法律地位平等。合同关系得内容为合同权利与合同义务。 合同权利就是债权得一种,指合同权利人受领、请求合同义务人为特定给付得权利。具有领受给付与请求给付得权利。请求给付其职能就是合同义务人不履行合同义务时得经济性权能。请求给付得权能就是诉讼时效得客体。 合同权利具有受领力、保持力、请求力、处分力、保全力得效力。
处分合同权利得形式包括:让渡合同权利、在合同权利上设定负担、抛弃合同权利。除法律规定、当事人约定、合同权利性质决定不能使合同权利转让外,合同权利均可能被处分。 保全债权得行为有两种:其一,通过行使债权达到保全债权得目得;其二,通过自力救济维护合同权利。 合同义务,就是合同义务人为满足合同权利人得权利与实现合同权利人得意志而应为特定行为之约束。合同义务有主给付义务、从给付义务、附随给付义务与不真正义务四种。 主给付义务,就是决定合同性质、反应合同特征、确定合同种类得基本义务。从给付义务,就是为了辅助主给付义务、确保合同权利人得权利圆满实现而形成得给付义务。 附随义务,就是合同没有约定、法律没有规定,在合同发展过程中依据诚实守信原则、合同性质、交易习惯形成得忠诚、协力、告知、维护、保密等义务。 不真正义务,就是指不以民事责任得承担为后果,为一定行为或不为一定行为得约束。 附随义务得特点:1、非自始确定,随债之关系得发展而形成;2、具有普遍性,并非专属某一类合同之义务;3、依法得附随义务与对方得附随义务,以及一方得附随义务与对方得主给付义务不构成对价关系,因而不履行附随义务不适用双务合同履行之抗辩。4、随访义务因不能事后履行而不能独立诉请履行。 附随义务有两种:1、维护合同当事人缔约利益、履行利益得附随义务;2、维护合同权利人固有利益得附随义务。 不真正义务得特点:1、属于一种法定义务;2、具有约束力,属于义务主体应为之行为,该行为包括作为与不作为;3、不履行该义务得,不承担民事责任,即不承担缔约过失责任、违约责任也不承担侵权责任;4、不履行义务得将给不履行义务得合同主体带来不利益。 合同客体,又称合同标得,就是合同义务人得给付。 合同得标得物就是指给付得对象,可以就是物、权利、行为等。合同得标得依合同当事人得意志决定。合同得标得必须具备三个条件:1、合法性与社会安妥性;2、可确定性;3、可能性。 合同之债,即依法订立得合同就是债得发生根据之一,合同关系就是债得关系得一种。 债得相对性早在罗马法中就已被揭示。罗马法“债务奴役制”。 债权与物权得区别:债权得实现依赖于债务人得特定给付,该给付表现为特定得作为或特定得不作为,物权得实现则需义务人抽象得不作为。
第十三章合同法 一、单选题 1.根据《合同法》的规定，下列合同中属于实践性合同的是（）。 A、赠与合同 B、居间合同 C、货运合同 D、自然人之间的借贷合同 2.下列承诺有效的是（）。 A、对要约的内容作了实质性变更 B、撤回承诺的通知与承诺同时到达受要约人的 C、撤回承诺的通知先于承诺到达要约人 D、承诺通知因为意外事件而迟到，但要约人怠于及时通知承诺人 3.甲与乙是好朋友。一日，甲对乙表示，愿以300元的价格将自己一辆八成新的自行车出卖给乙。因为乙不需要。遂将这一消息告知丙，丙向甲表示愿以300元买下甲的自行车，丙的行为属于（）。 A、承诺 B、要约 C、要约邀请 D、反要约 4.采用数据电文形式订立合同的，收件人的（）为合同成立的地点。 A、住所地 B、主要机构所在地 C、居住地 D、主营业地 5.采用标准条款订立合同的，如果标准条款和非标准条款不一致的（）。 A、应当采用非标准条款 B、应当采用标准条款 C、当事人双方应重新协商确定该条款 D、合同不成立 6.我国《合同法》规定的违约责任原则为（）。 A、过错责任 B、无过错责任 C、严格责任 D、合理责任 7.兰州某公司与上海某公司订立了一份书面合同，兰州公司签字、盖章寄给上海公司签字、盖章。该合同成立时间为（）。 A、自兰州公司与上海公司口头协商一致并签订备忘录时成立 B、自兰州公司签字、盖章时成立 C、自兰州公司将签字、盖章的合同交付邮寄时成立 D、自上海公司签字、盖章时成立 8.甲乙双方协商达成协议，双方法定代表人均在合同文本上签字，但却未加盖公章及合同专用章，不久，甲方开始分批发货，乙方收货后付款，后因货物质量问题发生争议。诉至法院，请问应如何认定双方达成的协议。怎样处理（）。 A、协议无效，已履行部分双方返还 B、协议无效，已履行部分不再返还 C、合同未成立，已履行部分双方返还 D、合同成立，已履行部分双方不再返还 9.王某与某县农科所签订了一份良种买卖合同。合同约定，若农科所小麦良种培育成功，则以每公斤500元的价格向王某出卖10公斤。根据《合同法》的规定，该合同（）。 A、属于要式合同 B、已成立，但未生效 C、成立并生效 D、所附条件成就，则合同成立并生效 10.甲乙签订了一份买卖合同，在履行过程中双方发生争议，诉至法院。法院查明该合同的标的物是国家禁止流通的，其余条款均完备具符合法律规定，据此应认定（）。 A、该合同标的条款无效，其余条款有效 B、该合同标的条款无效，整个合同因缺标的条款而不成立
合同的成立 一、合同概述 （一）合同概念 合同亦称契约。《合同法》第2条规定：“合同是平等主体的自然人、法人及其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议”。合同是当事人意思表示一致的结果。合同是当事人意思表示一致的产物，由于合同是合意的结果，因此要求：合同主体必须有两个以上的当事人；各方当事人均须有意思表示；各方当事人意思表示一致。 （二）合同的种类 根据不同的标准从法律上可以对合同作出不同的分类，并针对不同的合同类型确定其各自的规则。 1.双务合同和单务合同 根据当事人双方是否存在对待给付义务，合同可以分为双务合同和单务合同。 双务合同是指当事人双方互负对待给付义务的合同，即双方当事人愿意负担履行义务，旨在使他方当事人因此负有对待履行的义务，或者说，一方当事人所享有的权利即为他方当事人所负担的义务，如买卖、互易、租赁合同等均为双务合同。 单务合同是指仅有一方负担给付义务的合同。在单务合同中，当事人双方并不互相享有权利和负担义务，而主要由一方承担义务，另一方并不负有相对义务的合同。例如，在借用合同中，只有借用人负有按约定使用并按期归还借用物的义务。 在双务合同中，双方当事人的权利义务是相互对应的，且是相互依赖的。也就是说，一方当事人享有的权利与其所承担的义务是不可分离的，他要享受权利则必须要求对方履行义务；而要使对方当事人的权利实现，则必须要自己履行义务。 2.有偿合同与无偿合同 根据当事人是否可以从合同中获取某种利益，可以将合同分为有偿合同与无偿合同。有偿合同是指一方通过履行合同规定的义务而给对方的某种利益，对方要得到该利益必须为此支付相应代价的合同。有偿合同是商品交换最典型的法律形式。无偿合同是指一方给付对方某种利益，对方取得该利益时并不支付任何报酬的合同。 3.有名合同与无名合同 根据法律上是否规定了一定合同的名称，可以将合同分为有名合同与无名合同。有名合同亦称典型合同，是指法律上已经确定了一定的名称及规则的合同。合同法规定的十五类合同，都属于有名合同。合同法规定的15类有名合同可以分为：（1）转移财产权的合同：买卖合同、赠与合同、借款合同、租赁合同（2）交付工作成果的合同：承揽合同；（3）提供劳务的合同：运输合同、保管合同、仓储合同、委托合同、行纪合同、居间合同；（4）技术合同。 无名合同又称非典型合同，是指法律上尚未确定一定名称与规则的合同。基于合同自由原则，无名合同只要不违背法律的禁止性规定和社会公共利益是有效的。 4.诺成合同与实践合同 根据合同的成立是否以交付标的物为成立条件，可以将合同分为诺成合同和实践合同。 目前的实践合同类型不多，主要有：保管合同、自然人之间的借款合同、定金合同。 二、要约 《合同法》第13条规定：“当事人订立合同，采取要约、承诺方式。”要约和承诺是合同成立的基本规则，也是合同成立必须经过的两个阶段。 （一）要约的概念及要件 要约，亦称发盘、出盘、发价、出价或报价等，是是订立合同所必须经过的程序，指希望和他人订立合同的意思表示。发出要约的人称为要约人，接受要约的人则称为受要约人、相对人和承诺人。要约是一
合同法全文汇总（第十九章） 第九十四条个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的 组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。 第十九章保管合同 第三百六十五条保管合同是保管人保管寄存人交付的保管物，并返还该物的合同。 第三百六十六条寄存人应当按照约定向保管人支付保管费。当事人对保管费没有约定 或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，保管是无偿的。 第三百六十七条保管合同自保管物交付时成立，但当事人另有约定的除外。 第三百六十八条寄存人向保管人交付保管物的，保管人应当给付保管凭证，但另有交 易习惯的除外。 为庆祝中国共产党成立95周年，广泛宣传我市共产党员在推动首都各项事业中做出 的突出业绩，全面展示新时期共产党员的时代风采，市委组织部、市委宣传部和北京广播 电视台选取蓝天野等20位优秀共产党员为拍摄对象，联合制作了电视系列片《为你而歌》(第十四部)。该片共20集，其中，16集将于6月29日至7 月6日在北京电视台卫视频 道首播，每晚18:13播出，每天播出两集;4集将于7月8日至7月9日在北京电视台科教频道首播，每晚22:40播出，每天播出两集。请各支部组织广大党员群众收看。 第十一条除劳动者与用人单位协商一致的情形外，劳动者依照劳动合同法第十四条 第二款的规定，提出订立无固定期限劳动合同的，用人单位应当与其订立无固定期限劳动 合同。对劳动合同的内容，双方应当按照合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的 原则协商确定;对协商不一致的内容，依照劳动合同法第十八条的规定执行。 第二十三条用人单位依法终止工伤职工的劳动合同的，除依照劳动合同法第四十七 条的规定支付经济补偿外，还应当依照国家有关工伤保险的规定支付一次性工伤医疗补助 金和伤残就业补助金。 第三百六十九条保管人应当妥善保管保管物。 当事人可以约定保管场所或者方法。除紧急情况或者为了维护寄存人利益的以外，不 得擅自改变保管场所或者方法。 第三百七十条寄存人交付的保管物有瑕疵或者按照保管物的性质需要采取特殊保管措 施的，寄存人应当将有关情况告知保管人。寄存人未告知，致使保管物受损失的，保管人 不承担损害赔偿责任;保管人因此受损失的，除保管人知道或者应当知道并且未采取补救 措施的以外，寄存人应当承担损害赔偿责任。
合同法讲义(DOC 148页)
合同法—以案说法 主讲人：罗先觉 单位：中国科学院研究生院 人文学院社科系 电子邮箱：luoxj@http://biz.doczj.com/doc/6713761095.html, 社科系办公室电话：88256453
引子 两个案例引起的思考：合同陷阱 案例一： 某高校博士生导师开发出一种新的盐碱地改良产品，遂成立一家公司进行产业化生产，股东为该教授及其几位同事。为扩大生产规模，他们决定引进风险投资人作为公司的新股东。该公司老股东和新股东约定：新股东于2001年向该公司投资1760万元，占有60％的股份；如果该公司2002年度销售额达不到650万元～750万元，且新股东对外转让股权未果，老股东应按1.2～1.5倍的价格回购新股东的股权。问：老股东面临什么风险？ 案例二： 某公司发布广告称，牛蛙在国外市场非常畅销，现向社会广泛征求农民为其饲养牛蛙，该公司负责免费提供种蛙和饲养技术手册，并高价收购牛蛙，出口到国外市场。该公司声称，国外进口公司为防止该公司不能履行合同，要求该公支付了巨额的履约保证金。因此，为保证按时交付牛蛙，与该公司签订合同的农民必须向该公司暂时支付2000元押金，公司在农民交付牛蛙时全额退回押金。有很多农民与该公司签订了饲养合同，支付了押金，领回了种蛙和技术手册。问：农民面临什么风险？
怎样维护自己的合同权益？ 1、熟悉你将要进行的交易或事务的正常流程； 2、掌握一些合同法和其他法律知识； 3、清楚地了解每一个合同条款的后果； 4、最好于订约前向专业法律人士求助； 5、订约后，一旦发生纠纷或者意识到有发生纠纷的可能性，应毫不 迟疑地向专业人士寻求解决办法。拖延往往会酿成更严重的后果。
合同法一二三章
上篇合同法 第一章合同与合同法基本概念 第一节合同的概念 (1) 合同是双方当事人的合意； (2) 合意要有债的内容； (3) 合意要有一个外在的形式。 【结论】合同＝合意＋债 第二节合同法调整的范围 合同法调整的是平等主体之间的债权债务关系 (1) 依法维护经济秩序的管理活动，属于行政关系，不适用合同法； (2) 法人、其他组织内部的管理活动，是管理和被管理之间的关系，不是平等主体之间的关系，不适用合同法； (3) 有关婚姻、收养、监护等身份关系的协议，合同法明确规定不属于其调整的范围。 第三节合同的主体 一自然人 1 完全民事行为能力人 18周岁以上的公民； 16周岁以上不满18周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源。 完全民事行为能力人可以独立地签订合同，成为合同的当事人。 2 限制民事行为能力人 10周岁以上的未成年人；
不能完全辨认自己行为的精神病人。 (1) 限制民事行为能力人纯获利益的行为有效； (2) 限制民事行为能力的未成年人，可进行与他的年龄、智力相适应的民事活动； (3) 限制民事行为能力的精神病人，可进行与他的精神健康状况相适应的民事活动。 3 无民事行为能力人 不满10周岁的未成年人； 不能辨认自己行为的精神病人。 无民事行为能力人纯获利益的行为有效。 二法人 1 企业法人 以营利为目的的法人。 2 机关法人 指国家机关，不以营利为目的。包括： (1) 立法机关 (2) 行政机关 (3) 审判机关 (4) 检察机关 3 事业单位法人 由国家拨给经费，从事社会各项公益事业的社会组织。如：学校、医院、剧团、图书馆、研究所等。 4 社会团体法人 公民志愿组成的以公益为目的的社会组织。如：社会公益团体、协会、学会等。 三其他组织 不具备法人条件的组织，以其所有财产承担民事责任。
合同法 配套规定： 1、《最高人民法院关于适用《中华人民国合同法》若干问题的解释（一）》（解释一）； 2、《最高人民法院关于适用《中华人民国合同法》若干问题的解释（二）》（解释二）； 3、《最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》（民商合同意见）； 4、《关于正确适用〈中华人民国合同法〉若干问题的解释(二)服务党和国家的工作大局的通知》（解释二通知）。 总则 第一章一般规定 第二章合同的订立 第三章合同的效力 第四章合同的履行 第五章合同的变更和转让 第六章合同的权利义务终止 第七章违约责任 第八章其他规定 分则 第九章买卖合同 第十章供用电、水、气、热力合同第十一章赠与合同第十二章借款合同 第十三章租赁合同 第十四章融资租赁合同第十五章承揽合同 第十六章建设工程合同第十七章运输合同 第十八章技术合同 第十九章保管合同 第二十章仓储合同 第二十一章委托合同第二十二章行纪合同第二十三章居间合同 附则 总则 第一章一般规定 第一条为了保护合同当事人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义现代化建设，制定本法。 第二条【合同的定义】本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。 第三条合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。 第四条【契约自由原则】当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。 第五条【公平原则】当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。 第六条【诚信原则】当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。 第七条【公序良俗原则】当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。 （解释二： 第三十条合同法施行后成立的合同发生纠纷的案件，本解释施行后尚未终审的，适用本解释；本解释施行前已经终审，当事人申请再审或者按照审判监督程序决定再审的，不适用本解释。）
合同法 一、概述 （一）性质：复习一个知识点： 物权法 财产法合同法 民法债权法 侵权法 身份法：（婚姻家庭法） （二）重要原则： 1.意思自治 2.诚实信用：缔约过失责任 案例：甲向乙借钱10万元盖房，乙不愿意，碍于面子假装答应。为了表明自己很够哥们，乙对甲说：“十五天后你到我家去取，钱没问题。你抓紧时间动工，不要耽误。”甲信以为真，立即开挖地基，购进部分原材料。十五天后，甲前往乙家取钱，乙留下信件曰：“我已于昨日赴美留学三年，因学费昂贵，暂无钱可借，请海涵！”甲四处借钱未果，盖房之日遥遥无期。①自然人间的借款合同属于实践合同，乙未交付金钱，甲、乙之间的借款合同未成立。②乙因过错违反了忠实、照顾等先合同义务，并因此给甲造成了合理信赖利益
的损失（开挖地基、借款、购买原材料会产生部分沉没资本），应对甲承担缔约过失责任。 违背诚实信用原则而承担缔约过失责任比较典型的情况是恶意磋商，比如说甲想跟乙做买卖，丙也想跟乙签订合同，丙为了排挤甲，致使丁去跟甲谈生意，以更优惠的条件迷惑甲，等丙与乙签订合同后，丁立马闪人，丁的行为就构成恶意磋商，应该对甲承担缔约过失责任。 3.合同的相对性 合同的相对性，指合同仅在合同当事人之间发生拘束力，合同的效力仅及于合同当事人。合同债务人因第三人违约的，仍应对合同债权人承担违约责任，债务人与第三人的关系另行解决。 案例：甲向乙出售一批货物，约定在乙所在地交付。甲又和丙签订运输合同，由丙运交乙。运输途中，丙因重大过失导致货物毁损严重。①运输合同中，甲、丙约定由债务人丙向第三人乙履行。丙违约的，甲有权请求丙承担违约责任。 ②第三人乙无权请求丙承担违约责任。③乙只能基于买卖合同，请求甲承担违约责任。 案例：6月10日，甲、乙约定，甲于7月1日为乙临摹一幅齐白石的国画。6月15日，乙与丙签订买卖合同，约定乙于7月5日向丙交付（甲于7月1日临摹的）齐白石国画。7月1日凌晨，甲前往乙家作画的途中，被酒后超速驾
劳动合同法实务讲课稿（1） 注：作者在2009年8月1日为40余家法律顾问单位企业老总及人事主管培训会上的讲稿 安徽今昔律师事务所 劳动合同法实务讲课 （2009-08-01） 背景 《劳动合同法》、《劳动合同法实施条例》、《劳动争议调解仲裁法》等最新劳动法律的颁布实施，极大冲击着用人单以往的用工管理模式，给用人单位劳动用工管理带来了挑战，劳动争议案件急剧上升。在这种背景下，如何根据新法调整用工思路、规范操作模式、规避法律风险、节约用工成本，成为我们企业用人单位十分关注的内容。为此根据最新劳动法律法规，结合劳动争议处理的工作经验，对用人单位用工管理操作技巧与应对措施进行阐述和讨论。 我今天主要讲六个方面的内容： 第一部分劳动合同订立中的问题 劳动合同是确立用人单位和劳动者之间权利与义务关系的协议。 劳动合同期限分三种：固定期限、无固定期限（无终止时间）、以完成一定工作任务为期限的劳动合同（约定以某项工作的完成为合同期限）；劳动者上班方式两种：全日制用工，还有种非全日制劳动用工（以小时计酬为主，在同一单位每日工作不超4小时，每周不超24小时的用工形式）。 法律要求用人单位必须与劳动者签订书面劳动合同。 一、不订立书面劳动合同的后果 1、支付双倍工资。劳动合同法第82条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 2、补订书面劳动合同。条例第6条7条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第82条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同。
3、形成无固定期限劳动合同。条例第7条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。 二、劳动合同订立的程序 1、审查劳动者主体资格。 劳动者年龄审查劳动者学历、资格和经历等审查审查劳动者是否与其他用人单位存在劳动关系查验劳动者的身体健康状况——防止录用到有潜在疾病、残疾、职业病的劳动者，增加用人单位的经济负担和法律风险。 2、履行告知义务。 用人单位在录用前应将工作内容、条件、地点、劳动报酬、职业病危害、安全生产状况告知劳动者。相关表格\公司招聘告知书.doc 3、签订劳动合同、约定保密协议及竞业限制协议。 4、办理入职手续。 办理入职手续应在劳动合同签订后进行，入职手续包括入职登记、提交入职材料、办理报到等 5、发放劳动合同，建立职工名册。 劳动合同应在办理入职手续完毕后将劳动合同交付劳动者并由劳动者签收，职工名册按规定制作，以备劳动部门检查。 6、办理劳动合同鉴证与备案——根据劳动部要求：自2007年起用工需办理录用备案手续，而对合同鉴证已取消。特别是对非全日制用工合同建议备案，因为在与劳动者仲裁纠纷中，证据作用明显。 7、对劳动者实行不定时工作制、综合计算工时工作制的，一定要按要求向劳动主管部门办理审批手续。相关表格\非标准工时制审批.doc 注意：避免签订合同时扣押劳动者证件、要求劳动者提供担保，或缴纳保证金、押金。 三、合同期限多长为宜？如何避免无固定期限的成立？ 我认为，劳动合同的期限因人因岗而异，但通常来说： 1、从企业用工成本及发挥劳动者的最佳期限为三年以上九年以下，因为，三年以上的劳动合同一方面企业可以拥有六个月的试用期，另一方面也可避免无固定。当然，劳动合同中对工作岗位的约定要约定好。因为岗位在长期可能变更。 2、充分利用3+6、4+5用工模式。第一个固定期签3年，第二个固定期签6年，3+6＜10。
劳动合同法培训讲义 《劳动合同法》概述 一、立法背景 二、《劳动合同法》与《劳动法》的关系 案例、老王在一个单位干了十多年，对这个单位也挺有感情的。一天他的劳动合同到期了，而单位又想让他留下来，所以双方就续签了劳动合同。老王心想，自己已经在本单位工作十多年了，按《劳动法》规定，是可以与单位签订无固定期限合同的，想到这儿，他本想提醒单位一下。可是又一想，单位人事部的人政策水平一定比自己高，肯定早就知道这条规定了，自己就用不着提醒人家了，所以他一直没吱声。而单位人事部的负责人只起草了一份一年期的合同，让老王签字。当时，老王也没细看，大笔一挥，就签上了自己的名字。过了一个月后，老王无意间又看了一眼合同，发现上面的劳动合同期限是一年。于是他拿着合同去找人事部经理，问：“为什么没跟我签无固定期限合同？”人事部经理回答：“当时你并没有说要签无固定期限合同啊，我们现在的合同并不违法。” 三、《劳动合同法》的适用范围 空间效力范围 对人的适用范围 时间的使用范围 劳动合同的订立 一、招聘录用条件设计 某公司招聘李先生为中国某大区的营销总监，并与其签订了为期3年的合同，约定试用期为4个月。3个月后公司单方面提出解除合同。李先生找公司理论，公司经理却对他说：“要知道你现在处在试用期，跟正式员工不一样，老板想让你走，你就得马上走。”李先生便去当地的劳动争议仲裁委员会提出了申诉。在开庭仲裁中公司给出的理由是：李先生没有完成季度营销目标。但当被问起公司的录用条件时，公司的招聘广告和与李先生签订的劳动合同中都没有明确具体的录用条件。
二、知情权的运用 案例、郭某是甲公司的软件开发工程师，去年被派往美国进行6个月的技术培训。培训结束回国后，对职位和薪水产生了不满足感。为此，他偷偷向一些企业寄发了求职信。乙公司看了郭某的资料后，非常满意，决定录用他。甲公司听到郭某要辞职的消息后，拿出了郭某在培训前签署的培训协议，要求他承担剩余未履行完的服务期所应分担的2万元的培训费后再办理辞职手续。郭某对此不予理睬。毅然离开甲公司，使他在甲公司正干着的一项软件开发工作半途而废。虽然甲公司采取补救措施，但最终仍然造成了3万元的经济损失。1个月后，甲公司得知郭某去了同行业的乙公司。委派律师和乙公司进行交涉，要求乙公司与郭某一起向甲公司承担赔偿3万元损失的责任。乙公司倍感委屈
课程参考书： 王泽鉴：《债法原理1·基本原理债之发生》，中国政法大学出版社，2001第1版。 海因·克茨：《欧洲合同法》（上卷），周海忠等译，法律出版社，2001年第1版。 阿狄亚：《合同法导论》，赵旭东等译，法律出版社，2002年第1版。 尹田：《法国现代合同法》，法律出版社，1995年第1版。 韩世远：《合同法总则》，法律出版社，2004年第1版。 第一章契约与契约法 第一节契约与合同 一、合同的概念 1、合同法2条第一款：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。”
关于如何理解这一条款，存在广义说和狭义说两种观点：狭义说：合同法所称的合同仅仅指债权合同。 广义说：不限于债权合同，设立、变更、终止民事权利义务的合同都在合同法的范围之内，包括物权合同。 2、通常，契约被认为是产生法律效果的、因相互意思表示一致而成立的法律行为。（这是意思主义的定义，还是表示主义的？） ——很显然，这是依据法律行为论的定义，是将契约作为法律行为的下位概念而产生的，而法律行为论中的众多规则主要适用于契约领域。 *有关契约概念的源流：罗马法，中世纪，以及德国法，尤其是自然法对此的影响，可参见徐涤宇的文章。 3、契约与合同 ①我国目前的社会生活中，存在着将“合同”与“契约”相互替换使用的情形。 有学者提出, 今天有必要用“契约”概念代替“合同”；也有人认为：“考虑到合同一词已经约定俗成, 广为流传, 而‘契
约’、‘契据’等提法已在实践中极少采用, 因此我们认为区分契约与合同实无必要。”还有人认为，应将契约作为合同的上位概念。 ②日本法和台湾法上的区别 契约：按照相互对立的复数意思表示成立的法律行为。 合同行为：有多个当事人作出的，内容与方向都相同的多个意思表示一致而成立的法律行为。与契约的区别：当个别意思表示有问题时，法律效果不同。 *现在也有人反对这样的分类，认为没有什么特别的意义。 ③立足于继受法的历史，这两个词汇的法律意义可能并不完全是汉语自有的。 考虑现有的语言习惯及法律涵义的微妙区别，不加区分地使用这两个词语应是可以接受的。 我国目前的争论多数是以“契约与合同同义”为前提的，至少是大部分重合的。 4、多义性——契约可在多种意义上使用：
合同法实务培训 第一部分合同概述 （一）合同内涵：合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 调整的是动态财产关系。 （二）合同特点：合同当事人法律地位平等，坚持自愿、公平和诚实信用原则。 （三）合同主要风险点： ?合同主体 ?合同标的 ?合同权利义务 ?合同履行 ?违约 ?合同档案管理 某果品公司因市场上西瓜脱销，向新疆某农场发出一份传真：“因我市市场西瓜脱销，不知贵方能否供应。如有充 足货源，我公司欲购十个冷冻火车皮。望能及时回电与我公司联系协商相关事宜。”农场因西瓜丰收，正愁没有销路，接到传真后，喜出望外，立即组织十个车皮货物给果品公司发去，并随即回电：“十个车皮的货已发出，请注意查收。”在果品公司发出传真后，农场回电前，外地西瓜大量涌入，价格骤然下跌。接到农场回电后，果品公司立即复电：“因市场发生变化，贵方发来的货，我公司不能接收，望能通知承运方立即停发。”但因货物已经起运，农场不能改卖他人。为此，果品公司拒收，农场指责果品公司违约，并向法院起诉。 某制衣厂（以下简称甲方）为生产高档毛衣向某机械厂（以下简称乙方）订购一套机织设备。双方本应按照约定签 订书面合同，但由于乙方说没关系，表示肯定能够在两个月内送货上门，并安装调试至顺利生产，故双方没有签订书面合同。两个月后，乙方准时将设备送到甲方，并进行了安装调试。在安装完毕之后的试生产过程中，机器出现故障。甲方请乙方的专业人员又进行了两次调试，但故障仍未排除，于是，甲方以合同未采用法律规定的书面形式为由，要求认定合同不成立，并退货。 第二部分合同主体 （一）合同主体——你在和谁交易？ （二）合同主体的法律风险点 （三）合同主体常见问题及案例分析 （四）合同主体风险防范要点 （一）合同主体——你在和谁交易？ 合同主体可以是自然人、法人和其他组织。 在合同关系中，首先就要先弄清楚，与你签订合同的相对方是谁？不能张冠李戴，也不能未审查对方的资信能力就 随意签订合同。 （二）合同主体法律风险点 1、合同相对人不具备相应资信、能力。 2、合同相对人为法人的职能部门、未办理营业执照的分支机构或直属机构，缺乏履约能力。 3、合同相对人无代理权、超越代理权或代理权过期。 4、我方代理人未经授权或授权终止后仍进行签约。 （三）合同主体常见问题及案例分析 1、合同主体身份认不清 『案例一』认错借款人，几十万血本无归 甲的朋友乙是A公司的法定代表人。2004年3月，乙向甲借款十多万，出具了正式的借据，盖A公司公章。事后，乙拒绝还钱。甲把乙告上了法庭。乙辩称是A公司借款，因为上面盖得是A公司公章，他只是以A公司法定代表人身份签的字。法院以起诉主体错误为由驳回了甲的起诉。甲随后起诉A公司，胜诉，可A公司经营亏损，根本就没有偿还能力。乙虽然有房有车，但按《公司法》规定，公司的股东只以出资额为限承担有限责任。甲的借款，最终血本无归。
第一章概述 一、合同的概念 （一）合同是关于债的合意 1.合同是一种民事法律行为，因此《民法通则》中关于民事法律行为的规定除《合同法》另有 规定外均适用于合同。 2.合同是双方或多方当事人之间的民事法律行为，因此合同的成立除了当事人要有意思表示外 还需要当事人达成合意（要约+承诺=合同）。 3.《合同法》上的合同仅指当事人设立、终止和变更财产权的双方法律行为，就身份关系而达 成的协议不适用合同法的规定。比如结婚、扶养等法律关系不受合同法调整。 4.合同是债的发生原因之一，因此合同在有效成立之后就按照当事人的合意在当事人之间产生 了一定的债权债务关系。 （二）合同之债有相容性 一物双卖，两个合同可能都有效。 《合同法解释（二）》第15条规定：“出卖人就同一标的物订立多重买卖合同，合同均不具有 合同法第五十二条规定的无效情形，买受人因不能按照合同约定取得标的物所有权，请求追究出卖 人违约责任的，人民法院应予支持。” 【例题·多选题】下列甲与乙签订的哪些合同有效？（）（2011-3-58） A.甲与乙签订商铺租赁合同，约定待办理公证后合同生效。双方未办理合同公证，甲交付商铺 后，乙支付了第1个月的租金 B.甲与乙签署股权转让协议，约定甲将其对丙公司享有的90%股权转让给乙，乙支付1亿元股权受让款。但此前甲已将该股权转让给丁 C.甲与乙签订相机买卖合同，相机尚未交付，也未付款。后甲又就出卖该相机与丙签订买卖合 同 D.甲将商铺出租给丙后，将该商铺出卖给乙，但未通知丙 『正确答案』ACD 『答案解析』（1）A属于约定的要式合同，可通过履行突破。（2）B属于自始履行不能，故无效。（3）一物双卖，两个合同尚都有履行的可能，两个合同都有效。（4）“商铺”是不是“房屋”，含义不清。如果是房屋，丙享有同等条件的下的优先购买权。即便丙享有优先购买权， 甲与乙的买卖合同也有效。 [答疑编号502784010101] 二、合同的分类 （一）要式合同与不要式合同 依合同的成立是否须采取一定的形式为标准所作的分类。 不要式合同为原则，要式合同为例外。我国法律上的要式合同主要有：担保合同（包括抵押合 同、质押合同、保证合同、定金合同）、融资租赁合同、建设工程承包合同、银行贷款合同、技术 开发合同与技术转让合同等。 （二）有偿合同与无偿合同 依合同当事人之间的权利义务是否存在对价关系所作的分类。 区分有偿合同与无偿合同的意义在于： （1）确定某些合同的性质。 （2）注意义务程度不同。例如：《物权法》第一百一十一条，拾得人在遗失物送交有关部门前， 有关部门在遗失物被领取前，应当妥善保管遗失物。因故意或者重大过失致使遗失物毁损、灭失的，应当承担民事责任。