止。
预 付费能 发展如 此迅速 ，主要有 以下两 过 预付一 定的 费用 办理预付 式消 费卡 ，一方 面 可 以方便 结算 ，不必携 带大量 的现金 ，另 方面或 能获得一 定的折 扣和优 惠。其次 ，
一
付款 消费服 务的经营 者 ，在 提供给 消费者 的 “卡 ”上设 置许 多不合理 条款 ，免 除 自已的 如：使用消费卡和优惠券时被告知不能 同时使用 或者只 能用多 少：在使用 时间 、服 务的范 围上设置 条件 ；商家拥有最 终解释 权
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试论预付式消责合 同中的格 式条款
文◎ 叶 百 晶 （ 国政 法 大 学 法 学 院 ） 中
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摘 要 ：预 付式 消费作 为一种新型 消 费模 述 的第一 种情况 ，交易双 方地位 不同 ，一方 前 提 下 一 走 了之 ， 不 知 去 向 ； 消 费 者 只 能通
取 较低 的 交 易价 格 而 提 前 支 付 货 款 。 （ ）预 付 式 消 费 的发 展 现 状 及 原 因 二
消 费者 行为处 罚办法 》中第三条 ：经营 者在 向消费者提供 商品 中，有下列 情形之 一的 ， 属 于 欺 诈 消 费 者 行 为 ： … … （ ）骗 取 消 费 十
法保障。
３ 、停业 、歇业追 偿难。部分经营者不讲
诚 信 ， 在 经 营 预 期 内无 法 兑 现 所 收 的预 付 款
需提 供的服务 ，在未 发布清偿通 知 、公告的
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菌
ａ ｈ ｓ ｏ ） 是 ～ 方 当事 人 对 于 另 一 方 当 事 人 ｄ４ ｉｎ，
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４ 、经 营 者 变 更 后 履 约 难 。 部 分经 营 者 由 于 生 意 不 好 等 原 因 ，将 经 营 场 地 转 给 他 人 ， 法 定 代 表 人 发 生 了 变 更 ， 新 的 经 营 者 就 中止 或 拒绝 提 供 前 任 店 主 所 约 定 的 消 费承 诺 。 ５ 、缺 乏 证 据 举 证 难 。 由于 大 多经 营 者 都
合 同 当 事 人 另 一 方提 出 的合 同条 款 。 法 国合 同法 上 的 附 合合 同 （ｏ ｔ ａ ｄ ｃｎｒｔ ’
预付款 消费服 务的经营 者，在会 员人员 增加 时 ，没 有相应增 加技术 和服务人 员 ，场 地、 设 施 也 没 有 相 应 增 加 等 等 ， 造 成 服 务 质 量 无
准。
１ ９ 年颁 布 《 员卡管理试行 办法 》，对发 ９８ 会 卡人的资质 、发卡 价款的 总额 、发卡 程序等
作 了 规 定 。但 ２ ０ 年 ｌ 月 ， 由于 《 行 法 》 ０３ ２ 银 的 修 改 和 人 民 银 行 职 能 调 整 等 原 因 ， 中 国人 民 银 行 对 会 员 卡 已无 审 批 、 监 管 的 职 能 。 ２ ０ 年 １ 月 ， 《 员 卡 管 理 试 行 办 法 》 废 ０７ １ 会
家 往 往 采 用 “ 餐 式 ”经 营 模 式 ， 这 实 际 上 预 付 款 ， 应 当 交 给 行 政 部 门 ， 等 待 消 费 者 领 套 取 。 二 是 将 发 卡 地 位 由 其 它 经 营 者 继 承 。此 时 ， 新 的 经 营 者 需 要 通 过 行 政 部 门 的 日 常 登
个 原 因 ： 首 先 ，对 于 消 费 者 来 说 。 消 费 者 通 义 务 ，增 加 消 费 者 的 义 务 。
二 、 预付 式 消费 合 同 中的 格 式 条 款
（ 一）格式条款概述
１ 格 式 条款 的 界定 、
对于经营者 来说 。通过持 卡人的折 扣 、优 惠 等 ，单方 面作 出的强制规 定 ，剥夺 了消 费者 来吸引客 流 ，而且 能够提 前得到 预售服务 价 的选 择权和公平交易权。 ２ 商 品 和 服 务 质 量 保 障 难 。 部 分 提 供 、 款，有利 资金 的回笼 、扭 转 ，迅 速扩大经 营 规模，占领更大的消费市场 。 前 述 两 点 原 因 只 是 一 般 原 因 ， 对 于 不 同 行业 ，经 营者采 用预付 式经营模 式的 原因可 能不尽 相同 。现 在市场 上的预付 式消 费卡主
地 位。 比如，地主 要求罗 马的农 民提前支付 租金 ，在我国唐 朝的西州，租 佃 “ 常田”也 要预付租金 。
经营者一 旦开始 运行 ，接 受服务 的消费 者增 多，他 的成本变 化不大 ，但 利润大 幅增加 ， 所以经营 者要想 尽办法 吸收更 多消费者 ，他
在发 生纠纷 时，经营 者往往拿 出凭借其 事先订 立好的合 同条款 、经营规 章或会 员规 定等等 作为其主 要抗辩理 由，而这 些往往 是 属于格 式条款 的内容 。下 文将对 于预付式 消 费 中 的格 式条 款 问题 进 行 讨 论 。 （ ）我国关于预付式消费的规定 四
者 预 付 款 的 ； … …
３ 中 国人 民银 行 和 国 家 工 商 总 局 曾 于 、
７ 来 自 《 日经济 新闻》 一份不完 全统计 系 统 接 到涉 及 各 类预 付 费消 费投 诉 ３２ 件 。 每 广西消 费者权益 保护委 员会将 出现 的问 显 示 ，截至 目前 ，全 国预 付 费产 品 （ 包括 不 通 讯 、公 交 ） 市场 达 ３０ 亿 元 ，其 中 ，仅 有 少 题 归 结 于 以下 几 点 ： ００ １ 、商家霸气消费者选择难 。部分提供 预 部 分发卡机 构取得政 府部 门 “ 发卡 ”资质批
１ 、我 国 《 费 者权 益 保 护 法 》 第 源自文库 十 七 消
第 二种 类 型 主 要 是针 对 少 数 地 位 尊贵 们 经常用优 惠 、折 扣等方法 吸 引顾 客 。这 就 的人 ，这 种预付式 消 费是 一种身 份的象 征。 是为什 么虽然一 些非服 务类行业 ， 比如卖 小
朱巍教授 在新型 消费形式 法律责 任研讨会 上 吃 ，他们 每次交 易金额 也较小 ，但 预付 式消
式，在 实践中存在诸 多 问题 ，其 中格 式条款 凭借其较 为优越 的地位 ，为保 障其 自身利 益 过 民事诉 讼的方法 进行追偿 ，花 费大 、时间 是 主要 问题之 一。本 文通过 分析预付 式 消费 的实现 ，强迫另 一方提前履 行交付 义务 。此 长 、成本 高、手续 复杂 ，而且能否 如数追偿 中的合 同及 其格式条款 ，结合 具体案 例 ，讨 类 经营者 处于垄 断地位 ，消费者可 选择 的余 还 尚 未可 知 。 论我 国法律在这方面的规制并提 出建议。 关键词 ：预付 式消 费；格 式条款 ； 消费
共 受 理 消 费 服 务 类 申诉 ６ ６ 件 ， 占全 部 申诉 ７３ 的４％ ３ ，其 中预 付 费 消 费 等 新 型 消 费 形 式 所 引 发 的 申诉 成 为 热 点 。今 年 以来 ， 北 京 市 消 协
第三 种类型主 要是在 长期交 易中的产 生 的 习惯 ，与赊账相 反 ，买卖的一 方在消 费前 提前支付 费用 。比如 ，在 茶叶原 料的收购 ， 习惯上 有现购 、预购两 种 。预购 是指根 据头 卖 双 方 协 商 ， 预 付 订 金 。 预 购 比 现 款 收 购 价 低二成左右 。也就是说 ，交易的一方为 了获
使用收 费、某些 网站和某 些游戏 的使用 费用 务 的 ，应 当 按 照 约 定 提 供 。 未 按 照 约 定 提 供
者的信任小于 消费者对商家的信任 。 （ ）预付式消费中存在的 问题 三 据 《 民 日报 》 报 道 ， 国家 工 商 总 局 发 人 布消息称 “ 预付款 消费 陷阱多 ”已成 为２ ０ ０８ 年 消 费 者 投 诉 十 大 热 点 之 一 。２ ０ 年 上 半 ０９ 年 ，北 京 市 工 商 局 １ ３ ５ 投 诉 举 报 指挥 中 心 ２１
、
预 付 式 消 费 中 的 合 同
（ ）预 付 式 消 费 的 历 史 发 展 一
预 付式 消费是指 先付 费，后享 受商 品或 物质条件水平相似的人文环境中。
是用 “ ”来代 替合 同，收款后 又不开 具票 卡
３ 便 民 服 务 行 业 ， 比如 洗 衣 店 、 美 容 据 ，发 生纠纷后 ，消 费者 对于商 家服务 的内 、 服 务的消 费形式 。预付式 消费的存在 远远早 于 法律对 它的规范 。从历 史上看 ，预付式消 店 、家 电维修 、健 身店 、洗 车店 、洗浴店 等 容 、质 量 缺 乏 详 细 的 衡 量 标 准 ， 或 者 对 其 所 费根据其产 生的原 因大概可 以分 为三 类 ：强 等 ，此 类 服务 行 业产 生 预 付 式 经营 模 式 一 作的虚假 承诺缺乏 证据 ，造成调解 难 、举证 制型、身份型和交易习惯型 。 方面 由于 消费者每 次消 费金 额较 小，采用 预 难 、 兑 现 难 ，只 能 被 迫 接 受 经 营 者 认 可 的服 第 一 种 类 型 ，缔 约 的 一 方 通 常 处 于 优 越 付式消 费卡便于 结算 ；另一方面 ，此类行 业 务 。 ”
要 分 为 四类 ： １ 、垄 断型 的服 务 行 业 ， 例 如 电 话 卡 、 电 卡 、煤 气、水 卡等 ，这 种类型类 似于 上文所
我 国的合 同法第 ３ 条 中是这 样界定 的： ９ 格 式条 款 是 当事 人 为 了重 复 使 用而 预 先拟 定 ，并在订立 合同时未 与对方 协商 的条款 。 我 国 消 费 者 权 益 保 护 法 中 称 为 格 式 合 同 ， 并 且未作明确定义 。 德 国民法将 格式条款 称做 “ 一般 交易条 款 ”。德国 民法典在第３ ５ 指出一般交易条 ０条 款 是 指 所 有 为 多 数 量 的 合 同而 预 先 拟 定 的 、 由合 同当事人 一方 （ 用人） 合 同订 立时 向 使 在
门就可 以确定 预付卡 的数 量，如果 预付 卡数 格 ，搭售 商品 中国 《 反不正当竞争法 》第 １ 量 超过经 营者清 偿能 力 ，经 营者仍 需提供 保 ２ 条 规 定 ： “ 营 者 销 售 商 品 ， 不 得 违 背 购 买 证 金 。 经 者 的意愿搭 售商 品或者 附加其 他不合 理的条 ４ 、经 营结 束 时 的制度 。经 营 者结 束经 件 。 ”但格 式条款 却为 企业单 方确定 商品价 营 时 ，应 该 有 两 种 选 择 ， 一 是 退 还 消 费 者 未 格 、搭售商 品提供 了方便 。预付 式消 费中商 消费预付 款 ，对 于无 法找到 消费者 的那部 分
者 权 益 保 护
一
地有 限，所 以只能预付。 ２ 高 档 消 费场 所 ，例 如 说 高 尔 夫球 俱 乐 、 部 ， 这 种 类 型 类 似 于 上 文 所 述 的第 二 种 象 征
身 份 的情 况 ，此 种 类 型 的 目的 不 仅 仅 是 为 了 提 前 回 流 资 金 ，更 是 为 了保 障 参 与 成 员 处 于
个 阶段 消 费卡 的 性 质 不 是 商业 流通 的工 具 。
条规定 经营者 以预收款方 式提供 商品或 者服
的 ，应 当 按 照 消 费 者 的 要 求 履 行 约 定 或 者 退 回 预 付 款 ； 并 应 当 承 担 预 付 款 的 利 息 、 消 费 者 必 须支 付 的合 理 费 用 。 ２ 由 国家 工 商 行政 管 理局 颁 布 的 《 诈 、 欺
指 出： 在 欧 洲 １ 、 １ 世 纪 的 时 候 ， 贵 族 到地 ７ ８ 费 的普 遍 性 远 远 没 有 便 民 服 务类 的 高 。 ４ 网络 产 品 ， 例 如 杀 毒 软 件 等 软 件 的 、 等 。 由 于 网 络 服 务 具 有 虚 拟 性 ， 商 家 对 消 费
中海躲避 瘟疫之 时，他们 预定旅 店要带 一种 卡，就是 要证 明你 是贵族 。中 国唐 宋时期 的 “ 浣衣 院”办理 的娱乐卡 也有这 种性质 ，这