关于合同效力的六个问题
关于合同效力的六个问题
一、合同的成立
合同是民事主体设立、变更、消灭民事权利、民事义务的协议，有关身份关系的协议（监护、婚姻、收养）不包含在合同法上的合同之中。
民事主体有：自然人、法人、其他主体（非法人单位、独资企业、合伙企业等）
什么情况下合同才算成立，通常认为当事人协商一致合同即告成立，即一方要约一方承诺，要约承诺一致，合同即成立。
那么，合同成立的要件是什么？即一个合同的成立需要具备什么要素？
①三要素：主体、意思表示、标的
②二要素：意思表示、标的
③一要素：意思表示（相向意思表示、同向意思表示）
如何判断合同的成立，合同法规定了三种情况：
㈠承诺生效时，合同成立。
《合同法》第二十五条规定：“承诺生效时合同成立”承诺的对称是要约。
要约是指希望和他人订立合同的意思表示。
要约到达受要约人时生效。要约可以撤回，但撤回的通知应当在要约到达受要约人之前。
要约也可以撤销，但如果要约人确定了承诺期限的要约是不可撤销的。另外，受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行
合同做出准备工作的，要约也不能撤销。
承诺是受要约人同意要约的意思表示。承诺应当在要约确定的期限内到达要约人，承诺通知到达要约人时生效。
承诺可以撤回，撤回的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。
㈡确认成立。
《合同法》第三十二条规定：“当事人采用合同形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。”第三十三条规定：“当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。”
㈢履行成立。
《合同法》第三十六条规定：“法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。”第三十七条规定：“采用合同书面形式订立合同的，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。”
二、合同的有效
合同的成立与合同的有效是两个不同的问题。成立与否是一个客观事实问题，是一个事实判断，有效与否是一个主观评价问题，前者是一个事实评价，后者是价值判断，法律评价问题。对于一个已经客观存在的合同，是否有效，不同国家的法律可以作出不同的评价。比如枪支买卖合同，依中国法判断是无效合同，是犯罪，依美国法判断是有效的合同。一个国家不同时期对同一类行为的评价也不一致，比如超出经营范围，企业签订的合同，在合同法颁布以前中国被认定为无效合同，现在为有效合同。一方欺诈损害对方当事人利益的合同，民法通则规定为无效合同，合同法规定为可以撤销的合同。城市房地产管理法第38条第二款，开发投入未达到25%的房地产项目禁止转让，
以前的审判实践将这类合同判定为无效，而现在则判定为有效合同。
前面我谈了合同成立的要素，那么合同的有效要件是什么呢？根据民法通则第55条的规定，合同的有效要件有三个：行为人要有相应的行为能力，意思表示真实，不违反法律和社会公共利益。一旦具备上述三个要件，一般情况下合同应被认定为有效。
合同无效不产生当事人预期的后果，但是不等于不产生任何后果，要产生法律规定的后果，当事人不承担合同责任，违约责任，但要承担缔约过失责任，要根据缔约过失大小，有过失的一方要承担合同无效所造成的直接损失和信赖利益损失的赔偿责任。（案例一，省建工五公司与孝感阳光路桥公司借用资质签订建筑施工合同赔偿纠纷案）。
三、合同的可撤销
针对已经成立的合同是否发生效力，中国的法律（民法通则、合同法）规定了以下制度：合同的可撤销、合同的效力待定，合同的不生效和合同的无效，它们究竟应如何理解，它们与合同的有效要件是何关系呢？违反什么要件被判定为撤销、效力待定、无效或不生效合同呢？立法者决定某一不具备合同有效要件的合同的效力是判定其为：无效合同、可撤销合同、不生效合同抑或效力待定的合同？这样认定是基于怎样的价值判断和利益衡量呢？
①合同所欠缺的有效要件关系公益（如违反法律禁止性规定或违反公共利益）或为了贯彻意思自治原则（如无行为能力、恶意串通），则使之无效；
②合同所欠缺要件如果关系私人利益，则使之可撤销，如重大误解的合同、欺诈损害当事人利益的合同；
③合同所欠缺的要件如系第三人同意的，则使之效力待定，如无权代理合同、限制行为能力签订的合同、无权处分合同。
可撤销的合同：根据合同法第54条的规定，当事人订立合同中发生重大误解或者显失公平的情况下，合同双方当事人都有权请求法院
变更或者撤销合同。如果当事人一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方违背真实意思的情况下订立的合同，只有受损害方才有权请求法院或者仲裁机构变更或者撤销合同。合同被撤销后，其效力从有效变为无效。
根据《合同法》第55条的规定，具有撤销权的当事人应当从知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使，如果在法定期限内没有行使撤销权，或者其知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权，其法律后果是，撤销权归于消灭，合同产生绝对的效力，合同当事人不能再主张撤销合同，而只能按照合同的约定享受权利、履行义务。
可撤销合同的特点是：合同已成立并生效，但在一定条件下当事人一方可行使撤销权使其效力归于无效，使其发生与无效合同一样的效力，或者撤销期间经过或当事人明示或默示地不行使撤销权，合同确定地变为有效。
四、合同的效力待定
合同的效力待定是指合同已经成立，但其是否有效，取决于第三人的同意或追认或一定条件的补正，如果第三人同意（追认）或补正一定的条件，则合同有效，否则合同无效。有三种合同：
1、合同法第五十一条：无处分权的人处分他人财产，经过权利追认或无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效（案例二：陈启未经房屋所有人同意将其房屋抵押，权利人知道后未行使撤销权或任何否认表示，该抵押行为是否有效？再如借用人将借用的财产出卖）。
2、《合同法》第四十七条规定：“限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。”
3、第四十八条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理
权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。”
五、合同的无效
合同的无效是指欠缺合同的有效要件自始、确定、永远不发生效力的合同。《合同法》第五十二条规定：“有下列期限之一的，合同无效（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（3）以合法形式掩盖非法目的；（4）损害社会公共利益；（5）违反法律、行政法规的强制性规定。以上合同法第五十二条规定的五种情形是判断合同无效的法定理由。但司法实践中判断合同无效的情形是十分复杂的，以下举例说明几种疑难情形。
1、公司法定代表人未召开股东大会、未经董事会同意对外签订的合同效力的认定。
案例三：朱某在任A公司法定代表人期间将本公司的探矿权转让于B公司，并在安徽省国土资源厅办理了探矿权过户登记，B公司取得探矿权证。后董某任A公司法定代表人认为朱某的行为未经股东大会同意，某转让行为无效，向安徽高院提出了行政诉讼，要求撤销B 公司的探矿权证。A公司胜诉。B公司不复，向最高法院申请再审，最高院作出再审裁定，指定安徽高院再审，认为A作出转让行为时，是公司的执行董事、法定代表人，有权代表该公司签订协议，是职务行为，A公司应依据民法通则第四十三条之规定，受该规定约束。
2、违反法律、行政法规的强制性规定的合同效力的认定。
合同法第五十二条规定，违反强制性规定的合同无效，是否所有违反强制性规定的合同均无效？合同法解释（三）第十四条规定，这里的强制性规定是指效力强制性规定，如何区分两类不同性质的强制
性规定成为判断合同有效无效的关键。案例四：A公司与某大学签订一份建设工程承包合同，合同约定的单价在诉讼期间被鉴定为低于行业成本价，A公司要求人民法院依据招投标法第三十三条之规定认定低于成本价签订的合同无效。招投标法第三十三条：“投标人不得以低于成本的报价竞标，……”本条到底是管理性规范还是效力性规定成为判断合同有效无效的关键。该案一审A公司胜诉，二审败诉，再审又败诉。该案被评为2009年湖北省法院精品案例（10个），入选最高院再胜优秀案例选（2010年）。如何区分管理性与效力性强制性规范呢？
区分效力性规范和管理性规范的标准是：第一，法律、法规明确规定违反强制性规定将导致合同无效或者不成立的，该规定属于效力规定。第二，法律、法规虽然没有明确规定违反强制性规定将导致合同无效或者不成立的，但违反该规定以后若使合同继续有效将损害国家利益和社会公共利益，也应当认定为该规范为效力性规范。第三，法律、法规没有明确规定违反强制性规定将导致合同无效或者不成立，违反该规定以后若使合同继续有效并不损害国家利益和社会公共利益，而只是损害当事人的利益，则该规范就不属于效力性规范，而是管理性规范。
上述理论将行为发生所侵犯的利益主体作为区分效力性规范和管理性规范的依据，为效力性规范和管理性规范的区分提供了重要依据。但是，在某些情况下，严格区分某一行为侵犯的是国家或社会公共利益还是当事人个人利益，并不是一件容易的事情，法律对此也没有明确的标准，因此，此分法依然没有满足到可以判断所有强制性规范的程度。
《最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》第16条明确指出，人民法院应当综合法律法规的意旨，权衡相互冲突的权益，诸如权益的种类、交易安全以及其所规制的对象等，综合认定强制性规定的类型。如果强制性规范规制的是合同行
为本身即只要该合同行为发生即绝对地损害国家利益或者社会公共利益的，人民法院应当认定合同无效。如果强制性规定规制的是当事人的“市场准入”资格而非某种类型的合同行为，或者规制的是某种合同的履行行为而非某类合同行为，人民法院对于此类合同效力的认定，应当慎重把握，必要时应当征求相关立法部门的意见或者请示上级人民法院。《指导意见》在吸纳了各种学术观点的基础上，进一步指出涉及“市场准入资格”的法律规范为管理性强制性法律规范，具有更强的可操作性，同时也表现了对于认定合同无效的审慎态度，但仍旧没有提出明确的区分标准。
区分管理性法律规范和效力性法律规范的重要标准在于该行为是否具有补正性。从立法目的看，如果该规范是为了实现管理的需要而设置，而不是为了侧重内容本身，并且其本身结果的出现并非不可容忍，只要行为人在事后补正，并不会造成国家、社会或当事人利益的损失，则此类规范是管理性规定。如果行为本身及其结果自始受到严厉的否定性评价，该行为一旦实施将造成国家、社会或个人利益的不可恢复，则此类规范为效力性规范。这也正与《指导意见》中关于“市场准入资格”的规定不谋而合，也就是说，行为人在实施某种行为时，虽然不具备某种资格，但如果这种资格的设置只是为了行政管理的需要，行为的实施并不必然损害国家、社会或当事人个人利益，且行为人也完全可以在事后弥补自己的过错，那么行为人实施的这种行为应该就是有效的。此外，在房地产的有关司法解释中，也可以看到该理论的影子，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条规定，“出卖人未取得商品房预售许可证明，与买受人订立的商品房预售合同，应当认定无效，但是在起诉前取得商品房预售许可证明的，可以认定有效”。
因此，总体来说，人民法院在认定合同无效时，应该坚持审慎态度，如果当事人的行为并不必然损害国家、社会公共利益，且当事人可以在事后补正自己过错的时候，应该从尊重当事人意思自治和维护
交易稳定的原则出发，认定其行为有效。
法律、行政法规中的强制性规范到底是哪一类规范过去尚不明确现在已经明确的情形还有：
1、商业银行的贷款额度超过存款比例的贷款合同的效力；
2、未取得商品房许可证而签订的买卖合同的效力；
3、未达到开发比例的房地产项目转让合同的效力；
4、建筑承包合同纠纷司法解释第五条：“承包人超越资质等级签订建筑施工合同，在骏工前取得相应资质等级的合同有效。”
5、物权法第十九条第二款：“抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，……”（最高法2011年度《全国民事审判工作会议纪要》）。
六、合同的未生效
未生效合同，是指合同已经成立但必须履行批准、登记手续或交付一定物品才能发生法律效力的合同。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第九条规定：“依照合同法第四十四条第二款的规定，法律、行政法规规定合同应当办理批准手续，或者办理批准、登记等手续才生效，在一审法庭辩论终结前当事人仍未办理批准手续的，或者仍未办理批准、登记等手续的，人民法院应当认定该合同未生效；法律、行政法规规定合同应当办理登记手续，但未规定登记后生效的，当事人未办理登记手续不影响合同的效力，合同标的物所有权及其他物权不能转移。”该类合同有三种情形：
1、应当办理批准登记手续而未办理的合同。
2、附延缓条件和附始期的合同。
《合同法》第四十四条规定：“法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定”。第四十五条规定：“当事人对合同
的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。”
3、要物合同。
担保法第六十四条：“质押合同自质物交付时生效”；担保法第九十条：“定金合同自定金交付时生效”。
从理论上讲，未生效合同是指已具备合同的一般有效要件但尚不具备合同的特别有效要件的合同，特别有效要件具备时合同就生效，与有效合同无异，但特别要件不具备时合同就不生效，此时与无效合同相同（云南高院关于控矿权采矿权合同纠纷案件的指导意见）。
案例五：某地质矿产调查所2004年7月取得某矿区的探矿权，2004年12月30日地矿所将该探矿权转让于A公司，由于取得探矿权未满两年，未报地矿行政机关批准，A公司未取得探矿权证。2006年9月20日A公司法定代表人朱某与地矿所签订探矿权终止协议，同日，地矿所与B公司签订探矿权转让协议。地矿所、B公司共同向地质矿产部门申请探矿权转让登记，B公司经批准取得探矿权。2006年12月，董某任A公司法定代表人。2007年9月13日董某以A公司名义起诉，要求确定：①第一个转让协议有效；②终止协议无效；③第二个转让协议无效。理由是朱某与B公司恶意串通损害A公司利益。一审法院判决支持了A公司的全部诉讼请求。对于朱某是否与B公司恶意串通，终止协议及第二个转让协议是否无效，我们暂且不论，只谈一审法院认定第一个探矿权转让有效是否正确。国务院关于探矿权采矿权转让管理办法规定：“转让探矿权的必须经过批准，未经批准合同不生效。”高法合同法解释（一）第九条：“在一审辩论终结前仍未办理批准登记手续的，合同不生效。”高法2011年民事审判工作会议纪要重申，探矿权、采矿权转让未经审批管理机关批准的，应认定合同不生效。不生效合同不能判定为有效合同，因此，一审判决是错误的。
论合同的法律约束力与效力及合同的成立与生效 摘要：本文指出合同成立与合同生效具有不同的法律要件，合同成立产生合同的法律约束力，而合同的生效产生狭义上的合同效力。合同的效力包括广义与狭义的两种含义，广义的合同效力指合同对当事人的一般约束力，狭义的合同效力又称履行效力，仅指合同约定的具体权利义务的发生。所谓合同的有效与无效是指广义的合同效力的有无，而非合同生效中所称的狭义合同效力。 关键字：合同约束力合同效力 在合同法颁布之前，合同的约束力与效力、成立与生效被许多学者论及。这既是一个实体的问题，也是法律概念间的逻辑问题。合同法的颁布，不仅未能解决这一问题，相反，使这一问题变得更为突出和尖锐。合同法第8条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力”。同时，该法第三章又以“合同的效力”为题，在第44条规定：“依法成立的合同，自成立时生效”，“应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定”，附生效条件或期限的合同，自条件成就或期限届至时生效。这意味着，有的合同在成立时并不生效，但却已经具有了法律约束力。在此，法律约束力与合同的效力已不等同，那么二者的内涵如何？同时，合同法在“合同的效力”一章中又对合同的有效与无效问题作了系统的规定，这里所称的有效与无效，又指何意，是指合同没有效力还是
指没有法律约束力？ 一、合同的约束力 合同的法律约束力，应是法律赋予合同对当事人的强制力，即当事人如违反合同约定的内容，即产生相应的法律后果，包括承担相应的法律责任。约束力是当事人必须为之或不得为之的强制状态，约束力或来源于法律，或来源于道德规范，或来源于人们的自觉意识，当然，源于法律的法律约束力，对人们的行为具有最强迫约束力。合同的约束力主要表现为：①当事人不得擅自变更或者解除合同；②当事人应按合同约定履行其合同义务；③当事人应按诚实信用原则履行一定的合同外义务，如完成合同的报批、登记手续以使合同生效。不得恶意影响附条件法律行为的条件的成就或不成就，不得损害附期限法律行为的期限利益等。 合同从成立时起，具有法律约束力，是无可怀疑的法律判断。合同是当事人之间关于设立、变更和终止民事权利义务关系的协议。无论民事权利，还是民事义务，都是法律强制力保护之下人们为某种行为或不为某种行为的可能性或必然性，因而，以民事权利和民事义务为内容的合同当然应具有法律的约束力，否则合同就成了儿戏或与“君子协议”无别。同时，合同也只能从其成立时起具有法律约束力，成立之前合同尚不存在，当然不存在合同的约束力问题，虽然在合同成立前，可能会有复杂的订约过程，在此过程中，亦
论合同解除的法律后果文字格式已排
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论合同解除的法律效力 摘要：合同解除是合同法中一项极其重要的法律制度，特别是在我国市场经济日 趋发展、人民法律意识不断增强的背景下，合同解除作为一项法律救济手段，对保护当事人的利益提供了有效的法律保障，因此明确合同解除的法律效力是当代经济社会发展的需要，对其研究也具有重要的理论和实践意义。 关键词：合同解除；溯及力；恢复原状；赔偿损失 The Legal Effect Of Contract Rescission Abstract:Apart from ... Key words:contract rescission; power with recourse; return of the property; Compensation for the damage 一、合同解除概述 我国现行的《合同法》第97条规定了合同解除的法律效力：“合同解除后,尚未履行的,终止履行；已经履行的,根据履行情况和合同性质,当事人可以要求恢复原状,采取其他补救措施,并有权要求赔偿损失。”该条的规定看似很完善，但是在操作起来比较困难，因此研究合同解除的法律效力十分必要。 （一）合同解除的概念 对于合同解除的内涵，不同的法系不同的国家对其涵义有不同的认定。然而我国的合同法没有明确的规定。 大陆法系的学者认为：合同解除是指合同成立后，根据当事人一方的意思表示使合同关系的溯及消灭，尚未履行的不再履行，已经履行的应当返还，当事人的法律关系终止的一种法律行为。 英美法系的学者将合同解除的涵义分为广义和狭义两方面来理解。狭义的合同解除与大陆法系的观点基本一致，仅是指因发生根本违约而导致的合同被解除的情况，此时的合同解除直接导致合同原始性权利义务关系的消灭。广义上的合同解除概念是指合同解除的原因，包括违约、目的落空等，包括合同因完全履行而消灭及合同尚未完全履行而结束合同效力两种情况。 大陆法系把合同解除仅看做是单方法律行为，排除了协议解除，和合同的自由原则相违背。我国《合同法》第93条将协议解除作为合同解除的一种，这个值得肯定。英美法系把合同因完全履行而消灭也归入合同解除，这个值得商榷。 我认为合同解除的概念可以归结为：合同解除是指合同有效成立后，合同尚未履行或者履行完毕之前，当事人约定或者出现法定事由一方行使解除权，是合同效力归于消灭的一种法律行为。 （二）合同解除的法律效力 合同解除的效力，是指合同被解除后所发生的法律效果。
一、主合同与从合同 根据两个或者多个合同相互间的主从关系为标准，可将合同分为主合同与从合同。 主合同是无须以其他合同存在为前提即可独立存在的合同。这种合同具有独立性。 从合同，又称附属合同，是以其他合同的存在为其存在前提的合同。保证合同、定金合同、质押合同等相对于提供担保的借款合同即为从合同。 从合同的存在是以主合同的存在为前提的，故主合同的成立与效力直接影响到从合同的成立与效力。但是从合同的成立与效力不影响主合同的成立与效力。 二、担保合同与主合同 担保法规定，担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。 主合同是债权人与债务人之间订立的经济合同。担保合同是债权人与债务人或者第三人订立的担保主合同债权实现的合同。 因此，担保合同是以主合同的存在为前提、为根据的。有了主合同才有担保合同的必要，没有主合同，就不需要担保合同，正是从这个意义上讲，担保合同与主合同的关系是主从关系。担保合同的性质是从合同的性质。主合同无效，根据民法通则的规定，无效的民事行为，从行为开始起就没有法律约束力。也就是说，当事人在主合同中约定的权利义务关系等于不存在，在这种情况下，担保失去了前提，因此担保合同也归于无效。担保合同无效是否会影响主合同的效力呢?不会的，因为主合同的存在并不以担保合同的存在为前提，因此，担保合同无效并不影响主合同的效力。 三、担保合同的担保方式 担保方式可分为：保证、抵押、质押、留置、定金五种。 担保合同的种类及形式包括保证合同、抵押合同、质押合同、定金合同。行使留置权无须签订合同。附：保证合同 保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 保证合同应当包括以下内容： (一)被保证的主债权种类、数额;(二)债务人履行债务的期限;(三)保证的方式;(四)保证担保的范围;(五)保证的期间;(六)双方认为需要约定的其他事项。 保证合同不完全具备前款规定内容的，可以补正。 保证的方式有： (一)一般保证;(二)连带责任保证。 保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 四、主合同变更会影响抵押的效力吗？ 据合同相互间的主从关系，可以将合同分为主合同与从合同。所谓主合同，是指不需要其他合同的存在即可独立存在的合同。那么在一个从合同为抵押的合同中，主合同要是发生了变更，那从合同中抵押的效力会受到影响吗? 【案情】 2005年8月29日，被告马某因承包九江市一娱乐场所，以自有一套住房作为抵押担保，向九江市某银行申请借款人民币30万元。双方签订了《借款合同》、《房地产抵押担保合同》各一份，并到九江市房产部门办理了抵押物登记。借款合同约定：被告马某向该银行借款人民币30万元，借款期限至2006年8月28日，借款利率为月息7.26‰,后因故该笔借款未发放。同年9月5日，被告马某又与该银行再次签订《个人住房借款合同》及《个人住房借款抵押合同》各一份，约定借款金额为人民币40万元，借款用途为
论合同协议书解除的法 律效力 文件编号TT-00-PPS-GGB-USP-UYY-0089
论合同解除的法律效力 摘要：合同解除制度是一项极其重要的法律制度，特别是在我国市场经济日趋发展成熟、人们法律意识不断增强的背景下，合同解除作为一项法律救济手段，对保护当事人的利益提供了有效的法律保障。因此完善合同解除制度，特别是明确合同解除的法律效果是当代经济社会发展的需要。然而，对于合同解除的法律效力问题却存在着诸多争议，致使在司法实践中难以发挥其应有的作用。故本文从私法意思自治的角度出发，在详细理解、比较各国立法经验和相关理论的基础上，结合我国的司法实践，对合同解除的法律效力进行分析，以使在司法实务中能更好的保护和平衡合同当事人的利益以促进我国经济、法律的发展。 关键词：合同解除、溯及力、恢复原状、赔偿损失 一、合同解除的法律效力概述 了解合同解除的法律效力，首先先明确合同解除的基本理论知识。（一）合同解除的概念 合同解除，是指合同在有效成立期内，由于法定事由的出现或因当事人的意志而使合同效力终止的行为。然而，不同的法系不同的国家对其涵义有不同的认定。 1、对于合同解除的涵义认定
英美法系国家中，存在两种理解。广义上的合同解除概念是指合同解除的原因，包括违约、目的落空等。而狭义的合同解除仅是指因发生根本违约而导致的合同被解除的情况，此时的合同解除直接导致合同原始性权利义务关系的消灭。 大陆法系国家中，合同解除相当于英美法系中狭义的合同解除。与其相似的是合同终止的概念，合同终止是指原有的权利义务关系依然有效，仅是发生权利义务法律关系向将来消灭的后果，并不发生恢复原状的法律后果。 2.合同解除的特点 (1)合同解除的标的须是有效成立的合同 合同解除的前提是已经存在一个有效成立的合同,如果合同尚未成立,当事人之间还不存在合同关系,当然也就不存在解除的问题;如果当事人之间的合同是无效合同,无效合同本身就不具有法律效力,也不存在解除问题;如果当事人的合同是可撤销合同,应由合同撤销制度进行调整,也不存在解除问题,但其因撤销事由的消灭而消除瑕疵以后,则可能会发生解除问题。 (二)合同解除的时间是在合同有效成立后,履行完毕前。 合同解除应发生在合同尚未履行,或在尚未履行完毕之前。如果合同已经履行完毕,双方的法律关系已经结束,则不存在合同解除的问题。然并
担保合同能否独立于主合同效力之外？这是法律界人士所普遍关注的问题。根据《担保法》及《司法解释》的规定，主合同无效，从合同亦无效，尤其是独立担保，即使担保人声明：担保合同效力不受主合同效力影响。按照现行的担保法理通说，以及全国人大法工委的意见，国内贸易中还未承认独立担保的有效性，担保合同应当依附于主合同而存在。只有在对外贸易中，以及中国政府在世界银行等提供的长期、低息贷款业务中的担保，才能承认其独立性，其他类型的担保，均不能够独立存在。所以，如当事人约定，主合同无效，担保合同仍然有效的约定，是无效的。 主合同无效担保合同的效力问题(一) 一、相关法律法规 1、《物权法》第一百七十二条 设立担保物权，应当依照本法和其他法律的规定订立担保合同。担保合同是主债权债务合同的从合同。主债权债务合同无效，担保合同无效，但法律另有规定的除外。 担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。 2、《担保法》第五条 担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。 担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。 3、《担保法解释》第八条 主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任;担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。 二、对上述法律规定的理解 1、担保合同是否可以约定类似“主合同无效而担保合同继续有效”的条款? 2、“主合同无效而担保合同继续有效”的条款如果可以成立生效，是否违反物权法“法律另有规定的除外”的规定?
试论合同行为的法律效力 目录 一、限制行为能力人订立的合同………………………………………… (1) 1.限制行为能力人可为的行为…………………………………………… (1) 2.限制行为能力人所为的有偿行为……………………………………… (2) 二、表见代理人签订的合同……………………………………………… (4) 1.无代理权人“代理行为”的相对人是否都值得保护? (4) 2.相对人的信赖客观上有无应当信赖的理由？………………………… (4) 3.相信表象的相对人主观上应否不具有过失？………………………… (4)
4.对于善意无过失而信赖表象的人，法律上可提供怎样的保护?…… (5) 5.令本人对相对人负责时，究竟应就何种代理权存在的表象负责?… (5) 6.本人对相对人承担责任是否以有过失为条件？…………………… (5) 7表见代理的效力如何？………………………………………………… (6) 三、无权代理签订的合同……………………………………………… (7) 1、在无权代理情况下被代理人与相对人（即第三人，下同）的关系(7) 2..代理人与相对人的关系 (7) 四.可撤销合同………………………………………………………… (7)
1.《合同法》的规定 (7) 2.《合同法》规定的利弊 (8) 3.关于可撤销行为的性质 (8) 4.关于可撤销合同、无效合同的法律后果 (9) [内容摘要]：本文主要结合《合同法》与《民法通则》，来探讨合同行为效力方面的几个特殊问题：一、限制行为能力人订立的合同；二、表见代理人签订的合同；三、无权代理签订的合同；四.可撤销合同。 [关键词] 合同行为效力 《合同法》第三章为“合同的效力”，规定的是合同行为的效力问题。只有依法有效成立的债权合同，才能在当事人间形成合同债的关系，合同之债的效力则主要规定于《合同法》第四章和第七章。）
一、合同无效的案例 1. 一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； 案例:宝鸡市东星砂石场赵巧巧与吴剑打算购装载机，供货商、银行、保险公司联合多次对其资信调查后，2003年9月3日吴剑与西安松林公司签订一按揭贷款购装载机的“工矿产品购销合同”，2003年9月10日吴剑凭此合同与光大三桥支行签订了“按揭贷款合同”，经西安市公证处作了公证，并在公证处将所购装载机作了抵押物登记；2003年10月25日吴剑在光大三桥支行“贷款凭证”上签字，光大三桥支行发放了14.88万元到给吴剑开的专项帐号内。此前，按西安松林公司安排，赵巧巧于2003年8月26日到宝鸡常汇公司交了11万元首付款，当即吴剑打“收条”开回了装载机，上面写明了装载机的“四号一色”；2003年9月17日西安松林公司给吴剑开了带税的正式“发货票”24.75万元，附的产品检验证的“四号一色”与吴剑2003.8.26给宝鸡常汇公司打的“收条”上“四号一色”完全一致。按常理，赵巧巧、吴剑以按揭贷款购的装载机一切手续己完毕。随后，曹新红以“帮忙”到西安给光大三桥支行还款为名，收了赵巧巧三次四个月“分期还款”2.75万元。2004年1月19日，突然，宝鸡常汇公司经理曹新红带了六、七膘汉强行开走装载机时，称按揭贷款没有办成，限赵巧巧10天内交清其余欠款13万，否则休想要回装载机。 “吃饭穿衣亮家当”，两个农民那能在10天内拿击欠款13万元呢？赵巧巧、吴剑多方向宝鸡常汇公司讨要装载机未果。就到光大三桥支行去查询，让其大吃一惊。光大三桥支行给吴剑了一个“客户贷款结清通知单”，上明确写的是：“您已于2003年11月19日完全还清完毕”。到11月19日自己才还14000光，是谁还清了这笔14。88万元贷款呢？他们多次要求光大三桥支行查个纠竟，都以“保密”为由而拒绝。 赵巧巧、吴剑为查清到底是谁给自己提前“完全清还完毕”贷款，讨回宝鸡常汇公司强行开走购装载机造成的损失，把光大三桥支行、西安松林公司等告到西安市未央区人民法院。 在庭审中，光大三桥支行无法回答“谁”提前“完全清还完毕”14.88万元贷款后，改口辩称，他们发现吴剑用欺诈手段骗取贷款后，从吴剑帐上将贷款“扣回”。西安松林公司也站在光大三桥支行的一边，明确表态，与吴剑所签“工矿产品购销合同” 和所开“发货票”是虚假的，是应宝鸡常汇公司要求给“帮忙”。未央区人民法院认为，“原告吴剑以为赵巧巧取得银行贷款为目的，与西安松林公司签订的虚假《工矿产品购销合同》，后又以此购销合同为基础与光大三桥支行签订贷款合同，并以虚构的买卖装载机为借款合同做抵押。由于虚假的《工矿产品购销合同》是不能发生相应权利和义务的无效合同，因此，建立在虚假合同基础上的贷款合同也因实质要件不真实而无效。按照无效合同的处理原则，光大三桥支行收回贷款是妥当的，资金收回是银行资金所有权的正当回归。由于吴剑贷款购装载机的事实是虚拟的，故建立在虚拟事实基础上的借款合同的终止，自然也不会对其造成损失。因此，吴剑关于赔偿损失的主张同样因没有事实依据而得不到法律支持”。判决驳回了赵巧巧、吴剑的诉讼请求。赵巧巧、吴剑不服此判决，向西安市中级人民法院提起上诉，认为，即便是认定自已是用虚假的“工矿产品购销合同”和虚假的装载机作抵押物，存在所谓”欺诈”行为，所订“按揭贷款合同”也不属“无效合同”，只能是“可撤销合同”，光大
主合同与从合同法律效力的确认与民事责任的 承担.DOC 一、案情简介 2000年12月，北京的A进出口公司、山东淄博地区的B皮革制品公司、美国的C经营公司共同签订了《对美皮衣出口及货款 支付议定书》(下称“三方协议”)。协议约定： 1、A公司与B公司将按照C公司提供的皮衣款式样及技术细节生产皮衣并以卖断方式向C公司供货，C公司在货物出运后60 天以T/T方式向A公司付款。 2、A公司将以C公司订单有关内容和所确认价格与C公司签订相应外销合同，同时与B公司签订相对应的内销要货合同。 3、A公司与B公司共同测定生产成本并议定出口价格。 4、A公司负责皮革款的前期投入(计380万元)，B公司负责 生产皮衣所需辅料及人工工资。 5、B公司保证按时、保质保量生产出皮衣。 6、A公司将在每一合同的货物出运收汇后5个工作日内，把货物余款汇付B公司。笔者认为，三方协议是一个A公司与B公 司联合生产皮衣，再向美国C公司出口收汇的一个合同型(协作型)联营协议。
依三方协议相关条款，A公司与B公司于2001年1月签订了01号《加工收购议定书》，约定生产1万件皮衣出口至C公司。货款支付方法同三方协议有关细节。不久A公司与C公司签订了《货物销售合同》。 2001年7月，一万件皮衣海运发货，同年9月C公司在纽约港口提取上述货物，但是C公司并未依约付款。虽经A公司在美启动司法程序，但终未能收回货款。在这种背景下，B公司于2003年7月在淄博地区某基层法院(D法院)起诉了A公司，要求A 公司支付皮衣款150多万元。 D法院受理案件后，于2003年10月作出了一审判决：判决A 公司偿付B公司150多万元皮衣款。随后A公司不服判决提出了上诉。笔者作为A公司的委托代理人参与了一审和二审的诉讼活动。 二、案例评析 D法院在长达17页的判决中主要作了如下认定： 1、本案中存在三个相对独立的合同关系：一是A公司与C公司所签买卖合同，二是A公司与B公司所签加工合同，三是B公司与皮革生产厂家的皮革买卖合同。 2、根据合同相对性原理，合同的责任和义务应由合同当事人承担。就01号合同来说，A公司即负有对B公司支付货款的义务。
合同终止协议以及解释 您需要登录后才可以回帖登录 | 注册发布 合同终止与合同解除在我们生活中常常会被误认为是一个意思，以为其都与合同效力无效有着一定的联系。但是，其实两者是有一定的区别的，其中对于效力方面也是较为明显的。以下是分享的合同终止协议，一起来看看吧! 合同终止仅使合同关系发生将来消灭的效力，不具有溯及既往 的效力，因此不能产生恢复原状的法律后果;而合同解除使合同关系 发生既往消灭的效力，具有溯及既往的效力，因而对已履行的合同将产生恢复原状的后果。再次，权利专属不同。合同终止权为非专属权，可随债权或债务一同移转第三人;而解除权为专属于债权人的权利， 除可随同债权债务概括移转外，不得因单纯的债权让与或债务承担而移转给第三人。 合同终止又称为告知，是指继续性合同的当事人一方所作的合 同效力向将来消灭的意思表示。合同的终止权与解除权虽然都表现为依一方当事人的意思表示使合同关系消灭的权利，在性质上均为形成权，且其产生都可依约定或法定两种途径，但二者在理论上存在不少差别：首先，适用情形不同。合同终止适用于继续性合同，而合同解除适用于非继续性合同。其次，法律效力不同。 最后，发生条件不同。法定终止权因合同种类不同而发生原因 各异，而法定解除权的发生原因一般为不可抗力及债务不履行的各种情形。我国合同法没有合同终止的概念，也没有合同终止的相关规定，
故合同解除适用于所有合同。当它适用于继续性合同时，则表现为合同终止的一些法律特征，不具有溯及既往的效力，不产生恢复原状 的法律后果。也就是说，我国合同法中的合同解除包含合同终止，二者表现为种属关系，合同解除可以代替合同终止，但合同终止不能代替合同解除来使用。 所谓合同的解除，是指合同有效成立后，因一方或双方的意思 表示，使基于合同发生的债权债务关系归于消灭的行为。作为合同体系的一项法律制度，合同解除具有以下法律性质： 1、合同解除适用于有效成立的合同。合同只有在有效成立后、履行完毕前才发生合同解除的效力。可撤销合同及无效合同因属于效力瑕疵或欠缺的合同，不受合同解除制度调整。 2、合同解除必须具备一定条件。为避免当事人滥用合同解除制度，从而维护合同的严肃性和社会经济生活的稳定性，法律规定合同解除必须具备法定条件或约定条件，禁止当事人任意解除合同。所谓法定解除，是指由法律规定在一定条件下解除合同的行为。例如，第94条规定的5种情形。所谓约定解除，是指当事人在合同中约定解 除合同的条件，当出现解除合同的条件时，合同解除。当然，当事人不必在订立合同时就约定解除合同，也可以事后经协商一致解除合同。 3、合同解除必须有解除行为。我国法律没有采纳当然解除主义，即具备合同解除条件，就可以解除合同。因此，当事人要解除合同，必须有解除行为。合同解除分为两.种：第一种是双方协商一致解除合同;第二种是享有法定或约定解除权的一方作出解除合同的意思表
合同怎样才有法律效力 篇一：如何制定具有法律效力的规章制度 如何制定合法有效的规章制度 为更好地适应公司的良性发展，增强公司的社会竞争力和提高员工工作效率，很多公司都为自己量身制定了公司规章制度。公司如何才能制定出具有法律效力的规章制度呢？以下就由易法通专业律师为大家一一指导。 一、规章制度的制定程序合法 合法的企业规章制度要经过民主程序制定。也就是说，公司在制定规章制度的时候，特别是直接涉及劳动者切身利益的重大事项（例如：劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等）应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定，这是认定企业规章制度合法的重要依据。 二、规章制度的内容合法 也就是规章制度的内容不与法律法规相抵触。这一点容易理解，与国家法律法规相抵触的企业规章制度肯定得不到认可。例如，我国《劳动合同法》明确规定加班有加班费，费用标准也都列明了，但是如果企业在规章制度中约定低于法律规定的加班费标准，这样的约定是无效的。
三、规章制度应当向员工公示 这就意味着公司应当将其制定的规章制度向员工告知并公示。最可靠的作法是，一人发一本《员工手册》，在手册中列明企业与员工管理相关的所有规章制度，员工在领取时签字，或者是组织员工参加《员工手册》培训，并且安排员工签到、进行考试。员工的签字和培训的签到和考试的答卷都可以成为向员工公示的证据。 易法通专业律师提醒您：在现实工作中的实践问题，也许看起来跟本文的 问题差不多，但细微的差别就可能需要不同的处理方法，所以遇到细节问题时最好还是事先咨询一下律师的意见，尽可能避免产生不必要的麻烦！法律依据 《劳动合同法》 第四条规定，用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。 用人单位在制定、修改或者决定直接涉及劳动者切身利益的劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。 在规章制度实施过程中，工会或者职工认为用人单位的规章制度不适当的，有权向用人单位提出，通过协商作出修
从案例谈联建开发合同的效力 苑克群 在房地产开发过程中，开发商一般依据相关的法律法规，结合自身的情况选择合适的合作伙伴，共同开发房地产，一般的做法是签订联建合同，约定一方提供土地使用权另一方提供资金成立项目公司或松散型合作进行房地产开发，但在实际操作中由于实际利益的关系会产生各种纠纷，尤其是联建合同的效力往往成为双方争议的焦点，本文将结合以下案例对联建开发合同的效力进行论述。 一、案例： 北京市朝阳区某农工商总公司（以下简称农工商）与北京民福房地产开发公司（以下简称民福）于1995年11月1日签订《联建开发合同书》，约定就北京市朝阳区左家庄北里5号院，进行合作开发，建综合商业楼和住宅楼，农工商提供建设用地13900平方米，并负责拆迁，提供水、电、通讯、取暖设施条件；办理用地手续；其它全部建设费用、拆迁费用及办理相关立项手续及费用均由民福负责，建成后经营销售及售后均由民福负责，同时约定，民福给予农工商拆迁补偿费人民币1200万元；综合楼和住宅楼建成后农工商分得总建筑面积的50%；计18830.83平方米，同时约定农工商将该部分住宅楼按每平方米6000元转让给民福，价款共计12663.94万元。 合同签订后，农工商依约对合作用地进行拆迁工作，交由民福使用，但是在履行过程中由于原告提供的土地为集体土地，由民福成立的项目公司办理了土地征用手续，取得国有土地使用权，最后项目公司完成相关房产开发建设，并对建成的房产进行销售，并支付了部分款项，后仍拖欠部分款项，2004年10月农工商依法提起诉讼要求民福支付拖欠的欠款及利息。 在案件审理中民福公司以原告方对集体土地进行非法转让，合同无效进行抗辩，并主张应按相应的拆迁、安置等补偿标准支付补偿款；原告方主张合同不违反强制性法律规定，项目公司依法办理了土地出让手续，不存在违法转让之说，合同合法有效，要求其支付欠款及利息。最后，北京市第二中级人民法院依据《合同法》的相关规定，认定联建合同依法成立，不违反法律强制性规定，合同合法有效，关于被告主张本案实为非法转让土地使用权的理由，由于运作本案争议项目的力鸿公司依法取得了国有土地使用权，其主张缺乏法律依据，并依法判决，支持了原告的诉讼请求。 二、联建合同效力 （一）是否依法办理土地出让及其它相关手续是认定联建合同效力关键
法律、行政法规强制性规定在合同问题中的认定及其效力 《合同法》第五十二条第（五）项规定，违反法律、行政法规强制性规定的合同无效。为正确、妥当地适用本条规定，应当弄清有关基本问题。一是如何认定一个规定是否违反合同强制性规定；二是违反合同强制性规定的情形及对合同效力的影响； 一，违反合同强制性规定 （一）强制性规定形式 根据法律规范的强制性程度，法律规范可分为强制性规范和任意性规范。强制性规范，就是法律规定人们必须做出或不做出某种行为的规范。任意性规范，就是法律允许关系双方在法律许可的范围内通过协商自行确定权利义务的具体内容。根据我国合同法的制定目的来看，强制性规定的用意应是和任意性规定相对的。通常认为，法条中出现“不得”、“必须”、“禁止”、“不准”、“严禁”、“应该”、“应当”的即为强制性规定。还有一类就是没有出现以上术语的，但也应认为是强制性的规定，如“自登记之日起生效”一类的规定。（二）不同效力层次法律规范中强制性规定的适用 《合同法》第五十二条第（五）项规定的意义在于对“法律”和“行政法规”的强调。地方性法规、行政规章，司法解释中的强制性规定适用于判断合同效力时，其地位和性质应予以正确理解和运用。 1、《合同法》第五十二条第（五）项中的强制性规定 从法条形式上理解，《合同法》第五十二条第（五）项强调的是违反“法律、行政法规”的强制性规定，即由全国人大及其常委会依法制定的法律和国务院制定的行政规章。基本法律如《刑法》、《民法通则》、《合同法》，基本法律以外的法律如《担保法》、《保险法》。 强调《合同法》第五十二条第（五）项中“法律”为狭义法律，其意义可通过比较而看出，《民法通则》第五十八条第（五）项规定，违反法律或者社会公共利益的民事行为无效。这里的“法律”应当如何理解，我国民事特别是合同立法和司法实践很长时间以来都认为凡是具有立法权限的单位制订的规范性文件都是本条规定中的法律，导致了过分强调无效制度的功能和作用，非常不适当地扩大了无效的范围，[3]所以必须对关于《民法通则》第五十八条第（五）项中“法律”理解进行限制。《合同法》第五十二条第（五）项强调“法律、行政法规的强制性规定”，毫无疑问正体现了这种限制。 2、地方性法规和行政规章在合同效力制度适用中的地位 在对待地方性法规和部门规章效力的态度上，即使在最高人民法院的《合同法解释》颁布以后，仍然有不同的认识。 第一种观点认为，不能完全排斥地方性法规和部门规章的适用，虽然有的地方性法规和部门规章夹杂着各部门、各地方的利益，具有一定的地方保护主义或者部门保护主义的色彩，完全以此作为认定合同效力的依据，势必造成交易中禁令如林的局面。但是，绝大部分地方性法规和部门规章等规范性文件都是依照宪法、法律或行政法规的规定或者精神制定的，这些地方性法规和部门规章制定和适用的目的在于维护社会正常的秩序和交易的稳定安全，实
担保合同和主合同的关系 篇一：担保合同与主合同的签订时间顺序 讨论：担保合同与主合同的签订时间顺序 一、主要法律条文（以保证为例） 《担保法》 第五条担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。 担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。 第十四条保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。 二、观点 观点一：主合同可以晚于一般保证合同。 该观点认为，只要担保合同担保的债权在今后能够唯一确定即可，因为这样担保的债权就确定了。主债权与担保债权的主从关系，不应该理解为先后关系。 观点二：一般担保合同需在主合同成立之后（主合同履行义务时间可晚于担保合同）该观点认为， 1.担保合同与主合同是主从关系，在担保合同成立时，主合同不存在，故担保的标的债权不存在，担保合同本身应该无效。就算后来重新确定了主债权，同样不能让保证合同
自然恢复担保效力。 2.《现代金融》XX年第10期《主合同成立之前签订的抵押合同不具有担保效力》（作者系江苏金湖县人民法院法官）认为，最高额抵押或保证可以早于主合同成立。但一般抵押或保证如果早于主合同，则对主合同担保的主债权在认定上存在一定的难度。 三、结论 一般担保合同需在主合同成立之后签订方为有效。 一般担保合同在主合同前成立，法院判定抵押无效的可能性较大。 一般担保（晚于）或与主合同同时签订，但主合同贷款实际放款时间晚于担保合同，则一般对担保效力无影响。 四、主要参考文献 《主合同成立之前签订的抵押合同不具有担保效力》，载《现代金融》XX年第10期。 篇二：主合同与担保合同 如何认定主合同解除后担保合同的效力 案情 XX年1月1日，经苏某介绍并担保，由林某与吕某签订了土地承包合同。合同约定由林某发包给吕某耕种土地200亩(使用权)，吕某于1月1日预付给林某承包费48000元。合同由双方签字，苏某在合同中担保人处也签了字，合
篇一：合同法试题 一、单项选择题( 本大题共30 小题。每小题l 分，共30 分) 在每小题列出的四个选项中只有 一个选项是符合题目要求的，请将正确选项前的字母填在题后的括号内。 1. 合同法律效力的主要内容体现于( ) a. 合同的签订 b. 合同的履行 c. 合同的解除 d. 合同的变更 2. 甲外贸公司与 a 企业签订一份进口物料合同，约定l8 个月内分四批交货。在合同签订后三个月，该物料的国际市场价格飞涨，甲外贸公司向 a 企业提出请求相应提高价格，被 a 企业拒绝，而诉至法院。法院最后判决对合同约定价格进行调整，法院所依据的合同履行原则是 ( ) a. 适当履行原则 b. 协作履行原则 c. 经济合理原则 d. 情事变更原则 3. 关于合同履行地点，下列说法不正确的是( ) a. 履行地点只能由当事人约定 b. 履行地点在法律有特别规定时，依其规定 c. 履行地点可由习惯确定 d. 履行地点可由合同性质确定 4. 下列关于合同保全制度的表述不正确的是( ) a. 合同的保全与合同的担保并无实质区别 b. 合同保全是合同相对性规则的例外 c. 合同的保全主要发生在合同有效成立期间 d. 合同保全与违约责任不同 5. 下列关于代位权的表述正确的是( ) a. 代位权的行使可以意思通知的方式为之 b. 代位权的行使范围以债权人的债权为限 c. 债权人行使代位权时，应以债务人的名义为之 d. 债权人的代位权与代理权十分近似 6. 债务人转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人可以请求人民法 院撤销债务人的行为，其标准是( ) a. 以损害债权为目的转让 b. 未经债权人同意的转让 c. 低价转让 d. 以明显不合理的低价转让 7. 债权人转让债权( ) a. 应通知债务人 b. 应取得债务人的同意 c. 未通知债务人的，转让行为无效 d. 以上均不正确 8. 陈某与何某约定将债权转让给何某，下列表述正确的是( ) a. 陈某必须转让全部债权 b. 陈某转让权利的通知不能撤销，除非何某同意 c. 陈、何二人必须签订书面转让合同 d. 如陈某转让债权未通知债务人的，则转让无效9. 下列属免责的债务承担的生效要件的是( ) a. 通知债权人 b. 取得债权人同意 c. 通知债权人或取得债权人同意 d. 原合同当事人与合同承受人达成合意即可生效 10. 下列情况下，在法律没有特别规定，合同也没有特别约定时，一方当事人有权解除合同的 情形是( )
合同效力案例分析 一、无权处分导致的民事行为效力未定 [案情] 甲乙为兄弟关系，父母早亡，另无兄弟姐妹，均未结婚。甲外出经商，托乙照看房屋，乙因赌博欠债，无力还款，竟以自己名义将该房屋出卖给丙，双方签订了房屋买卖合同，约定5月9日一同办理过户登记手续。5月5日甲因他事回家，知晓此事，未表示反对，但因心脏病突然发作，不治而亡。5月6日，丙因另外购买了便宜的房屋，欲不履行与乙的买卖合同，提出该房屋不属于乙所有，故买卖合同无效。遂与乙发生争议。 [问题] 1．在甲死亡以前，乙与丙所签订合同效力如何?为什么? 2．本案应如何处理?为什么? [答案及解析] 1．乙以自己名义与丙所签订的合同为效力未定的合同。无处分权人订立的合同为效力未定的合同。依《合同法》第51条规定，无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。也就是说，无处分权人在未取得处分权时与他人订立的合同为效力未定的合同。该合同如果权利人本人予以拒绝，则为无效合同；如果权利人本人事后予以追认，或者无处分权人事后取得处分权的，则该合同为有效合同。本案中，乙并非房屋所有人而以自己名义将甲的房屋出售与丙，因此所订立的合同为效力未定
的合同。甲知此事以后，未表示反对，后甲因心脏病发作突然死亡，乙因继承而取得该房屋的所有权，因此该合同可视为有效合同。2．丙应履行该房屋买卖合同，否则应承担违约责任。因为乙因继承而取得了房屋所有 权。乙与丙订立的房屋买卖合同为效力未定合同，由于甲死亡，其无其他第一顺序继承人，因此，其遗产应由作为其第二顺序的继承人的兄弟乙继承，乙因继承而取得了该房屋的所有权，因而具有了处分权，其与丙所签订的合同，依《合同法》第51条规定为有效合同。据此，丙应当依照双方的约定履行合同，否则应依法承担违约责任。 二、无权代理导致的民事行为效力未定 [案情] 甲公司的经营范围为建材销售，一次，其业务员张某外出到乙公司采购一批装饰用的花岗岩时，发现乙公司恰好有一批铝材要出售，张某见价格合适，就与乙公司协商：虽然此次并没有得到购买铝材的授权，但相信公司也很需要这批材料，愿与乙公司先签订买卖合同，等回公司后再确认。乙公司表示同意。双方签订了铝材买卖合同。张某回公司后未及将此事报告公司，又被派出签订另外的合同。乙公司等候两天后，发现没有回复，遂特快信函催告甲公司于收到信函后5日内追认并履行该合同。该信函由于邮局传递的原因未能如期到达。第八日，甲公司收到该信函，因此时铝材因市场原因价格上涨，遂马上电告乙公司，表示追认该买卖合同。乙公司却告知，这批铝材已经于第六日
合同的效力中合同生效的概念及法律规定 合同生效，是指合同当事人依据法律规定经协商一致，取得合意，双方订立的合同即发生法律效力。 《合同法》第四十四条规定：“依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。” 当事人双方之间欲订立一项有效合同时，必须根据“依法成立的合同，自成立时生效”的规定，方能达到预期的目的。在订立合同的过程中，当事人应正确理解合同成立和合同生效的关系。合同成立与合同生效是有效合同的有机结合的两个方面。合同成立是合同生效的前提条件；合同生效是合同成立的必然结果。因此，合同成立和合同生效是两个相对独立的概念。两者之区别主要表现在以下四个方面：第一，合同成立是解决合同是否存在的问题，而合同生效是解决合同效力的问题；第二，合同成立的效力与合同生效的效力不同，合同成立以后，
当事人不得对自己的要约与承诺任意撤回，而合同生效以后当事人必须按照合同的约定履行，否则，应承担违约责任；第三，合同不成立的后果仅仅表现为当事人之间产生的民事赔偿责任，一般为缔约过失责任。而合同无效的后果除了承担民事责任之外，还可能应承担行政或刑事责任；第四，合同不成立，仅涉及合同当事人之间的合同问题，当未形成合同时，不会引起国家行政干预。而对于合同无效问题，如果属于合同内容违法时，即使当事人不作出合同无效的主张，国家行政也会作出干预。 附条件、附期限以及限制民事行为能力人订立合同的效力 1.附条件合同的效力 《合同法》第四十五条规定：“当事人对合同的效力可以约定附条件附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。
浅析合同解除权的行使(一) 内容摘要]合同解除一直以来都是民法理论上的重要论题。本文试图从解除权行使的角度，来解析当前的一些合同解除权理论，拟结合我国《合同法》中的相关规定，对一些值得探讨的问题略陈己见，并提出应借鉴各国立法经验，进一步完善解除权行使的条件，期限等规定，以促进和鼓励经济社会的交易行为，维护当事人的合法权。 关键词]合同解除解除权约定解除权法定解除权解除权的行使 合同，是平等主体间设立、变更、终止民事权利和义务关系的协议。订立合同的目的，在于维护正常的社会交易秩序，规范商品交换过程。所以，各国的合同立法均从鼓励商品交易，稳定交易秩序的目的出发，规定对依法成立并生效的合同，不容许随意的变更和解除。但是，客观情况的千变万化，当事人履行合同行为的多样性，都会给合同的履行带来种种影响，使有些合同的目的无法达到。所以，各国的合同法在坚持维护合同效力的前提下，也都相应规定了在一定的情况下，准许当事人解除合同，并就解除合同的条件和程序做出相应的规定。我国现行的《中华人民共和国合同法》（以下简称合同法>）在规定合同解除方面，立足我国现阶段的基本国情，以《经济合同法》、《涉外经济合同法》、《技术合同法》为基础，总结二十多年的立法经验和司法实践，作出了较为系统详细的规定。但在实际中，其仍存在规定不明，使得当事人无从下手之处，亟待进一步完善。 一、合同解除概述 合同解除是指在合同有效成立以后，当解除的条件具备时，因当事人一方或双方的意思表示，使合同自始或仅向将来消灭的行为，也是一种法律制度。当适用情事变更原则时，则指履行合同实在困难，若履行则显失公平，法院裁决合同消灭的现象【1】。 合同解除有如下法律特征：第一，合同解除以当事人之间存在有效合同为前提。这是它同无效，撤消，履行，撤回等制度的不同之处。第二，合同解除须具备一定的解除条件。合同解除的条件，既可以是法律规定的，也可以是当事人约定的。第三，合同的解除原则上必须要有解除行为。具备合同解除的条件仅为解除合同的前提要件，必须通过解除权人行使解除权的行为，才使合同的效力归于消灭。第四，解除后使合同关系自始或向将来消灭。由于合同解除可终止合同的权利义务，故解除后将使合同的法律关系归于消灭。 二、解除权概述 （一）解除权的性质和行使主体 合同解除权的性质属形成权。所谓形成权，是指权利人依自己的单方意思表示就可以使民事法律关系发生、变更或消灭的权利。根据形成权的法律特征，在通常情况下，形成权以单方意思表示方式行使；也就是说，实现形成权既不需要向法院提出请求，也不需要进行强制执行，所以行使形成权不需要法院的裁判。不过在例外情况下，形成权只能通过司法途径来行使，此类形成权又称为形成诉权，它主要出现在亲属法和公司法中，如婚姻关系的解除以及公司代表权限的剥夺、公司解散、开除股东等。而合同解除权为形成权，属于私力救济权，由债权人单方作出意思表示即可。一般而言，主张解除的当事人不必向法院或仲裁机构提起确认之诉，但主张解除的当事人必须将解除合同的通知送达对方当事人能够控制的地方【2】。关于合同解除权的行使主体，首先，应当是合同当事人，而非人民法院及其工作人员。对此，无论是从原《经济合同法》第27条、第28条所规定的，当出现了解除权行使的法定事由，当事人一方要求变更或解除经济合同时，应及时通知对方，并且通知应当采用书面形式；或者是2003年3月1日起实施的《中华人民共和国农村土地承包法》第25条所做的进一步明确规定：“国家机关及其工作人员不得利用职权干涉农村土地承包或者变更、解除承包合同。”等一系列法律法规来看，我国法律对于合同解除权的规定在逐步完善的同时，始终坚持一个原则，即都将合同的解除权赋予了合同当事人，而未赋予人民法院或其他任何机构【3】。其次，在实践中须注意的是在通常情况下只有守约方才享有解除权，违约一方不享有解除权。