理论界和实务界对合同漏洞的主流观点和认识
理论界主要是将当事人在合同中对于合同条款没有约定或约定不明确的现象称为合同漏洞。1合同漏洞的原因，一是合同的内容存在遗漏, 二是合同中的约定不明确, 或者约定前后矛
盾。2另外，当事人的有限理性导致无法预见合同相关的全部信息，语言表达的有限性，以及由于交易成本的存在，合同各方也会漏掉一些他们不能简单地加以证明的、可能性的不测事件，这些都会导致合同漏洞，因此，无论是理论上还是实务上，合同漏洞都是不可避免的。对于合同漏洞的法律规制，从现有的理论和实践发展来看，合同漏洞填补和合同解释是被大家认可并广泛适用的两种合同漏洞规制方式，适用顺序一般为首先由当事人双方协商补充，协商不成时按照合同有关条款或者交易习惯补充；再不成时按照其他任意性规范和补充的合同解释两种。3
合同漏洞填补是双方当事人就合同中没有约定的情况进行补充。它是规制合同明显漏洞的方式。合同漏洞填补的主体有两个，即当事人和有权机关(法院、仲裁机构)。合同漏洞填补的方法在我国《合同法》中有明确规定，实务中也是法律规定解决合同中的明显漏洞，如我国《合同法》第61条规定:“合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定的或约定不明的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。”可见，在一般情况下，首先应由当事人自己协商补充。其次，在当事人达不成补充协议的情况下，则由法官或者仲裁机构，按照合同有关条款或者交易习惯确定条款内容。再次，按照任意性法律规范填补。如我国《合同法》第62条的规定就是任意性法律规范。
合同解释是法官依照法律规定的规则进行解释，学界主流观点认为这种合同解释应当是广义上的合同解释，包括阐明性解释和补充性解释，实务中，我国合同法第一百二十五条规定：“当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的语句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。”据此，实务中法官依照诚实信用原则、探究当事人真实意图原则、整体解释原则、合同目的解释原则、参照交易习惯原则对合同予以解释。
1王泽鉴：《债法原理》，中国政法大学出版社，2003年版，第224页。
2王利明：《论合同漏洞的填补》，《法学前沿》，2000年第2期，第21页。
3王利明，崔建远：《合同法新论（总则）》，中国政法大学出版社，2000年版，第487页。
遇到担保法问题？赢了网律师为你免费解惑！访问>> 如何防范担保合同的漏洞及欺诈 一、担保合同的概念 担保合同是指合同义务人为保证债务人履行债务而向债权人提供一定财产担保的合同。 二、担保合同一般应规定的条款 根据我国《担保法》规定，担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保方式为保证、抵押、质押、留置和定金。 (一)被担保的主债权种类、数额; (二)债务人履行债务的期限; (三)担保的方式; (四)担保的范围;
(五)担保的期间; (六)双方认为需要约定的其他事项。 三、担保合同的漏洞及欺诈 1. 法律禁止担保的机构和单位进行担保。根据《担保法》，下列特殊主体不能进行担保: a.国家机关，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。 b.学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体。 c.企业法人的分支机构及职能部门。 d.银行等金融机构。 2. 设置虚假的抵押担保，使对方签订正常情况下不可能签订的合同。
合同欺诈人利用担保合同使对方当事人放松警惕，签订正常情况下不可能签订的合同。合同欺诈人往往利用虚假的担保合同获取对方当事人的信任，从而获得利益。 3. 用担保合同达到偷梁换柱的目的。 欺诈行为人利用担保达到’偷梁换柱’的目的，这种欺诈中的主合同的内容是真的，担保合同提供的财产也是真的，只是合同义务人欲通过抵押担保合同将抵押的财产真正转让给债权人以折抵主合同中的债务。欺诈人虽没有无偿获得或不平等地获得他人的财产，但其目的实际是促成抵押财产的流通，事实上形成了对另一方的欺诈。 4. 抵押人在一项财产上设置多个抵押权，重复抵押，使抵押财产的价值远远大于被担保的财产价值从而使担保落空。 法律规定一项价值较大的财产可以按次序分别设立不同的债务担保，但设立的抵押其抵押权的价值不能超过抵押财产自身的价值。欺诈人正是利用价值较大的财产可以多次进行抵押，在财产上先后设立多个抵押权并对有关情况进行隐瞒，致使债权人的资产流失，抵押权落空。 5. 欺诈人将无权抵押的财产设抵。
第一部分：课程大纲 合同法实务操作、风险防范与纠纷处理技巧 讲师：杨卫华 课程时间：1天 培训地点：客户自定 课程背景： 企业财富的一半是合同，而商场如战场，市场是博奕的战场，合同则是博奕的武器，在中国市场诚信普遍缺失的情况下，合同必然成为当事人手中的利剑。 如何在风云变幻的生意场上规避合同中的法律风险，如何在解决合同纠纷时有理有据，如何最大程度地保护自己的合法权益，成为所有人关注的焦点。 本课程以企业合同管理中的实际问题为出发点，突出实务操作技巧，让学员能够掌握合同法的具体应用、掌握防范法律风险的基本知识和方法、具备独立处理一般合同事务的能力、了解合同签署、履行和争议处理中的常见问题和解决方法、增强合同法律事务的实际应用能力、降低企业经营的法律风险，从而最大程度地预防风险和避免损失。 课程大纲： 一、概述 1、市场经济就是契约经济、法治经济； 2、商业、法律、决策与企业发展的联动； 3、企业为什么需要加强合同管理和风险防范； 4、我国合同立法简介：从《经济合同法》、《涉外经济合同法》、《技术合同法》到《合同法》； 5、合同法的基本原则：合同自由原则；公平、公正原则；诚实信用原则； 6、目前合同领域的基本法律有哪些？ 二、合同的订立 1、合同一般应包含哪些主要内容? 应注意的事项有哪些?如何保障合同内容合法、完备、准确？ 2、如何确定合同形式？如何选择恰当的形式保障自己的利益？对合同示范文本的如何有效利用？哪些合同附件可以作为证据使用？格式合同应当注意哪
专注·专业·共赢 些问题？ 采用信件、数据电文形式订立合同时应注重防范哪些风险？ 3、意向书、意向协议、确认书的签订及其法律意义。 4、如何正确处理对方送来的已经盖章、签字的合同书？ 5、如何正确、有效地委托代理人签订合同？如何审查对方主体资格和签约人资格？ 如何对合同主体进行动态管理？如何防范合同欺诈？资信审查中的重点问题剖析。 6、缔约过失有哪些表现形式？缔约过失责任如何承担？ 7、为合同上保险：合同担保如何有效设立？保证、抵押、质押、定金、一般保证、连带保证的区别和正确使用。 8、预付款、定金、订金、保证金、违约金的关系； 9、注重产品质量检验条款？（经本公司验收后付款，但就是没有验收的期限、程序、验收机关、验收标准） 10、怎样约定交付方式（送货条款）？ 11、怎样约定付款期？（货到后付款，没有付款的时间下限） 12、怎样约定违约金？违约金可以有效的制止违约情形的发生，违约成本的平衡？ 13、特殊行业的特殊条款和约定。 三、合同的效力 1、合同的成立、生效的要件。 2、附条件、附期限的合同及其应用； 3、如何防止员工在无代理权、超越代理权或代理权终止的情形下与他人签订合同？追认与拒绝的合理选择及其风险防范； 4、表见代理的防范与如何应用表见代理保护自己的合同权益？ 5、无效合同、可撤销合同相关法律问题处理。 四、合同的履行 1、合同履行的基本原则和附随义务有哪些？ 2、合同履行过程中产品交付、验收、数量、质量、款项结算等方面的风险及其应对； 3、合同变更过程中的常见问题及其应对； 4、合同约定不明确时如何处理？ 5、合同转让常见问题及其应对； 6、向第三人履行与第三人代为履行时的注意事项有哪些？ 7、提前履行、部分履行的效力和风险。 8、履行抗辩权、代位权、撤销权的正确行使和风险防范。
案例分析：签订时注意合同漏洞家住江宁的胡先生反映，年初他与某装饰公司签订了一份6.5万元的装修合同，由于对装饰不了解，也不知道有格式装饰装修合同，就与这家装饰公司签订了由该公司自行拟订的合同。但在签合同之前再三提出家里有一幼儿，在用材上一定要环保的要求。装饰公司的负责人也保证用材肯定环保，并表示等工程结束后，可以做环境检测鉴定，费用公司可以承担。6月10日工程完工结束，一周后胡先生提出做环保检测，而公司提出因为装修合同没有涉及环保条款，对此是否要做环保检测以及检测费用公司不予考虑，经过多次交涉均未解决。 接到胡先生的投诉，工作人员仔细审查了胡先生签订的合同，发现有很多条款不符合要求，如：由甲方（客户）提供的材料须经乙方（装饰公司）验收方能使用，乙方进场的材料则未提到。又如由于甲方的原因延误工期，则每日罚款50元，而对乙方则没有约束等。合同中确实没有提到有关环保的条款。 签订装修合同是接受服务中必不可少的环节，也是最为重要的环节，但消费者往往比较轻率，有些应该约定的条款合同中没有明确，有的条款含糊其词，致使产生纠纷。今年
以来，12315受理合同违约问题的诉求22件，占31.4%。表现在：合同中仅约定施工期限，但未约定违约责任的处理方法；装修队干了一半无故停工；装修时使用的材料与合同约定的不符；不按合同收取施工款、广告承诺与实际情况不符等。 小编支招：1、GB50325-2001标准是国家权威部门制定的必须要达到的强制性标准。2、客户最好选择诚信比较好的装饰企业，签订的合同最好选择由职能部门拟定的格式合同。3、业主在签订装修合同时，应与家装公司在合同中明确施工期限、付款方式和时间、使用材料的品牌(规格)、以及违约责任等内容，防止装修公司逾期交工，使用以次充好的建材装修。4、如果在施工过程中某些项目需要增减，要及时将其内容补充到合同，避免日后出现纠纷无据可依。
上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题 商品房买卖合同纠纷与《消费者权益保护法》之适用 姚国南京市中级人民法院 , 李光曼南昌大学法律系 , 陶群南昌市政工程开发总公司 我国社会经济建设的巨大进步和福利分房制度的终结，直接地促进了房地产市场的发展，但是，在房地产市场繁荣的背后，存在着一个全社会共同关注的问题，即开发商在商品房开发、建设和销售过程中大量存在违约、欺诈的现象，侵害消费者合法权益的行为屡屡发生。因此，在购买房屋时如何维护自身的权益，成为消费者决策时首先应当考虑的问题。在我国目前有关房地产管理尚不规范、对购房者的保护力度明显不足的情况下，有关法律的适用效果，就特别的令人关注。尤其是有关消费者保护的法律能否适用于商品房买卖合同，更是成为全社会关注的焦点。 《消费者权益保护法》第四十九条规定：“经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的一倍。”对于该项法律能否适用于商品房买卖合同纠纷判决双倍赔偿，赞同说与反对说各执一词。
上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题笔者认为，在商品房买卖合同中适用《消法》是将我国商品房消费者的利益由一般民法保护上升为消费者权益保护的高度即予以特 别保护，它既是消费者保护发展的需要，也是我国房地产业健康发展的需要。 1、房地产消费者权益是我国消费者权益的新热点，直接关系到公民的基本生存权利，应当将其纳入消费者保护法的范畴。历史的经验表明，一个国家不同的经济发展时期以及与之相适应的法治发达程度，决定了其消费者保护的主要目标和热点。我国目前正处于开始进入住房消费高速发展的时期，房地产消费者权益保护是我国经济发展的客观要求。在现代民法理论中，当不动产的生存利益与财产利益发生冲突的时候，房地产消费者享有的不动产生存利益应当首先受到法律的保护。这种优先保护原则与消费者保护法的保护原则是完全一致的，无论从我国社会主义公有制的基本经济规律和法律保护公司根本利益的要求出发，还是从消费者保护运动目标本身所具有的发展性规律出发，都有必要将房地产消费者权益纳入消费者保护法的保护范畴。 2、实行住房商品化改革后，房地产消费者的弱势地位更加明显。随着住房制度改革的深入，房地产消费关系的市场属性明朗化，以往政府通过公房管理对居民房地产利益的行政保护趋于衰减，取而代之的是房地产经营者昂首阔步进入房地产市场。在现有社会条件下，普
简论国际商事合同中的合意瑕疵及其法律 救济- 尽管各国法律对于的定义表述不一，但对的基本内涵也即成立的核心要件的认识还是比较一致的，即是当事人的合意即指两个或两个以上当事人依法达成的、具有法律拘束力的意思表示一致的协议。根据法的一般理论，成立的一般要件主要有如下三点：第一，当事人有订约能力，这通常涉及到当事人的民事行为能力、代理授权或对标的的合法处分权等事项；第二，当事人达成合意，即当事人通过对要约的承诺，或其他能充分表明其合意的行为诸如拍卖、投标等事项而达成意思表示一致；第三，的内容与形式合法，不违背社会公益。如果成立要件未能得到或未能全部得到满足，则意味着的成立过程存在瑕疵。由此导致的履行缺乏正当基础，最初订约时当事人所合理期待的目的也就无法实现或无法全部实现。但考虑到当事人的订约能力、内容或行使的合法性以及社会公益这些问题本身的复杂性以及不同的国内法对此类问题的处理方式迥然不同的现实情况，在此本文的论述将只涉及到成立过程中存在的“合意瑕疵”的救济问题。 而就国际商事合同的调整规则而言，目前国际上一个最为重要的法律文件就是1994年国际统一司法协会通过的《国际商事合同通则》（UNIDROIT Principles for International Commercial Contracts，1994.以下简称《守则》）[1].该法律文件对国际商事合同的实践影响深远，在很大程度上起到了示范合同的作用，为各国商人所广泛采用以作为其合同条款的补充或解释依据。虽然
《通则》基本上属于商人法（lex merctoria）的范畴，而不是一个国际性公约，不具有强制性，完全由合同当事人自愿选择适用。但是，由于它尽可能的兼容了不同文化背景和不同法律体系的一些通用的法律原则，同时还总结和吸收了国际商事合同中所广泛适用的惯例和规则，并在本质上充分灵活的考虑到由于国际技术和经济的发展所带来的不断变化的情势对国际商务实践所产生的影响，因而对于指导和规范国际商事合同具有相当大的影响力。因此，本文的论述将以《通则》的规定为主要依据，同时参考和我国《合同法》的相关规定。 所谓合意瑕疵（Defective Meeting of the Minds），即指当事人的意思表示不真实，存在诸如重大误解、欺诈、胁迫、重大失衡等情形。依据《通则》的有关规定，针对合意瑕疵的救济措施主要有宣告合同无效和损害赔偿两种。鉴于篇幅所限本文拟仅对宣告合同无效加以阐述。 在此必须首先明确“宣告合同无效”（Avoidance of the Contract）一词的确切涵义。《联合国国际货物销售合同公约（1980）》（UN Convention on International Sales of Goods，1980）中也有“宣告合同无效”这一表述，但《公约》是将之作为一种合同履行中的违约救济方式，与《通则》中作为违约救济方式之一的“终止合同”（Termination of the Contract）这一术语，以及我国《合同法》中的“解除合同”一词属于同一范畴。而《通则》则是将该表述作为针对合同成立过程中存在的合意瑕疵的救济方式之一，其行使需要当事人的主张，这与《合同法》中的“撤销合同”一词属同一范畴。另外，我国《合同法》中的“无效合同”一
湖北广播电视大学 TCP/IP协议安全漏洞 摘要 随着计算机网络技术的发展，信息安全问题越来越受到国家的关注，网络安全已经成为计算机网络通信领域的重点。这篇论文的从目前使用的TCP/IP协议入手来研究问题，从TCP/IP协议的安全性进行较为全面的解析，从TCP/IP的总体概括、现在存在安全隐患、以及各个层次之间安全问题进行了比较深入的讨论。然后用现在最为流行的Snifer工具从实验的角度上来分析数据包的安全情况，最后从SYN的攻击代码来分析TCP/IP协议，并且实现了几种防御SYN的方法。 本文在介绍因特网中使用的TCP/IP协议的基础上，对TCP/IP协议的安全性进行了较为全面的讨论，从理论上分析了协议中几种主要的安全隐患。由于TCP/IP协议一开始的实现主要目的是用于科学研究的，所以很少考虑安全性方面的东西。但随着其应用的普及，它已经成为了Internet网络通信协议的标准。希望本论文能对未来的信息社会中网络安全环境的形成有所帮助。 关键词: TCP / IP协议，安全协议，服务，协议层，协议家人拒绝 ABSTRACT Abstract: With the development of computer network technology, the government concerns more and more the message safety, Now, network security has become a key area of computer network communications. The paper start with the currently used TCP/IP protocol to study the problem. From the security On TCP/IP protocol we give more comprehensive analysis, Now from the exist security risks, and security issues between the various levels we give more in-depth discussion. Then using the most popular tool of Snifer to come up safe circumstance that analytical data wrap from the experience angle, and at last we analyze from the SYN attacking code to TCP/IP protocol, and achieve several defenses the SYN attacking. This paper describes the use of the Internet's TCP / IP protocol on the basis of TCP / IP protocol security for a more comprehensive discussion of the agreement from the theoretical analysis of several major security risk. As TCP / IP protocol began with the main purpose is for scientific research to achieve, so little regard for the safety of things. But with the popularity of its application, it has become the standard Internet network communication protocol. Hope that this paper will in the future information society, network security environment, help the formation of
《建设工程施工合同纠纷审判实务相关疑难问题解答》 2015年10月 最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》颁布实施十年来，审判实践中出现了新情况、新问题。为此，市法院民六庭成立调研课题组，深入到乡（镇）、村和建工企业，走访部分基层法院和鉴定机构，对搜集的具有普遍性的问题进行梳理汇总，形成了《建设工程施工合同纠纷审判实务相关疑难问题解答》，于2015年10月22日经市法院第23次审判委员会讨论通过。 《解答》是以相关法律法规及司法解释为基础，借鉴最高法院、地方法院主流观点，结合审判实际，对建设工程合同案件中的疑难问题进行了解答，以期能为两级法院的审判工作提供参考，促进审判质效的进一步提升。 一、导致建设工程施工合同无效的情形主要有哪些？ 解答：具有下列情形之一，当事人请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院应予支持： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的； （四）承包单位将工程进行转包或者违法分包的； （五）中标合同约定的工程价款低于成本价的； （六）法律、行政法规规定的其他情形。
理由：最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（下称《解释》）第一条规定上述一至三种情形合同无效。《中华人民共和国合同法》（下称《合同法》）第二百七十二条规定的禁止转包、违法分包，其目的在于防止工程几经倒手，造成实际施工人因承包费太低而偷工减料，直接影响工程质量。《中华人民共和国招标投标法》（下称《招投标法》）第三十三条规定投标人不得以低于成本的报价竞标，其目的在于保证招投标竞争秩序和确保工程质量，报价低于成本价的，合同无效。 二、挂靠经营的特点及表现形式主要有哪些？ 解答：挂靠经营通常具备以下特征，即实际施工人以建筑施工企业的分支机构、施工队或者项目部等形式对外开展经营活动，但与建筑施工企业之间没有产权联系，没有统一的财务管理，没有规范的人事任免、调动或聘用手续；实际施工人自筹资金，自行组织施工，建筑施工企业只收取管理费，不参与工程施工、管理，不承担技术、质量和经济责任。 实践中常见的挂靠经营主要有以下几种情况： （一）不具有从事建筑活动主体资格的个人、合伙组织或企业以具备从事建筑活动资格的建筑施工企业的名义承揽工程； （二）资质等级低的建筑施工企业以资质等级高的建筑施工企业的名义承揽工程； （三）不具有施工总承包资质的建筑施工企业以具有施工总承包资质的建筑施工企业的名义承揽工程；
分类号密级 UDC 编号 中国科学院研究生院 博士学位论文 漏洞威胁评估及协议软件漏洞挖掘 刘奇旭 指导教师张玉清教授博士 中国科学院研究生院信息科学与工程学院申请学位级别博士学科专业名称信息安全论文提交日期2011年4月论文答辩日期2011年5月培养单位信息科学与工程学院 学位授予单位中国科学院研究生院 答辩委员会主席
中国科学院研究生院直属院系 研究生学位论文原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文是本人在导师的指导下独立进行研究工作所取得的成果。尽我所知，除文中已经注明引用的内容外，本论文不包含任何其他个人或集体已经发表或撰写过的研究成果。对论文所涉及的研究工作做出贡献的其他个人和集体，均已在文中以明确方式标明或致谢。 作者签名： 日期： 中国科学院研究生院直属院系 学位论文授权使用声明 本人完全了解并同意遵守中国科学院有关保存和使用学位论文的规定，即中国科学院有权保留送交学位论文的副本，允许该论文被查阅，可以公布该论文的全部或部分内容，可以采用影印、缩印或其他复制手段保存、汇编本学位论文。 涉密的学位论文在解密后适用本声明。 作者签名：导师签名： 日期：日期：
摘要 漏洞的大量出现和加速增长是目前网络安全问题趋于严峻的重要原因之一。漏洞不仅仅是网络攻防的焦点，更是网络战的武器装备。漏洞作为一种战略资源被各方积极关注。论文主要工作围绕“漏洞”展开，主要研究内容包括漏洞描述、漏洞威胁评估和漏洞挖掘，取得如下成果： （1）论文完成两个国家标准的制定——《漏洞标识与描述规范(报批稿)》和《安全漏洞等级划分指南(草案)》。《漏洞标识与描述规范》提出CVD(Common Vulnerabilities Description)作为漏洞唯一标识（例如CVD-2011-001234表示2011年产生的第1234个漏洞），用于满足我国互联网对信息系统漏洞进行统一引用的需求。《安全漏洞等级划分指南》根据攻击范围、攻击复杂度和攻击影响三 个方面的要素，将漏洞划分为紧急、高、中和低等四个级别，从而实现我国对 漏洞严重程度评估的标准化。 （2）论文提出定性与定量相结合的漏洞威胁评估系统——Vulnerability Rating and Scoring System(VRSS)。基于对现有漏洞评估要素的评判及大量漏洞数据的分析，论文将定性评级与定量评分两种方法有机结合：首先针对漏洞的主 要属性（机密性、完整性和可用性）的影响进行定性评级，分析出漏洞威胁级 别（高、中、低），其次再根据漏洞在利用过程中的因素进行定量评分，进而 得出漏洞对系统的威胁分值（0.00-10.00）。论文使用1999-2010年44,824个CVE漏洞作为实验数据，结果表明VRSS定性评级漏洞分布情况与历史传统分级结果一致并符合历史分布规律，定量评分结果能够进一步的细分漏洞，在解决 了定性与定量方法纷争的同时，也修正了CVSS的不合理因素。 （3）论文在VRSS的基础上提出基于漏洞类别的定性与定量漏洞威胁评估系统——Category-Based VRSS。基于漏洞类别的VRSS系统框架，在定性评级的基础上，在定量评分的过程中引入漏洞类别因子VCF(Vulnerability Category Factor)这一概念。例如，根据VRSS定性评级的结果，超过50%的缓冲区溢出漏洞具有“高危”级别，因此将该漏洞类别定义为高危类别，在定量评分过程中 通过VCF增加其定量评分分值。论文使用2008-2010年发布的16,025个CVE漏
编号：_______________本资料为word版本，可以直接编辑和打印，感谢您的下载 欺诈的买卖合同条款 甲方：___________________ 乙方：___________________ 日期：___________________
一、概述 （一）买卖合同的概念 （二）买卖合同欺诈的概念 （三）买卖合同欺诈的主要类型 二、买卖合同中的欺诈行为（一）虚假的质量欺诈行为 （二）虚假合同主体的欺诈行为（三）虚假的价格行为 （四）不履行或不完全履行欺诈行为（五）长线大鱼欺诈行为（六）买卖双重欺诈行为（七）广告宣传欺诈行为 （八）传真机欺诈行为 三、买卖合同欺诈的法律后果 （一）买卖合同欺诈的刑事后果 （二）买卖合同欺诈的民事后果 （三）买卖合同欺诈的行政后果 四、防范买卖合同欺诈行为的措施（一）加强企业合同管理 （二）严格合同签订前的审查 （三）认真审查合同主要条款 （四）监督合同的履行 内容摘要 买卖合同是商品生产和交换在法律上一典型表现形式，在各种合同中，买卖合同应用最普遍最广泛。合同的签订是确立合同关系的第一步，只有双方当事人协商一致，并以固定的形式将双方的权利义务关系确定下来，才谈得上合同的履行和违反合同的法律责任，也
才能实现当事人的经济目的，促进资源的优化配置，从而有利于我国社会主义商品经济的发展。它不但是联系各企业中生产者问的桥粱，而且对满足人民日益增长的生活消费有巨大作用。 关键词： 买卖合同；防范意识；欺诈 浅议买卖合同的欺诈及其防范 随着人们经济交往的日益增多，合同的应用也日益广泛与普遍。与此同时，利用合同这种法律形式进行欺诈的案件也大量出现。由于买卖合同适用范围广，所以利用买卖合同进行违法活动也时有发生，影响了企业生产经营活动和人们的正常经济生活。本文将对买卖合同中欺诈行为进行分析并探讨相对的防范措施。 一、概述 （一）买卖合同的概念买卖合同，是指当事人一方将财产的所有权转移给他方，他方支付价款而取得财产所有权的协议。在买卖合同中，约定交付财产转移财产所有权的一方称为供方或卖方，约定支 付款价接受供方财产的一方称为需方或买方，协议转移的财产为买卖合同的标的。 买卖合同是当今社会经济生活和社会经济交往中最常见、最基本、最典型的商品交换形式和法律关系。它不但在国民经济运作的各个环节中起着重要的桥梁和纽带作用，而且也是公民日常生活活动中最为常见的法律关系。买卖合同欺诈的主要类型有以下三种：（二）买卖合同欺诈的概念买卖合同欺诈，是指买卖合同当事人
民事诉状[买卖合同纠纷] 原告：XXXX有限公司，住所地：XX省XX市XXX镇XX村，联系电话：XXXXXXXXXXXXXX（代理人）。 法定代表人：XXX，该公司总经理 代理人：XXX，XX律师事务所律师 被告：XXXX有限公司，住所地：XXX省XXX市XX市XX 镇XX街XX号，联系电话：XXXXXXXXXXX。 法定代表人：XX，董事长 代理人：XXX，XX律师事务所律师/实习律师 诉讼请求： 原告：苏州***科技有限公司，住址：……，法定代表人：……。被告：南京****科技有限公司，住址：……，法定代表人……。诉讼请求： 1、请求判决撤销原、被告分别于XX年5月24日、XX年7月20日签订的两份《销售合同》，并责令被告退还已收的 332250元货款。 2、请求判决确认被告严重违约，并承担元的违约责任。 3、判令
被告承担本案诉讼费。事实和理由：原告与被告于XX 年5月24日签订了一份总金额为万元的《销售合同》（合同编号：100524），约定被告向原告供应单价为25000元、品牌为“三星”、规格与型号为460AA04-V的46寸液晶拼接屏8台（1366*768分辨率，360W/单元低功耗，50000小时使用寿命）。XX年7月20日原告、被告双方又签订了一份总金额为12万元的《销售合同》（合同编号： LFT100720），约定被告向原告供应单价为25000元、品牌为“三星”、规格与型号为460AA04-V的46寸液晶拼接屏4台（1366*768分辨率，360W/单元低功耗，50000小时使用寿命）。上述两份《销售合同》文本除合同总价不同外，其他条款完全一致。在该两份销售合同第六条“质量标准”第1款中均约定“乙方保证本合同货物为原生产厂家生产的从未使用过的 新设备，其规格、技术条件满足产品说明书的规定。”在该两份销售合同第十条“违约及责任界定”第1款中均约定：“未按合同约定条款履行职责视为违约。由违约导致工程延期的一方应赔付对方违约金，违约金金额计算方式为：合同工程总额的%/每日计*延期天数。”上述合同还约定由被告负责设备的安装和调试。在该两份销售合同附件《售后服务承诺书》中，被告承诺：其提供的液晶拼接屏有如下特点：“1、全系列产品均是采用三星液晶拼接屏，其中40寸以上均采用三星全球领先的DID液晶屏。……” XX年7月16
论合同欺诈行为及其救济 摘要：我国《合同法》没有对欺诈进行明确的规定，只有在《民通意见》中对欺诈行为进行了界定。对因欺诈而订立的合同，我国的基本是通过缔约过失责任进行救济，但是通过缔约过失责任对其进行救济有一定的弊端。因此，通过对此救济方式的反思，提出对因欺诈而订立的合同还可以通过违约责任进行救济。 关键词：合同欺诈可撤销缔约过失责任 一、现行法律对欺诈行为的界定 在我国当前的法律中，对合同欺诈行为作出认定的只有《民通意见》第68条。这条规定：“一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的，可以认定为欺诈行为。”这一解释并未对合同欺诈行为的构成要件予以明示规定，对合同欺诈行为的定义也较原则和简单，由此导致司法实践中对合同欺诈行为界定的困惑和难度。在学理上，欺诈是指使他人陷于错误并基于该错误而为意思表示为目的，故意陈述虚假事实或者隐瞒真实情况的行为。 一般来说，欺诈的构成要件有：（1）一方需有欺诈的故意。所谓欺诈的故意，是指欺诈方明知自己的欺诈行为会使被欺诈人陷入错误的认识，希望或者放任此种结果的发生的主观态度。（2）欺诈方实施了欺诈行为。欺诈行为一般包括故意告知虚假情况和故意隐瞒真实情况两种。（3）被欺诈方因受欺诈而陷于错误的判断。也就是指欺诈的行为与陷入错误判断的结果之间有相当之因果关系。（4）被欺诈人基于错误判断而为意思表示。合同欺诈行为的认定不以相对方遭受实际财产损害为要件，合意是合同成立的前提，法律重在保护当事人的决策自由。如果相对方因欺诈行为存在意思表示瑕疵，那么合同的基础便不存在，由此订立的合同是归于无效或可撤销的。 二、对完善我国欺诈行为法律界定的探讨 结合司法实践中合同欺诈行为认定的复杂性，笔者认为，我国合同欺诈行为的界定应进一步完善，完善的重点应基于下列关键要素：过失的虚假陈述是否构成欺诈；欺诈的严重程度是否影响对合同欺诈行为的认定；认定欺诈事实时应考虑的因素；在因果关系成立上相对方的过错程度是否应被考虑在内；没有损害结果发生时欺诈对合同效力的影响有何不同等。 （一）过失的虚假陈述不构成欺诈 合同欺诈行为人的主观过错只能由故意构成，并且其主观动机在所不问。只要行为人有诱使对方订立合同的目的即可。法律是从意思自治的角度出发保护当事人的意志自由的，行为人可能是出于直接故意，也可能是间接故意，但都是意图通过订立合同而获得不公平的利益。在英国，如果是行为人出于疏忽的过失做
浅谈合同漏洞的填补方法(一) 内容提要 合同漏洞是指各合同关于某项应有订定而没有订定，即合同的客观规范内容没有包括某种应处理的事项。合同漏洞产生的主要原因有三个方面：一是当事人对非必要内容没有表示；二是当事人对非必要内容有表示，但没有达成一致，同意留在合同成立后继续商议；三是合同的某些条款或内容违法或违反社会公共利益、公共道德而无效。本文主要根据《合同法》的第60条、61条、62条从五个方面展开论述：一是诚实信用原则：《合同法》第60条规定，“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务”。同时，在《合同法》第125条规定了诚实信用原则作为解释合同条款，确定合同条款真实意思的指导规则之一；二是当事人达成补充协议，当事人协商补充，这是意思自治原则的要求和体现，是对原合同的补充；三是按合同有关条款或交易习惯来确定交易习惯是指在当时、当地或者某一行业、某一类交易关系中，为人们所普遍采纳的、且不违反公序良俗的习惯做法，有一般的交易习惯、特定区域的交易习惯、特殊行业的交易习惯、当事人之间长期从事某种交易所形成的习惯；四是依《合同法》第62条的规则，分为六项，明确规定了各种填补合同漏洞的规则，但当事人可以通过约定来排斥这些规定的适用；五是合同解释原则，有文义解释方法、目的解释方法、整体解释方法、习惯解释、诚实信用原则。在填补漏洞时，应当按照《合同法》规定的上述步骤，逐步地、循序渐进的填补合同漏洞，而不应打乱上述步骤和程序。 关键词：合同漏洞原则任意性规则合同解释 合同漏洞是指合同关于某项应有订定而没有订定，即合同的客观规范内容没有包括某种应处理的事项。具体来说，一是合同的内容存在遗漏，即对一些合同的条款，在合同中并没有作出规定。二是合同中的约定不明确，或者约定前后矛盾，例如合同中对履行地点、方式约定不明确。一般来说，合同漏洞是当事人在订立合同时所不知道的，且在合同中也没有写出填补漏洞的方法，如果在缔约时已经知道而故意不予规定，尤其是已经在合同中规定了填补漏洞的方法，就不能认为合同漏洞。例如，当事人在买卖合同订立时，因为考虑到市场价格在交货时会急剧波动，因此在合同中并没有规定明确的价格，而只是规定价格随行就市，这就是我们通常所说的“活价条款”。活价条款虽未设定具体的价格，但实际上当事人在缔约时已经意识到这种情况，且约定了确定价格的方法，此种情况并不属于合同漏洞。严格地说，合同漏洞的存在一般不应影响合同的成立。如果合同的必要条款出现漏洞，则可能因为该条款的欠缺而导致合同不能成立。例如，在买卖合同中缺少标的条款。在合同根本不成立的情况下，也就不存在所谓的合同漏洞问题，更没有必要对漏洞进行填补了。只有在当事人对合同的非必要条款未作出规定或约定不明确的情况下，则可以认定合同已经成立，可以依据合同的性质、交易习惯以及法律的任意性规范作出解释，从而填补合同的漏洞。 合同是当事人通过合意对于其未来事务所作的安排，然而，由于当事人在订立合同时，不能对未来发生的各种情况都作出充分的完全的预见，当事人即使具有丰富的交易经验和雄厚的法律，也不可能在合同中将其未来的各种事务安排得十分周全，所以在合同中出现某些漏洞，甚至某些条款的规定不明确是在所难免的。还要看到订约当事人需要通过一定的用语表达合同的内容。但由于各方面的原因，缔约当事人对某个条款和用语也可能会产生不同的理解和
承揽合同纠纷审判实务问题探究 【内容提要】承揽合同纠纷案件在法院受理的商事合同纠纷案件中占有较大比重。由于此类纠纷所涉事实比较复杂，法律适用难度较大，导致案件审理中容易产生执法不统一现象。本文主要针对审判实践中常见的承揽合同与相关合同的界定、承揽合同中定作人行使合同解除权及承揽工作成果的验收等问题展开探讨，以期对审判实践有裨益。 【关键词】承揽合同解除权违约责任所有权 承揽合同是市场交易活动中适用非常广泛的一类合同形式，亦是各类商事主体为满足生产、生活所需而经常采用的一种法律手段，而商事审判又和商事活动存在关联，因此，承揽合同纠纷案件在法院受理的商事合同纠纷案件中占有较大比重。由于承揽合同纠纷所涉事实通常比较复杂，法律适用难度较大，导致此类案件审理中容易出现执法不统一现象，特别是在法院审理定作人要求解除合同以及定作人因承揽工作质量不符合约定而拒受货物或者要求赔偿引发的承揽合同纠纷案件时，这类问题更为突出。有鉴于此，笔者从承揽合同相关理论以及审判实践等视角进行探讨，以期抛砖引玉，共同提高审判水平。 一、承揽合同与相关合同之辨析 根据《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）第二百五十一条之规定，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。审判实践中，对如何准确区分加工合同和定作合同存在争议。笔者认为，加工和定作的主要区别在于原材料的提供方，如果原材料是由定作人提供的，则应认定为加工合同；如果原材料是由承揽人提供的，则应认定为定作合同。 （一）承揽合同与买卖合同之辨析 买卖合同的标的物有特定物和种类物之分，如果合同当事人一方将自己的材料制作成相应的物品，然后提供给合同相对方，对方给付报酬的，这类合同究竟是买卖合同还是承揽合同，尚存在争议。从比较法角度看，主要存在四种处理办法：1.以材料由谁提供作为区分标准。材料由付款方提供的，为承揽合同；材料由制作方提供的，为买卖合同。罗马法即采纳此种标准。2.原则上以材料由谁提供作为区分标准，但因种类物和特定物而定。合同标的物是种类物的，适用买卖合同之规定；合同标的物是特定物的，适用承揽合同之规定。德国民法典即采纳此种标准。3.以当事人的意思表示为区分标准。当事人意在承揽标的物的，就是承揽合同；当事人意在买卖标的物的，就是买卖合同。奥地利民法典即
买卖合同中的欺诈防范 关键词：追缴呆账、北京追债律师、追缴欠款强制执行律师民间借贷纠纷律师 买卖合同漏洞及欺诈的防范对于买卖合同中易出现的漏洞及欺诈行为，当事人在订立合同时可以从以下方面采取防范措施： 1.订立合同前应尽可能了解对方当事人的有关信息。 订立合同前应对对方的法律地位、经营范围、资信状况以及近期的经营业绩、商业信誉进行必要的考察，如当事人自己进行了解有困难，可以向对方当事人所在地的工商部门进行查询，并且可以通过对方同行业或相关企业进行了解。 2.对代理人签订合同应对其代理权进行了解。 对于对方业务员或经营管理人员代表其单位订立的合同，应注意了解对方的授权情况，包括授权范围、授权期限、所开立介绍信的真实性，对非法定代表人的高级管理人员，如副总经理、副董事长等，应了解其是否具有代表权。 3.注意提高具体业务人员及领导人的素质在合同订立过程中许多漏洞的出现是由于经办人员对业务不熟悉，对相关法律法规不了解所致，因此应注意提高业务人员及领导人员的业务能力及素质，熟悉本行业的业务情况切实反映和保护自己的利益。掌握本行业相关法律法规，了解法律是否对该交易行为有禁止或限制性规定。对专业性较强的合同可以让律师等法律专业人员提供帮助。 4.合同订立应采取书面形式并使用比较标准的合同范本。 我国《合同法》虽然允许采用书面形式、口头形式和其他形式，但因为非书面形式在发生纠纷时不好确定责任，也为避免被人利用进行欺诈，订立合同应尽量采用书面形式。同时订立合同时应尽量参照合同范本，并结合具体情况订立。内容应尽量详尽、明确。我国工商行政管理机关颁布有标准的合同范本可以进行参照。若有条件可以由工商行政管理机关对合同进行鉴证。一方面可以对内容进行把关，另一方面也可以增强合同的严肃性和可信度。 5.对恶意履行的防范。 对合同进行恶意履行的情况非常复杂，但在订立合同时如能进行积极的事前防范将极大的减少合同风险。如，对对方当事人的资信有所怀疑，应尽可能要求对方提供担保。另外在合同履行中出现问题，应积极主张自己的权利，并保留相关证据。积极行使诉权通过人民法院保护自己的权利，以免因超过诉讼时效而蒙受损失。 6.对用支票进行支付应按规定程序检查以免被套走标的物。 防止虚开支票的欺诈有两个方法较有效，一种是款到交货，根据支票转账所需时间，要求买方款到卖方账面后才交货，但这种方法一般很难使买方接受除非货物较为紧俏。另一种方法是直接到出票人开户银行去持票入账，马上就能知道支票能否兑现，如能兑现可以即行转账，如被拒付可以立即停止发货，从而避免损失。
合同起草审查诉讼中的律师实务 音频课件请联系QQ 814221756 前言 “那门是窄的”——源自《圣经》的这句话也是告诉我们，作为法律人— —将来我们可能成为法官、检察官、律师、企业法律顾问、政府官员——即使不是从事专业工作的职业，这样的专业训练和素养，都会使我们受用终生的。 要成为一个优秀的法律人，道路是艰辛曲折的，不是一蹴而就的，天堂的大门并不都是向每个人敞开的。 清华大学的张卫平老师《那门是窄的》，实际上就是引用圣经的的。《知向谁边》。不是是不是引自《道德经》的 自我介绍——容易被误解的名字。 世界本来就充满了误解。当然也充满了理解。 合同是什么？ 契约，社会契约论。贝卡利亚《犯罪与惩罚》 犯罪是什么——对社会契约的违背。有一定道理。 债权相对于无权是民法大厦的两座坚强的基石。——与人格有关的权利，知识产权，继承权利，婚姻权利。 第一讲合同起草、审查应注意的问题 第一部分合同起草的九个步骤 一、写作目标和合同相对人 1、对手与我方相比，在哪一方面处于相对优势地位； 2、对手以前有无进行过类似的商业项目； 3、有无相应的文件版本或模版供参考； 4、假如终止或取消此次交易，对手的损失会有多少。 二、实体审查和程序问题 1、主体方面——法人单位，或自然人。是否经过授权 2、客体，权属证明，如房产证、发票
3、程序问题，如是否经过招拍挂。 三、确定合同体例和重点 1、合同体例——是单一合同文本，还是主合同加附件，还是多个主合同加附件并列。 2、写作重点 交易内容不同，合同的重点内容会有所不同。如《并购合同》的必须行条款：交易模式；交易流程；获利机制；防火墙，离岸公司，公司的避税天堂；交易成本；违约责任。 四、选择范本和模板 由邯郸学步，而有所创新，从类似的模板总结出自己的特色的自己的范本。 五、复核前三步 在正式动笔之前要确定已经清楚了当事人的目标、写作任务、完成期限、写作步骤、提交方式等内容。 1、本合同的目标； 2、合同模板的挑选； 3、基础文件的审查。 六、制作合同首部 1、标题； 2、合同编号； 3、生命和摘要； 4、合同各方主体；5鉴于。 七、合同正文写作 《合同法》第12条规定了八个部分——1、当事人；2、标的；3、数量；4、质量；5、价款或报酬；6、履行；7、违约责任； 8、争议解决，不能只写北京市仲裁委，会引起歧义导致争议解决条款无效。 八、合同尾部 1、当事人签字盖章。 2、日期的签订。 3、签约地点。英文板式中会在合同首部。
正确区分民事欺诈行为与合同诈骗犯罪 -------------------------------------------------------------------------------- 作者：最高人民法院刑事审判第二庭 在司法实践中，对于具有一定履约能力，为签订合同而使用了一些欺诈手段，但主观上不具有非法占有目的，只是为了通过签订、履行合同获利，且具有积极履约的行为，即使客观上造成对方当事人财产损失，也应通过民事救济方式解决，不宜追究当事人的刑事责任。 公诉机关：浙江省温州市人民检察院 被告人：吴联大 案由：合同诈骗 一审案号：（2000）温刑初字第194号 二审案号：（2001）浙刑二终字第140号 一、基本案情 被告人吴联大，男，31岁，浙江省苍南县人，温州市正大法律事
务所法律工作者，因涉嫌合同诈骗罪，于1999年11月22日被刑事拘留，同年12月15日被逮捕，2001年5月15日被无罪释放。 1998年7月，被告人吴联大在担任温州市锐力健身运动用品公司的法律顾问期间，与该公司董事长吴尚忠在业务来往中，从上海樱花电器设备有限公司（以下简称樱花公司）总经理陈健鸿处得知西门子（中国）有限公司上海分公司 以下简称西门子分公司 有8BK80技术转让信息，便与乐清天正集团洽谈8BK80技术合作事宜，因故未成。乐清中国长城电器集团公司 以下简称长城公司 副总经理王亚群得知此事，要求吴联大与长城公司合作，并将此情告知长城公司董事长叶祥尧。为引进国外先进技术，借助国际名牌树立形象，长城公司决定由王亚群利用同吴联大的朋友关系，给予比天正集团更优惠的条件，不惜代价，力争该项目签约。为此，双方就保证金数额、技术使用费、年产量等事宜，多次联系洽谈。同年12月28日，曾与西门子公司多次成功合作的樱花公司正式聘请吴尚忠为该公司温州地区商务经理，吴联大为副经理。并书面协议约定，由樱花公司与西门子分公司签署协议，费用由二吴支付；由二吴与长城公司签署合作生产协议；每台收费6800元，樱花公司得800元、二吴得6000元；长城公司以后向西门子分公司订购断路器等部件，由吴联大向樱花公司办理具体商务手续。吴联大根据樱花公司提供的西门子分公司生产8BK80开关柜技术咨询协议文本，拟定了技术合作协议，在封面上写明长城公司 甲方 、西门子公司 乙方 为协议的双方，在每一页页眉处添加SIEMENS 西门子 ，以示系西门子产品。1999年1月8日，叶祥尧、王亚群飞抵上海，参观了吴尚忠的和泰公司和樱花