企业涉外典型法律问 题浙江海泰律师事务所 邬辉林
2014年8月
外商投资企业股权问题
法律框架 外商独资企业法 关于审理外商投资企业纠纷案件若干问题的规定（一） 关于外国投资者并购境内企业的规定
外商投资企业股权问题
外商投资企业设立与变更
协议未批准、未生效原则；而非无效；
股权转让须经其他股东一致同意；三例外：证明证明／ 通知未答复／消极放弃优先购买权
外资隐名股东身份确认不支持；例外三条件：实际投资 ／其他股东认可／已征得同意
遵照公司法司法解释三原则
外资并购问题
股权并购与资产并购 遵照《外商投资产业指导目录》 遵照《外国投资者对上市公司战略投资管理办法》 25%享受外企待遇 返程投资不享受，但增资除外 涉及重点行业及驰名商标／老字号等，安全审查 应当评估。关联并购应说明，并购目的及评估结果是否
风险一：保税料件的平衡风险 最根本是涉及海关加工贸易项下保税料件的进出口平衡管理 进出口手册的理论库存 = 企业的实际库存 海关针对企业查厂与稽查是围绕保税料件的平衡为重点，按此核实企 业进出口申报、单耗管理、合同核销的真实性。 风险情况——大部分保税料件的手册库存与实际不相符 合同不平衡，海关可认定为：
符合市场公允应解释，不得信托、代持规避
外资并购问题
付款方式：3个月／6个月60%及1年
外债（投资总额比例）210/500/1200/－；10/7，2， 2.5，3。
股权支付手段并购
（一）股东合法持有并依法可以转让； （二）无所有权争议且没有设定质押及任何其他权 利限制； （三）境外公司的股权应在境外公开合法证券交易 市场（柜台交易市场除外）挂牌交易； （四）境外公司的股权最近1年交易价格稳定。
外资并购问题
股权对价并购应聘请并购顾问 反垄断审查 《国务院关于经营者集中申报标准的规定》 100亿／4亿；20亿／4亿。
外汇法律问题
法律框架 《外汇管理条例》 最高人民法院关于审理骗购外汇、非法买卖外汇刑事案 件具体应用法律若干问题的解释 跨境担保外汇管理规定
外汇法律问题
外汇管理基本原理 经常项目／资本项目 经常项目——不予限制／真实合法交易基础／非现场总 量核查 资本项目——外债规模管理
外汇法律问题
逃汇、套汇
逃汇——有违反规定将境内外汇转移境外，或者以欺骗 手段将境内资本转移境外等逃汇行为
非法套汇——有违反规定以外汇收付应当以人民币收付 的款项，或者以虚假、无效的交易单证等向经营结汇、 售汇业务的金融机构骗购外汇等非法套汇行为。
30％－等%
海关法律问题
特殊经济关系
纳税义务人如果要证明自己的申报价格符合海关规定的 成交价格条件，希望海关接受自己的申报价格，就一定 要证明货物的买卖双方不存在特殊关系，或者即使存在 特殊关系，成交价格也没有因此受到影响。
海关法律问题
三类行为
走私行为 以走私行为论处的情形 违反海关监管规定的行为
海关法律问题
以走私行为论处的情形 违反海关监管规定的行为
海关法律问题
风险二：保税监管物料外发加工风险
企业申请开展外发加工业务的，应按照《海关总署关于修改〈中华人 民共和国海关对加工贸易货物监管办法〉的决定》（海关总署令第168 号）修正后的《中华人民共和国海关对加工贸易货物监管办法》第三条 第十款“承揽企业须经海关注册登记”的规定，提交承揽企业营业执照 复印件、企业签章确认的承揽企业生产能力状况等必要材料。
外发加工未经海关批准，适用《中华人民共和国海关行政处罚实施条 例》18条5-30%处罚。
海关法律问题
风险三：进口货物申报完税价格风险 一般贸易进出口货物的完税价格的申报为海关未来重点监管方向，以 防范企业偷逃海关税款。 进口设备的完税申报 进口模具的完税申报 加工贸易货物转内销补税申报 风险点：
海关法律问题
特殊经济关系
1．买卖双方为同一家族成员； 2．买卖双方互为商业上的高级职员或者董事； 3．一方直接或者间接地受另一方控制； 4．买卖双方都共同直接或者间接地受第三方控制； 5．买卖双方共同直接或者间接地控制第三方； 6．一方直接或者间接地拥有、控制或者持有对方5% 以上（含5%）公开发行的有表决权的股票或者股份； 7．一方是另一方的雇员、高级职员或者董事； 8．买卖双方是同一合伙的成员。
未经外汇局批准，债务人不得通过向境内进行借贷、股 权投资或证券投资等方式将担保项下资金直接或间接调 回境内使用。
外汇法律问题
担保项下资金不得用于境外机构或个人向境内机构或个 人进行直接或间接的股权、债权投资，包括但不限于以 下行为： 债务人使用担保项下资金直接或间接向在境内注册的机 构进行股权或债权投资。 担保项下资金直接或间接用于获得境外标的公司的股权， 且标的公司50%以上资产在境内的。 担保项下资金用于偿还债务人自身或境外其他公司承担 的债务，而原融资资金曾以股权或债权形式直接或间接 调回境内的。 债务人使用担保项下资金向境内机构预付货物或服务贸 易款项，且付款时间相对于提供货物或服务的提前时间 超过1年、预付款金额超过100万美元及买卖合同总价
外汇法律问题
内保外贷
跨境担保是指担保人向债权人书面作出的、具有法律约 束力、承诺按照担保合同约定履行相关付款义务并可能 产生资金跨境收付或资产所有权跨境转移等国际收支交 易的担保行为。
内包外贷、外保内贷、其他
实行登记管理
外汇法律问题
内保外贷项下资金用途应当符合以下规定：
内保外贷项下资金仅用于债务人正常经营范围内的相关 支出，不得用于支持债务人从事正常业务范围以外的相 关交易，不得虚构贸易背景进行套利，或进行其他形式 的投机性交易。
海关法律问题
法律框架 《海关法》 《海关事务担保条例》 《海关知识产权保护条例》 《进出口关税条例》 《海关审定进出口货物完税价格办法》 《海关对加工贸易货物监管办法》 《海关行政处罚实施条例》 《关于加工贸易保税货物外发加工业务有关事项》
海关法律问题
海关估价案例 特殊经济关系 成交价格