采购经理采购合同违约条款的约定技巧
一、风险点列述要尽可能全面
对于釆购方而言采购合同的主要风险为对方迟延交货和产品
质量瑕瓶采购者在签iT采购合同中-般都能注意到这两个风险但
是对刊吓风险点却往往忽略
-货物灭失风险
删灭失风险根据合同法第-百四十二条规定标的物毀损、
灭失的风险在标的物交付之前由出卖人承担交付之后由买受人承担但法律另有规定或者当事人另翎定的除九
合同法不仅给合同当事人间的货物交付给予了一般风险归属界
定同时也给予合同当事人以纟勺定风险归属权战对于一些特殊负物仅仅交付给买受人但黜卖人并不给予任何雇行稱助的话极容易造成货物的毀损或灭失。此时如果仍然要求买受人贖担风险显然有失公平。而这类情況又显然少见法律给予统-规定似乎没有竝必要而充分发挥合同当事人的主观能动性却有可能将问题处理的更好"但是如果采购人没有充分利用好该自由协商风险归属的机会- 且风险发生对于没有专业管理货物经難买受人而言产生的就物灭失风险只有自己承担。而假如直接约定货物灭失风险不以货物买方对货物的接收为限对于摊平货胸交付后的灭失风险必然大有禅益。
二单证交付风险
单证分为两类提取标的物的单证利说明产品特性等方面的产
品资料单证，前者由于作为提取合同标的物的必要条件即便在合同
中没有明确约定-般很少产生纠纨但是对于后者由于其作为产品使用资料究竟何时才是确定的交付时间合同法并没有给予统- 的明敵定o而对于某些产品而言产品资钢仅是购买者使用该产品的使用指南使用者使用该产品的必要条也顺关乎生产安全方面的设备设备的使用者要根据当地安监部门的规定向有关部门提交该产品的相关资料复印件用于备案。如果供货方没有及时提交上述产品的资料文件造成的结果将不仅是产品使用者不知道如何使用设备更严重的是其无权使用设亂因此采购者对于采购设备涉及的
对于特别重要的产品资料文件应当在合同中明确约定资料的交付时
间以及不能及时交付资料应当承担的违约责任。
二、违约责任的约定方式
合同中的违约责任条款-股采用如下约定方式
-适胎同法
合同当事人在合同中约定如果任何一方违约均按照合同法规
定追究对方违约责任。但实际上我国合同法并没有对违约责任做统一
的明确规定。对于采用此种方式纟勺定违幻责任的合同只能认定为双方违约责任条款约定不明o对于违约条款约定不明的属于逾期付款的参照人民银行对金融机构逾期贷款利息的计收标龜但是对于逾期交货的违纟勺问题司注解释也没有给予统-的计算标准。合同当事人只能根据所谓的“损失”提起诉请。
二违纟勺金条款
通过约定违约金的方式表述违约责任是目前常见的做法。适用违约金条款的好处在于数额明确守约方一般可以省去举证损失的程序。但实践中由于违约金约定过高很多髙额违约金被提起诉讼后最终被法官根据合同法调低了。由于合同法和相关司法解释对高额违约
金的打压造成-些普通的违纟勺金条款也被违约方认为数额过高从而申请法院或仲裁机构调低。由于损失问题是衡量违约金高低与否的
唯-标准而对于预期利益损失从来都被很多人包括部分裁判者认为有兰不靠谭因雌妁金条款自删定之日起就有被调低的法律风险。
三定金条款
与违约金相比定金条款的最大优势就是自般定之日起就有明确的数额限定即不得超过合同标的额的20%。其优点之中当然也涵盖了守约方对损失事实的免证札而且合同法没有规定法院或仲裁机构有权对定金数额予以调低。定金条款被约定和履行后与违约金相比具有较强的稳定也但是其不足之处在于单纯的定金条款有时无法弥补合同当事人的损失而合同法有规定合同当事人请求法律嗽济时只能在定金和违约金之间选择一种。定金弱点在违约者面前暴露无遗。
四赔轄损失条款
要求违约者赔偿损失在某些合同中也经常存在。但显然要求
遨勺者用能损失的方式来鞠越责任最大的弊端就是守约方需要对自己的损失承担举证责任。实践中合同当事人除了旳定赔楼损失条款外-般还会錠损失的计算方济对于双方协商-致的损失
计算方法显然具有法律较强的法律效力如果损失计算方法设计岳当对于弥补守约方损失意义重大。
三、防范供应商违约的最佳约定方式
对于采购方而言对方违反采购合同幻定主要是对非金钱义务履彳亍上的瑕痰止如前文所言如果不能明确约定违约责任的承担方式采购方的损失将很难得到周全弥补。而通过对违约责任承担方式的前述比较我们发现各种违约责任的承担方式除第-种如各有具优缺為而采购合同也是林林总总因此我们不可能为采购合同提供-个固定的违约责任承担方式模板但是我们可以通过对前文各种违约责任承担方式的比较在采购合同中选择对上述承担条款的单项或合并使用。
一谨慎选用单项违约责任条款
违约金条款在单独选用于采购合同时要注意数额确定的合理
也定金条款在单独选用时要注諾律对定錢额的限制规定并尽可能在让定金数额达到限制風赔偿损失条款的单独选用要针对那些容易取证的采购业务。
二违缢和计算方式同时约定
计算方式属于赔偿损失条款中经常使用的条款表述方式。其优
点在于损失计算方注由双方经过协商选择确定对双方都有当然的法律效力双方认可通过该廿算方法得岀的数鶴论即为守的方的实际损失其缺点在于仍需要对损失承担举证责任勺而违约金的缺点在于会因为损失无确定性依据而被法院或仲裁机构无情调低。优点在于免
除了举证责任。双方的有效结合纟勺定会使得违的金的的定不再披认
为是无损失依据的漫天要价。
三定金鶴楼损失同时妁定
合同法规定了守约方在定金和违纟勺金之间只能选择一种诉请但是并
未禁止对定金和赔偿损失可以同时提起诉请。而且从民法基本原理的
角度而言民法的要义就在于对损失的补偿也在采购合同中约定定金和赔偿损失条款同时适用有利于在定金不足以弥补损失的情况下适用损失赔偿条款予以救济。
四、结语
从采购合同文本的角度防范供应商违约不仪要求采购者能够谙
熟合同法更要求采购者对所涉及的采购流程及对采购货物本身甚为
熟悉。然后才能将法律能力顺利运用于采购业务之中以减少业务法律
风险。
企业间就逾期付款约定的违约金高于同期贷款利率的四倍的部分是否无效？
一审律师在法官释明的情况下表示无需调整违约金，二审维持原判。
我的想法是：司法实践中一般只支持最高为同期贷款利率四倍的违约金，背后的思路：当发生逾期付款时，双方的法律关系近乎于借贷。企业间借贷违法，应属无
效。故只能参照本身合法的民间借贷，支持不高于同期贷款利率四倍的违约金。
所以，问题就是：高出四倍的部分是否无效？与诸君探讨