(买卖合同)民事上诉状
上诉人:XXXXX有限公司。住所地:XXXXX。
法定代表人:XXXX,系该公司董事长。
联系电话:
被上诉人:XXXXX。住所地:XXXX。
法定代表人:XXXX,系该公司总经理。
联系电话:
上诉人因与被上诉人买卖合同纠纷一案,不服XXX市XX区人民法院XXXX号民事判决书,现提出上诉。
上诉请求:
1、请求二审法院依法撤销XXX区人民法院XXXX号民事判决,发回原审人民法院重审;
2、本案一、二审诉讼费由被告承担。
事实与理由:
一、本案一审审理程序违法,应当予以纠正。
本案一审经两次开庭审理,均由审判长一人进行,上诉人以为是简易程序,而上诉人收到判决时显示本案还有另外两名人民陪审员,一般情况独任制审理是适用在简易程序中,如果是合议制的普通程序,应当告知当事人合议庭组成情况,并当庭告知回避等事项,在本案中,一审程序并未按照法律规定进行,上诉人不知道到底适用的是普通程序还是简易程序,另外两名合议庭成员也未见到,剥夺了上诉
人的知情权、申请回避权,合议庭成员不参加庭审仅仅名字出现在判决中,让上诉人不解,上诉人未见到其他合议庭成员,如何知道是否提出回避,显然,一审程序不符合法律规定,应当予以纠正。
二、本案事实不清,证据不足,应当重新审理。
一审判决当中对于被上诉人提出的证据予以一一剖析,以上诉人不能提供相应证据,以证明责任的理由判决上诉人承担不利后果,显然与证明责任这一制度的设立目的相违背。首先,谁主张,谁举证,在被上诉人提出证据证明其主张时,上诉人并未提出新的主张,只是仅就原告提出的证据进行答辩,并指出合理怀疑,这时的证明责任并未转移,依然应当是谁主张,谁举证。而一审法院认为针对被上诉人证据提出的反驳就是主张,显然没有搞清楚证明责任的承担方式,应当予以纠正。其次,被上诉人提供的证据中存在诸多矛盾之处,而一审法院并未进一步查明,也未组织双方进行结算就贸然确定具体数额显然错误,混凝土买卖合同的具体结算涉及庞杂的内容,包括退货的、标号不符的、质量不达标的、节点计算等内容,而仅仅依照被上诉人的主张显然对上诉人不利,最后,法庭也认可,结算是一个双方行为,而不是单方行为,不能因为被上诉人是原告就认为是被告存在过错,也没有证据显示上诉人拒不配合结算,因此一审法院认定的事实不清,证据也不足。
综上所述,上诉人认为一审法院审理程序错误,事实不清,证据不足,根据法律规定,应当发回重审。
上诉人:XXXX有限公司