第七章合同法（总则）第一节合同的基本理论一、合同的分类二、合同的相对性合同法律关系具有相对性，只在特定的合同当事人之间发生权利和义务关系，当事人只能基于合同向另一方当事人提出请求或者提起诉讼，不能向无合同关系的第三人提出合同上的请求，不能擅自为第三人设定合同上的义务。

合同相对性的例外（1）在保全措施（代位权和撤销权）中，突破了合同的相对性，使得债权人可以向合同关系以外的第三人提起诉讼，主张权利。

（2）买卖不破租赁：租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力。

租赁合同的承租人可以以自己的租赁权对抗新的所有权人，突破了合同关系的相对性。

（3）建设工程合同：经发包人同意，总承包人可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。

第三人就其完成的工作成果与总承包人向发包人承担“连带责任”第二节合同的订立一、合同的订立程序举例：A企业向B企业发出传真订购一台设备，列明了数量、质量、交货时间，付款方式等等，但要求B报价，该传真属于要约邀请。

B企业收到传真后，又向A企业发传真，列明了设备的单价，B向A发送的传真中包括订立合同所需要的全部条款，因此属于要约。

A收到传真后向B发出传真，对单价进行了调整，这属于A作出实质性变更的行为，因此原要约失效，该传真属于新要约。

B企业向A企业发出传真，同意了A指明的价格，该传真则属于承诺。

1.要约和要约邀请的区别要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。

要约是指希望和他人订立合同的意思表示。

（1）要约的内容应当具体明确，如果缺少某一主要条款（如数量、价款），则属于要约邀请。

（2）要约具有法律约束力，而要约邀请没有法律约束力。

商品房的司法解释商品房的销售广告和宣传资料属于要约邀请，但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体明确，并对商品房合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应视为要约该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同，亦应当视为合同内容，当事人违反的，应当承担违约责任2.要约的生效、撤回、撤销和失效（1）要约到达受要约人时生效。

特定系统任何系统（2）要约在发出后、生效前，要约人可以撤回要约。

（3）在要约生效后、受要约人承诺前，要约人可以撤销要约。

但《合同法》规定，下列情形要约不得撤销：①要约人确定了承诺期限；②要约人以其他形式明示要约不得撤销；③受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。

（4）有下列情形之一的，要约失效；①拒绝要约的通知达到要约人；举例：A向B发要约，4月1日发出，4月3日到达B，B收到要约后，明确表示拒绝，则原要约失效。

②要约人依法撤销要约；③承诺期限届满，受要约人未作出承诺；举例：A向B发出要约，期限是4月1日至4月10日，B在4月10日之前未作出承诺，由于超过了期限，因此原要约失效。

④受要约人对要约的内容作出实质性变更。

3.承诺期限（1）要约以信件作出的，承诺期限自信件载明的日期开始计算；信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。

要约以电话、传真作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。

举例：A向B以信件的形式发出要约，信件载明的日期为4月1日，当天发出，4月3日到达B，如果承诺期限是10天，那么应该从哪天开始计算10天的期限。

（2）受要约人超过承诺期限发出承诺的为迟延承诺（除要约人及时通知受要约人该承诺有效），延迟承诺为新要约。

举例：A向B发出要约，承诺期限为4月1日至4月10日，B如果4月15日发出承诺，那么视为新要约，原要约失效，但A及时表示同意的，那么B的行为属于承诺。

（3）受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情况能够及时到达要约人，但因其他原因致使承诺到达要约人时超过承诺期限的，为迟到承诺,除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。

A向B发出要约，承诺期限为4月1日至4月10日，如果B收到信件为4月3日，当天发出承诺，在通常情况下4月5日该信件可以到达，但信件4月20日才到达，这种情况下，该承诺是有效的，但如果A及时表示反对的，视为新要约。

4.承诺内容（1）受要约人对要约的内容作出实质性变更的，视为新要约。

（2）受要约人对要约的内容作出非实质性变更的（除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更外），该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。

（二）合同成立的地点时间实际履行原则举例：A、B两个企业在订立合同的过程中，事先约定了采用合同书形式或者书面形式订立合同，合同成立日期应该为双方当事人签字或者盖章的时间为成立日期，在签字或者盖章之前，A向B发货，B接受了该货物，但由于该货物的价格持续下降，B向A提出，由于尚未签字盖章，合同并未成立，请A把设备取回。

根据实际履行原则，由于B接受了货物，因此该合同成立的。

合同当事人约定采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务并且对方接受的，该合同成立。

二合同内容1. 格式条款提供格式条款的一方免除其责任，加大对方责任，排除对方主要权利的格式条款无效。

对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。

【举例】B向A借钱，A向其提供的格式化借条中，写了以下的文字“B还欠款3万元”，该文字措词存在两种解释，根据《合同法》的规定，应该作出不利于A的解释。

2. 免责条款具有造成对方人身伤害的、因故意或者重大过失造成对方财产损失的无效。

（四）缔约过失当事人在订立合同过程中有下列情形，给对方造成损失的，应当承担赔偿责任：1．假借订立合同，恶意进行磋商2．故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；3．当事人泄露或者不正当使用在订立合同过程中得到的商业秘密4. 有其他违背诚实信用原则的行为【案情】2005年1月20日上午9时，张同学到学苑超市准备购物。

由于当时是雨后初晴，天气寒冷，加上超市刚刚开门，其门前台阶上尚有一层冰未清理，当张同学刚跨上该台阶，立马摔倒在地。

超市保安随即将不能动弹的张某送校医院，张某经医院诊断为胫腓骨骨折，住院治疗15日，出院后休息3个月，花去医疗费2500元。

事后，张某向超市索赔，超市以张某未进入超市营业厅购物，双方之间并未形成买卖合同关系，其没有义务承担顾客在营业厅外的安全责任为由拒赔。

2005年10月8日，张某向法院提起诉讼，要求超市赔偿医疗费、误工费、护理费、营养费等合计人民币7321元。

第三节合同的效力（一）合同的生效1. 依法成立的合同，原则上自成立时生效2 .法律、行政法规规定应当办理批准登记等手续生效的，在依照其规定办理批准、登记等手续后生效案例:A企业以建设用地使用权设定抵押向B银行贷款100万，4月1日签定了抵押合同，4月10日办理了抵押登记手续。

根据<物权法>的规定，建设用地使用权做抵押的，必须登记，抵押合同自登记之日起生效.本合同，4月1日成立，4月10日生效3 .法律、行政法规规定应当办理登记手续，但未规定登记后生效的，当事人未办理登记手续不影响合同的效力，但合同标的物的所有权不能转移案例:A与B于4月1日签订了房屋买卖合同，4月10日办理了过户登记.本合同4月1日成立即生效，但房屋的所有权于4月10日转移即使没有办理过户登记也不影响买卖合同效力,只是未登记所有权不能转移4 附生效条件的合同，自条件成就时生效。

附生效期限的合同，自期限届至时生效。

双方4月1日签订合同，事先约定合同在6月1日生效，该合同属于附生效期限的合同；如果4月1日签合同，签订一个附生效条件的合同，那么条件成就时该合同成立。

（二）效力待定合同1.限制民事行为能力人订立的合同（1）效力待定限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效（2）直接有效纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认2.无权代理人订立的合同举例：甲授权A购买设备，约定价格不能超过80万元，A以甲的名义与乙（非善意）签订了100万元的设备买卖合同，在无权代理的情况下，乙作为相对人有催告权，有权催告被代理人甲在1个月内对合同的效力进行追认，如果甲表示同意，合同对甲就有约束力。

如果甲表示反对，对甲没有法律约束力。

乙催告甲时，甲未作表示，视为拒绝追认，合同对甲没有约束力。

3.无处分权的人处分他人财产经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。

举例：A企业向B银行贷款100万元，约定借款日期为05年5月1日至06年5月1日，C以设备作抵押。

05年12月30日，B和D签订了买卖合同，合同标的是C提供抵押的设备，该种情况属于无处分权的人处分他人财产，其合同是否有效取决于：（1）如果C表示同意，合同有效。

（2）如果B事后能取得该设备处分权的，合同有效。

【例题】2000年5月8日甲作为出租人与乙订立租赁合同，约定将甲的房屋于同年7月1日租赁给乙作为办事处。

同年6月10日，甲向丙购买该出租房屋，并办理了产权转让手续。

甲与乙于5月8日所签租赁合同因甲对该房屋尚无处分权而无效（）。

3.无处分权的人处分他人财产经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。

举例：A企业向B银行贷款100万元，约定借款日期为05年5月1日至06年5月1日，C以设备作抵押。

05年12月30日，B和D 签订了买卖合同，合同标的是C提供抵押的设备，该种情况属于无处分权的人处分他人财产，其合同是否有效取决于：（1）如果C表示同意，合同有效。

（2）如果B事后能取得该设备处分权的，合同有效。

【例题】2000年5月8日甲作为出租人与乙订立租赁合同，约定将甲的房屋于同年7月1日租赁给乙作为办事处。

同年6月10日，甲向丙购买该出租房屋，并办理了产权转让手续。

甲与乙于5月8日所签租赁合同因甲对该房屋尚无处分权而无效（）。

（四）可撤销合同1、可撤销合同的界定（1）因重大误解订立的合同（2）在订立合同时显失公平的（3）一方以欺诈、胁迫的手段不损国或者乘人之危，订立的合同2.可撤销合同在未被撤销前是有效的合同，但被撤销后，自“合同成立之日起”无效。

举例：A、B两个企业签订了100万元的买卖合同，合同4月1日成立，B在4月10日知道合同有重大误解或显失公平的情形，B可以：（1）变更；（2）撤销；（3）不撤销，视同有效合同。

如果B在4月20日请求人民法院撤销该合同，法院4月30日依法撤销了该合同。

B申请变更、撤销的时效为1年，自知道或应当知道撤销事由之日起1年，如果超过1年没有行使的，B丧失撤销权。

3.撤销权的时效（1）具有撤销权的当事人自“知道”撤销事由之日起1年内没有行使撤销权，撤销权消灭。

（2）具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权的，撤销权消灭。