第四讲：合同的订立、格式条款
方流芳
◆在签约之前喝酒是生意人的习惯。王某代表甲公司与乙公司谈生意，乙方代表强劝王某喝酒，王某饮酒过度而死亡，而乙公司最终并未与甲公司成交。现王某的家属提起以下诉讼，而法院的每一个裁决都意味着否定习惯或者形成习惯法。
◆A．王某的家属对甲公司提出损害赔偿诉讼，指控公司安排王某从事不合理的危险活动，造成了他的死亡。
◆B．王某的家属对甲公司提出损害赔偿诉讼，要求公司视王某为工伤事故身亡，按照工伤事故的标准给予赔偿。
◆C．王某的家属对乙公司和强劝王某喝酒的乙公司人员提起刑事诉讼，主张对方过失杀人。
◆D．甲公司对乙公司提起诉讼，主张乙公司存在缔约过失。
◆法院如何判决？代表着法律是认可或者否定这样的习惯。
⏹河南新县回应官员饮酒死亡事：生前就有表彰计划
⏹来源：2008年3月12日，新华网
⏹据当地媒体《东方今报》报道，2月26日晚上，郭世忠受两名乡里干部邀请，在与县政府一墙之隔的“金鑫酒店”吃饭，饭后到该酒店6楼的“金鑫娱乐城”唱歌。2月27日零点左右，新县人民医院120接到电话赶到“金鑫娱乐城”，发现郭世忠神志不清，意识模糊，人事不省，瞳孔散大。一个多小时后，郭世忠在医院里不治身亡。……2月28日，新县县委追记郭世忠为“优秀共产党员”，新县县政府为他追记个人三等功，信阳市人口计生委号召全市人口计生系统向郭世忠同志学习。……新县县委、县政府此举很快受到当地群众和媒体的质疑。…….(续)
⏹2007年1月，河南省信阳市委连发3份红头文件，禁止公职人员工作日中午饮酒。新县县委宣传部新闻科科长夏宗明称，“禁酒令”禁止公务员中午饮酒，但并没有禁止晚上饮酒。今年3月8日，全国人大代表、河南省信阳市市长郭瑞民在接受媒体采访时强调，“禁酒令”效果好，会长期坚持下去。
⏹4万人祭奠跳楼自杀的大学老师张薇
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⏹中山大学辅导员张薇跳楼自杀，引起了极大的社会关注，近日有超过4万人，在同怀网 参与了张薇的网祭活动，留言超过1千条。
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⏹张薇，女，2001年至2007年在中国人民大学就读，硕士毕业后，到广州中山大学任学生辅导员仅半年，2008年2月25日在广州大学城宿舍楼跳楼身亡，当时她刚刚度过25岁的生日。…….从她的博克上看，工作后常常有“被逼酒逼到哭的悲惨饭局”，“被恶心的领导恶心的占便宜的不堪回忆”，尤其是所在单位的C处长最让她厌恶，“而且酒量的不同直接造就了人际关系的不同”，造成了领导的喜好、岗位分配的差异。不过这些在社会主义“初级阶段”都是难免的事情，“人在江湖，身不由己”，我们也不必将社会过于理想化；而且半年来张薇也越来越适应这样的工作和生活，“我现在已经开始理性的琢磨如何有效应对酒局，还有，我终于开始吃虾和蟹这一类的玩意儿了，因为如果不吃这些，那就只能吃鳄鱼肉穿山甲肉猫头鹰肉等更加恐怖的东西……” 。
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⏹法律与习惯
⏹(1) 一个社会的反复实践乃是根深蒂固，全面移风易俗只是一种堂吉珂德式的浪漫。
⏹（2 ）法律应当遵从善良风俗，而不是屈从一切习惯。法律承担着扬善去恶的使命，承担着剪除陋俗、恶俗的使命。法律是认可还是排斥习惯？这是一种选择，法律需要在选择过程中不断丰富和完善。
⏹（3 ）习惯的形成包含了每个人参与，每个人对习惯的形成都有一定的贡献，正面或者负面的贡献。我们对某些行为的认同或者反对、容忍或者抵制、接近或者保持距离都带动着一个时代的风气。
⏹复习: 对价
⏹1. 区分有无对价的一般意义
⏹2. 有关对价的理论
⏹(1) Oliver Wendell Holmes, The Common Law (1881) / Holmes 与一位中国留学生的交往
⏹(2) 有关对价的法与经济学的理论
⏹(3) 民法上的给付原因
⏹(4) 没有对价的许诺一律没有强制力吗?
⏹(5) 对价和在先义务(preexisting duty)
⏹---- 船员罢工
⏹---- 部分清偿金钱债务
⏹---- 诉讼和解协议中的对价
合同订立
方流芳
合同订立的方式
⏹要约和接受要约（承诺），条13。
⏹要约和承诺并不是一个最为妥当的表达，要约和接受要约都是承诺。“承诺”的特定含义是要约的接受。
⏹以通知或者行为表示接受(条22)。接受要约的意思表示通常是言词，在某些情形，受要约人基于信赖，也可用行为表示接受。
⏹合同书(条31)。
⏹一个复杂的商业合同是反复谈判的结果，要约和承诺的顺序常常变得难以追溯，区分要约和承诺也变得无足轻重。
⏹比较：art. 2.1, PICC
要约的属性
⏹条14
⏹（1）内容确定；
⏹（2）一经接受，即受拘束；
⏹（3）指向特定的受要约人。
⏹比较：art. 2.8
要约的识别和区分
⏹出租车
⏹广告
⏹悬赏广告
⏹招标和投标
⏹拍卖
⏹公共服务
⏹商店陈列的商品
要约的撤回、撤销和到达
⏹法律规则的差别
⏹到达和生效，条16（art.2.3）
⏹到达之前的撤回，条17（art.2.4）
⏹到达之后的撤销，条18、19（art. 2.4）
⏹ARTICLE 2.3
⏹(Withdrawal of offer)
⏹(1) An offer becomes effective when it
⏹reaches the offeree.
⏹(2) An offer, even if it is irrevocable, may
⏹be withdrawn if the withdrawal reaches the offeree before or at the same time as the offer.
⏹ARTICLE 2.4
⏹(Revocation of offer)
⏹(1) Until a contract is concluded an offer
⏹may be revoked if the revocation reaches the offeree
⏹before it has dispatched an acceptance.
⏹(2) However, an offer cannot be revoked
⏹(a) if it indicates, whether by stating a
⏹fixed time for acceptance or otherwise, that it is
⏹irrevocable; or