国际水泥EPC总承包工程的合同风险分析
刘洁峰韩立男
近二十年来中国的水泥工业取得了突飞猛进的成就,水泥年产量已经超过12亿吨占世界水泥年产量的一半以上,水泥生产设备国产化率也达到接近100%。日益成熟的生产工艺和大型机电设备的快速发展加剧了技术和设备向外扩展的愿望,由配套设备出口到完整的生产线以EP形式全套设备出口,再到承担大型的EPC项目,完成了发达国家几十年走过的历程,为国民经济的发展做出了重大贡献。但在出口项目实施的过程中尤其是EPC总承包项目中遇到了很多问题, 面临很大的风险。其中合同风险的规避对项目的顺利执行至关重要。
1. 水泥工程总承包合同及风险的概况
1.1水泥EPC总承包合同的概况
水泥项目具有专业性强，技术含量高、结构工艺较为复杂，投资大等特点，因此在国际实践中，大部分业主宁可支付较高的费用，也期望在合同中能够固定价格、固定工期，以保证项目成功。水泥EPC总承包工程通常涵盖设计、采购、施工、调试、试运行、技术管理等工作，最终要提交给业主一个可以正常运转并满足合同要求的水泥厂，也就是交钥匙工程。
1.2 水泥EPC总承包合同的风险管理
风险管理在国际总承包项目中正在扮演越来越重要的角色，很多国内承包商都认识到了这一点，也逐渐的在项目中予以应用。对于水泥项目而言，项目工期长、任务量大、涉及的专业面广，这就要求作为项目执行法律依据的合同文件能够尽量完善，并尽可能的规避风险。
2. 水泥EPC总承包合同中的风险分析
水泥厂项目与其他EPC总承包项目一样，其所面临的合同风险常见于以下几种情况，2.1 不平等条款
当前工程总承包市场基本是买方市场，业主处于非常有利的地位，可以对承包商任意挑选，因此提出的合同条件也往往不平等，尤其是在风险分摊方面，要求承包商承担的风险就更多。在水泥EPC总承包合同中，不平等条款主要体现在，
（1）合同文件中充满了免除业主责任的条款；
（2）没有要求业主承担误期损害赔偿责任的条款；如在EPC合同中，业主往往要求审查承包商的设计文件，虽合同中规定在一定的期限内给予批复意见，然而却往往出现图纸往复提交几次也没有最终审批的情况，导致设计工期无限期延长，严重影响项目总体进度。
（3）保障业主利益的条款涉及面过大；如在与埃及军方签订的某合同中，只规定了业主有权终止合同的情形，并且规定在这种情况下业主可以没收预付款保函和履约保函，承包商要面临很大的风险。
2.2 合同隐含的风险
合同中隐含的风险往往给项目执行带来很多困难。
（1）合同中关键名词定义不准确。例如在限定合同各组成文件的法律效力或优先顺序时，一些对主合同条款起修正、补充、完善作用的附件或修改条款定义为与主合同条款具有同等效力或者规定主合同条款优先，从而使补充条款或附件失去效力。
（2）条款遗漏或含混不清。在合同中常常会出现这样的提法，“任何为满足合同要求的必要的缺失项都是承包商的责任……”；“业主may assist 提供…..”；“业主应支付承包商合同中应付的款项”等等。这些提法都没有具体内容，或者只有要求，而没有考虑在达不到要求时怎么办。这些措辞往往使承包商的有限责任变成无限，而对业主则只是原则要求，没有具体的限定和保证措施。以付款为例，在某项目中本应
10月份的付款，结果在第二年的1月份才收到，由于合同中对于延迟付款没有明确的规定，承包商只能承担相应的利息损失和垫资风险。
（3）业主无国际惯例意识。一些国家的业主唯我独尊，拒绝接收承包商的合理建议，甚至推翻双方签字的会议纪要等文件，出尔反尔，并常常提出超出合同的无理要求，使得承包商常常不知所措，只能任业主摆布，自然无法保护自身的合法利益。业主的特殊性是一个不可忽视的合同隐性风险。
2.3 人为原因导致的风险
这类风险主要是指
（1）投标报价准备不够充分，重商务轻技术。国际工程投标，应事前对当地市场和业主情况进行了解。大部分国内的承包商在这方面都缺乏重视，很多都是拍脑袋想出来的数据，其风险性可想而知。对于一个合同而言，商务和技术同等重要，技术标的准确程度直接影响商务谈判、最终的合同价格以及项目执行的难易。技术漏项和偏差对合同影响巨大。对于水泥总包项目而言，一项损失就可能达到几百万甚至上千万美元。
（2）未吃透合同就急于签约。这种情况多见于迫于业主或市场的压力以及其他情形，未对合同进行仔细的评审就草草的签订商务合同或者是整个合同。对于EPC项目合同而言，一旦合同确定，要想重新调整技术数据或者是合同价格都会难上加难。（3）合同执行人员自身的风险。这一点主要体现在合同执行人员和合同谈判人员通常不是一批人，而合同执行人员对于前期合同谈判的具体情况几乎一无所知。因此，在项目执行过程中，其对合同理解的不透彻、不全面，往往会使业主有机可乘，而自己却丧失掉很多的索赔机会。
2.4 规范和标准的风险
这一点单独之所以单独提出来，是因为笔者在执行项目过程中吃了不小的亏。
关于标准和规范，合同中有这样两条规定：i. 设计，承包商文件，合同的执行和已完工程都应该遵守工程所在国的技术标准以及相关法规；ii.土建设计和施工应符合工程所在国标准或规范，若没有，则适用欧洲或美国标准。这一条款的风险主要体现在两个方面：（1）此条规定并未明确欧标和美标的适用顺序，使得我方在筒仓设计中十分被动。当地规范没有关于筒仓的设计标准，因此依据合同之规定，并与当地设计院商议后，项目部决定采用美国标准。然而在报业主审批时却遇到了极大的阻碍。出于安全的考虑，业主咨询商强烈要求要按欧洲标准进行设计。
（2）合同在给出这样的规定之前，项目谈判人员对当地标准和规范并没有足够的了解。
这在该项目的消防系统设计上体现的淋漓尽致。当地也没有关于消防系统的规范，这是后来在项目执行过程中才发现的。项目部决定按照美标进行设计，然而美标的要求和中国标准却是有很大的差别：为保证消防系统100%的安全性，生活用水和消防用水要分开，整个系统要增加消防用水泵和一台柴油发电机……
但这两项的直接损失就可以数以百万计。欧标、美标、中国标准三者之间的差异性对设计者来说可能是一个崭新的课题，然而要事先了解当地规范是不是有相关方面的规定却似乎并不是一件难事。规范和标准所带来的风险有时甚至是颠覆性的，必须给予足够的重视。而我方在投标报价阶段对这个问题的重视程度却是不够的。
3. 应对水泥EPC合同风险的具体对策
3.1 加强EPC合同谈判前的准备工作
在合同谈判前要做好市场调研，认真分析招标文件，较好地理解招标要求。在此基础上,一方面可以对招标文件中不完善或错误之处向业主方提出建议，另一方面做好风险分析，对
招标文件中不合理的规定提出自己的建议，并力争在合同谈判中对相关条款进行适当的修改。同时在报价中适当高估风险费或不可预见费(或明确提出、或采取虚的单价) 以预防承担过重的项目风险，例如不可预见的地质条件和材料价格上涨等。
3.2 加强合同文本的审核工作
合同风险其实贯穿了整个EPC合同的每一个条款和每一个附件，因此在签订合同之前，一定要加强对合同条款的审核，不遗漏任何一个潜在的风险。具体可包括几个方面：
（1）工作范围。工作范围规定了承包商应当承担并完成的工作内容，必须审核此部分规定是否明确，并注意承包商与业主之间的责任范围界限的划分。仍以与埃及军方签订的某项目合同为例，合同中明确规定了双方工作范围界面为厂区围墙，在后来的合同执行过程中业主提出的很多不合理要求如要求承包商负责围墙外道路等，承包商均以此拒绝。
（2）合同文件的优先顺序。合同文件的优先顺序通常规定在具有最高效力的合同协议书或主合同文件中，应该特别注意对优先顺序的规定是否合理。一般来说越晚形成的文件越优先。在某水泥EPC总承包合同中，主要的合同构成文件为合同条件及其后附的所有附件，在优先顺序上时这样规定的：“……合同条件的规定优先于附件”。
这就使得双方在谁提供施工用水用电问题上争执不下：合同附件2中明确规定提供施工用水用电时业主的职责，而在合同条件中则出现上文提到的“may assist提供”
字样。由于合同条件优先于附件，业主正是以此为理由拒绝提供施工用水用电，使得承包商遭受很大的损失。
（3）合同价款和支付方式。承包商应仔细审核合同价款的构成和计价货币，并注意汇率和利率风险。此外还应审核合同价款的支付是够合理，承包商是否会承担过多的垫资压力。还要注意合同生效必须以收到全部预付款为前提，适当时候承包商可要求提高预付款比例以减轻项目前期的资金压力。
（4）仔细复核合同文件。构成EPC合同的文件多，涉及到的内容也复杂，且业主在招标文件中通常只给出基础性和概念性的要求。合同中不一致、矛盾或遗漏的地方在所难免。而在EPC合同中，承包商要对业主提供的资料的准确性和充分性负责。也就是说，即使合同文件中存在错误、疏漏或不一致等，其数据或资料来自业主方，业主也不承担相应的责任。因此，承包商应在合同谈判阶段就组织商务和专业人员查找缺陷，拔掉钉子，或在报价中予以考虑，同时避免业主利用这些问题提出更高的要求。同时，承包商还应争取在合同中增加某些数据或参数需要在详细设计中复核这样的条款以降低风险。
（5）需要业主审批的文件。一般来说，业主为加强对EPC合同的控制，都会要求审批承包商的文件以检查是否满足技术和合同要求。然而在实践过程中，由于在合同中对业主审查的文件及审批程序规定不细致，导致承包商的工作大量增加，甚至是工期的无限延长。以某5000t/d水泥厂项目为例，合同中规定业主在14天内批准承包商文件（设计除外）或给出书面意见。而对于设计文件却没有详细的规定。这就使得在后来的设计文件审批过程中出现一张图纸甚至两三个月得不到审批意见或者一张图纸多次提意见多次提交等情况，设计的进度被延误，从而导致整个项目进度的延误。因此，在合同中对影响项目进度的关键点更应着重进行审核。
（6）业主责任条款。在审核业主责任时，应注意：业主最大的责任就是按时、足额付款。
合同条款中应该争取业主对延期付款规定罚息，并且对业主拖延付款造成的后果规定违约责任。
（7）法律适用条款和争议解决条款。法律适用通常是工程所在国的法律，这一点是毋庸置疑的。此外还应争取更多的适用国际惯例，如跟单信用证统一惯例等，以及尽量
争取如果法规变化导致承包商工程造价增加，业主应予以赔偿条款。
3.3 加强项目执行期间的合同管理
加强合同管理是对合同风险的有效防范。对EPC总承包合同的管理包括：
（1）做好合同交底工作。负责合同谈判的人员应该向项目实施人员讲解合同的主要规定、应注意的问题、承担的合同责任和义务，以及违约责任等；
（2）让所有的项目部人员学习合同条款、理解合同内容，分析并掌握合同规定的工程范围以及作为总承包商需要承担的合同责任；
（3）实时对合同进行控制，并做好合同跟踪和实施情况的偏差分析；
（4）收集整理变更证据，做好工程量和工期签证，及时做出索赔，争取自身的合法利益；（5）做好文档管理工作。合同管理工作质量的好坏，很大程度上取决于文档资料的全面性和可靠性。
……等等
只有做好以上工作，才能更好的防范和应对合同风险，承包商才能更顺利的执行合同。
4.结语
对于国际水泥总承包项目而言，其合同文本将在实践的基础上进一步发展和完善。而对于以设计为主导的总承包商而言，如何提高自身的管理水平，如何更有效的控制和防范合同风险，应该成为其主要研究的方向。相信在不久的将来，作为EPC总承包项目的承包商，也能在合同双方中占据比较有利的地位。
合作协议书 甲方： 乙方： 甲、乙双方本着自愿、平等、公平、诚实、信用的原则，经友好协商，根据《中华人民共和国合同法》等相关法律、法规的规定签定本协议，由双方共同遵守。 一、合作宗旨： 充分利用甲方市场资源优势和乙方工程设计能力和平台，实现工程设计技术研发与市场运营联盟，促进建筑业科学技术产业化的发展。 二、合作方式及条件： 1、甲方依据《施工总承包企业特级资质标准实施办法》，以现有的资源为基础，挖掘潜力，拟打造设计行业甲级资质设计院。 2、乙方利用自身工程设计技术开发力量，配合甲方建成设计行业甲级标准设计院，并以甲方委托乙方设计业务，或甲，乙双方共同确立的项目。 3、乙方配合甲方做好工程设计技术咨询及在开拓业务进程中提供技术支持。 三、合作范围： 1、协议范围内，双方的关系确定为合作关系。为提升资质等级，拓展业务范围，甲方根据乙方的意愿和对乙方的人力资源、工程业绩、经营能力的审核，同意乙方加入天筑建工集团公司，共同打造建筑行业甲级设计院，由乙方独立开展工程设计业务。 2、乙方对外从事经济活动，必须遵守企业法人或经营者共同的法律要求，特别是有关资质规定以及法律法规、财务管理制度要求。乙方应就其经营活动自负一切风险，甲方在任何方面不对第三人承担责任。 四、合作内容： 1、乙方以现有行业工程设计乙级标准的人力资源（以甲方审核通过的工程设计人员为准）转注到天筑建工集团，不足甲级标准的工程设计人员由甲方负责配备。乙方接管设计院经营运行前，需付清甲方配备人员费用（以人员配备签订的协议和相关费用票据为准）。 2、新设计院由乙方组建经营管理团队，独立经营，自负盈亏，所发生的权利和义务均由乙方负责。 3、甲方授于乙方特许经营期为 5 年，以工程设计甲级资质核发之日起计算，合作期内双方均不注资；甲方也不收取任何管理费和利润，但为乙方在资质维护和经营活动中所垫付的费用均由乙方承担，并在费用发生后一个月内支付给甲方。 4、甲方以工程总承包形式取得的工程设计业务必须由乙方负责承揽，不得另行发包给其他单位，相关事项按市场行情另外约定。 5、特许经营期满，本协议终止，其经营成果归乙方所有，甲方无偿收回经营权和满足甲级设计资质要求所配备的人员。 五、权利义务 1、甲方负责为新设计院人员办理执业资格注册和社会保险缴纳等事宜，所产生的费用由乙方承担。 2、乙方应按工程设计相关法律、规范、标准等要求，组织相应技术人员开展对外工程设计业务，并承担因设计失误或缺陷所造成的损失。 3、新设计院所发生的经营成本均由乙方承担，并承担其经营活动中给甲方造成社会责任和经济责任。 4、特许经营期内，甲方不干涉、不参与乙方的经营活动，充分给予乙方独立经营权。 5、乙方必须于年月日前将约定的工程设计人员（以双方审核确认的明细表为准）转注甲方名下。
项目合同管理风险控制 当前建筑市场是发包方的市场，建筑公司作为承包方处于相对被动的地位，而建筑工程在整个施工过程中受自然条件、社会条件的不可预见因素的影响，各种风险随时都可能发生，也正是由于客观存在和不确定性，施工公司要加强合同管理、增强风险意识。为预防和规避工程风险，在合同签订和合同履约管理中应采取以下措施。 1.签订完善的施工合同是预防和规避工程风险、保证工程能够顺利进行的前提和基础。（1）依法签订合同。《合同法》规定“合同当事人的法律地位平等，一方不得把自己的意志强加给另一方”，“当事人应当遵循公平的原则确定各方的权利和义务。”市场经济是法制经济，对合同约定内容的法律作用也愈来愈被当事人所重视。涉及施工阶段的法律、法规是保护工程承发包双方利益的法律依据。施工公司只有熟悉和掌握这些法律法规，才能加强用法律保护自己利益的意识，有效依法控制工程风险。 （2）掌握市场价格动态。在投标报价时，要及时掌握市场价格，使报价准确合理，要避免为了争取中标，不顾实际情况和客观条件一昧压低标价，造成亏损风险。 （3）签订合同的可行性。承、发包双方在谈判和签订施工合同前要对项目进行科学论证，对可预见及不可预见的风险进行分析研究，对于承担风险过多、于己不利的合同宁可不签。施工合同具有可行性，可再进行实质性谈判。 （4）使用国家标准合同文本。国家《建设工程施工合同示范文本》内容完整，条款齐全，双方责权利明确、平衡，风险较小，对一些不可避免的风险，分担比较公正合理。双方应按照《建设工程施工合同示范文本》结合工程项目的具体情况，将合同条款认真研究，逐条推敲。除执行通用条款外，对工程的一些具体要求在专用条款内约定。要特别注意合同用词的严密性，不能使用“争取”等不规范用语，前后条款不能互相矛盾或互相否定。各项约定都必须非常具体。例如：一方面是具备开工条件方面的约定。由发包人完成的施工场地“三通一平”，应写明水、电、电讯等管线接至的地点，接通的时间和要求；道路的起止地点，开通的时间，路面的要求；施工场地的面积和应达到的平整程度等要求以及影响开工的责任等，如果由于发包方的原因导致承包方不能如期开工，则工期顺延。另一方面是合同价款的约定。如果采用固定价格合同，必须把风险范围约定清楚。如建筑规模扩大，装饰水平提高，主要材料价格超过合同价款内相应价格一定幅度等因素，不包括在风险范围以内，在合同约定中必须注明；应当把风险费用的计算方法约定清楚。约定方法可采用系数法，即以合同价款为基础，确定一个百分比率，作为计算风险费用的方法。也可采用绝对值法，如将 风险费用定为若干万元；对于风险范围以外的风险费用，应约定调整办法。如遇设计有重大变更，采用原合同造价的计算方法调整，主要材料价格变动超过合同价款内相应价格一定幅度时，采用超过部分按实调整方法等。通过合同谈判，使发包方和承包方清楚地认识到各自在施工合同中承担的义务和享有的权利，并对工程风险通过合同条款在合同双方之间进行合理分配。 2.在施工合同履行过程中加强合同管理是对合同风险进行有效控制的手段。 （1）研究合同预测工程风险。项目管理人员首先要对施工合同进行完整、全面、详细的研究分析，切实了解自己和对方在合同中约定的权利和义务，预测合同风险，分析进行合同变更和索赔的可能性，以便采取最有效的合同管理策略。 （2）明确项目管理目标。在开工准备阶段，要根据合同要求编制施工组织设计，安排生产计划，制定工期目标、质量目标、成本目标，建立配套的组织体系、责任体系，确保目标实现。 （3）加强现场施工管理。现场施工管理是防范风险的重要环节，组建强有力的项目班子，对工程实施全过程管理，对工程质量、进度、成本严格控制，做好事前、事中和事后控制，
EPC合同，即设计-采购-施工合同，是一种包括设计、设备采购、施工、安装和调试，直至竣工移交的总承包模式。传统承包模式中，材料与工程设备通常是由项目总承包单位采购，但业主可保留对部分重要工程设备和特殊材料的采购权。在EPC合同模式下，承包商的工作范围包括设计（engineering），工程材料和设备的采购（procurement）以及工程施工（construction）直至最后竣工，并在交付业主时能够立即运行。这种合同格式主要适用于那些专业性强、技术含量高、结构、工艺较为复杂、一次性投资较大的建设项目。 在项目管理当中，风险管理是一个非常重要的问题，特别是EPC项目，这些风险通常包括政治、经济、市场、业主、合同和自然条件等，其中导致EPC项目的合同法律风险更为重要。EPC项目合同法律风险包括合同条款风险和合同管理风险。合同条款应本着平等、公平、诚实信用、遵守法律和社会公德的原则。每一条款都应仔细斟酌，避免出现不平等条款、定义和用词含混不清、意思表达不明的情况还应注意合同条款的遗漏，合同类型选择不当。合同管理是承包商获利的关键手段，不善于管理合同的承包商是绝对不可能获得理想的经济效益的。它主要是利用合同条款保护自己的合法利益，扩大受益，这就要求承包商具有渊博的知识和娴熟的技巧要善于开展索赔，否则，只能自己承担损失。因此要注意合同中的工程范围、合同价格及其款项支付方式、保函条件和违约条款等合同内容，并加强合同条款的审核。 承包商企业对EPC工程总承包项目通过风险识别、风险分析、风险控制和处理，通过以上各个方面调查研究，分析发生各种风险的可能性及危害程度，对风险做出客观的综合评价，为制定和采取减轻和转移风险的措施提供依据。转EPC大型总承包工程项目中合同法律风险防范应贯彻从立项到勘察、设计、施工、验收、竣工、结算等全程。 一、EPC前期立项、招投标阶段合同法律风险与防范 1、加强对建设工程合同主体资质、资格及履约能力、资信、关联关系等进行审查和调查 对建设工程项目背景、建设工程项目立项、规划、环评、土地等项审批文件的合法性进行审查和调查，参与工程项目立项的前期法律文件（包括可行性研究报告、项目建议书）的起草和准备、审核和修改，提供工程项目法律、政策可行性分析，审查可行性报告，出具法律意见书，办理工程建设项目规划、立项审批及其他各种政府批准、登记备案手续，拟定建设工程项目合作开发方案，参加起草和完善合作合同文件，就项目用地涉及土地征用、土地使用权出让、转让进行合法性审查及法律文件的起草、准备、审核、修改、完善，对在建工程的或房地产等实物抵押融资的法律可行性出具法律意见书，办理征地手续，起草、审核征地补偿、安置协议，签订相关合同，制定拆迁方案，拟定、审核委托拆迁协议、拆迁安置文告、拆迁安置协议等，协助处理拆迁纠纷。 2、通过参与编制勘察、设计、施工、监理等的招标投标文件，对其合法性进行审查 提出招标投标的的法律咨询，对建设工程具体项目招标投标程序及各种招投标文件的合法性进行审查，为评标、决标提供法律意见，必要时参与重要评标、决标和开标；对投标申请人进行资格预审，对投标人应当具备相应的施工企业资质，并在工程业绩、技术能力、项
EPC 总承包合同拆分后的风险问题 EPC总承包是指业主将建设工程发包给总承包单位，由总承包单位承揽整个建设工程的设计、采购、施工，并对所承包的建设工程的质量、安全、工期、造价等全面负责，最终向建设单位提交一个符合合同约定的、合格的建设工程的承包方式。EPC是Engineering（设计）、Procurement（采购）、Construction（施工）首字母的缩写。EPC是设计、采购、施工的一体化，它的主要特征就是承包商负责工程的设计、采购、施工,并承担单一责任。EPC总承包的优点是：法律关系清晰，责任主体明确，建设单位的利益损害赔偿更有保障；目标统一明确，设计、采购、施工优化整合，建设单位成最大受益方；工程成本、工期固定，建设单位的投资效益更有确定性；建设单位风险合理转移，总承包商承担更多风险；建设单位的项目管理水平要求较低，对总承包商的项目管理能力提出更高要求。正是上述原因，EPC 总承包模式成为当前国际工程承包中一种被普遍采用的承包模式，目前在我国国内的建筑、机电、煤制油等大型项目中也被广泛采用。但EPC承包模式在国内发展过程中，由于设计、采购、施工本身的性质不同，再加上业主和承包商为合理避税等需求，对EPC合同进行了拆分，即化一为多，拆分为工程设计、设备采购、材料采购、施工安装、试运行服务等数个独立的合同。但EPC拆分后合同的主体有两种情况，一是拆分后所有合同都是业主与总承包商签署，二是有的合同由承包商签署，如施工合同；有的合同由承包商的子公司签订，如采购合同。第一种情形中，拆分前后的合同主体一致，单一责任制没有变化，表面上只是将一个大合同分为几个独立小合同，各个小合同又共同组成了大合同，但事实上，这种拆分对业主来说还是存在一定风险的。 一、工作范围风险。理论上讲，EPC拆分后，工作范围也发生相应的拆分，即将完整的EPC合同的工作范围，拆分成各个不同的部分，这些部分应能够整体的构成原来完整的工作范围，不会存在漏项或缺项，各个部分之间不存在冲突和矛盾。但实际上拆分后合同之间很可能存在空隙、工作范围出现重叠或不一致、不衔接的情况。另外，由于EPC合同系非常庞大的合同体系，包括商务合同和技术附件，在拆分中，技术附件也要拆分，但是技术附件的拆分涉及非常复杂的工程技术问题，很容易出现拆分出的技术附件之间、技术附件与各个合同之间某一标准的描述不一致。 二、工期的风险。在EPC总承包合同中，业主只确定一个总的工期及数个里程碑工期目标，例如开工时间，中交时间、调试时间，竣工时间，用以考核承包商的工作进度，在这样的时间表中并不明确区分设计、采购和施工之间的组织和安排，以及具体的各个工作需要的时间，因为业主只需要承包商对总体进度负责，至于如何安排工作则属于承包商的考虑范围，但是在EPC合同的拆分结构中，由于设计和采购将与施工合同独立签订合同，因此，三
合同履行过程中的法律风险防范 作为企业经理人、企业法务应当明确知道一份再完美的合同，在完成签订后，只是做到了防范合同法律风险的第一步。合同在履行过程中同样会存在很多不确定的因素，同样会出现诸多的法律风险。例如，可能会出现一方违约的情形，可能会出现不可抗力情形导致合同无法履行等等。笔者认为，合同履行过程中法律风险防范应当注意以下几个方面： 一、企业内部对合同的管理风险防范 企业内部应当成立统一的合同审核与管理部门，专门负责合同的审核与管理工作，避免出现合同遗失、损坏等情形。企业各职能部门应当对本部门的合同分别进行管理，并定期向企业法务部门报告本部门合同的签订、履行情况。在企业内部对合同的管理，应当做到合同的签订能够统一进行审核，合同的归档能够及时，合同的责任能够明确。 二、收款、付款法律风险防范 合同在履行过程中，必然会出现收款、付款动作，在收款、付款过程中，企业应当注意以下几点 1、所出具的发票信息是否同对方所提供的信息一致； 2、所填写的金额大小写是否一致； 3、应当及时提醒对方付款，特别是付款期限长的合同； 4、如果未收款而先提供收据一定要在收据上注明货款未支付等字样，以免产生纠纷。 三、一方违约时法律风险防范 当一方出现违约情形时应当果段使用《合同法》第九十一第、第九十四条关于合同终止、解除的规定，减少企业损失。 第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止： （一）债务已经按照约定履行；
（二）合同解除； （三）债务相互抵销； （四）债务人依法将标的物提存； （五）债权人免除债务； （六）债权债务同归于一人； （七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 注意：在行使合同终止、解除权利时应当尽到拿义务，最好是通知两次，一次是给予一个适当、合理的时间要求继续履行，再次就是通知合同终止、解除了。 四、行使抗辩权时法律风险防范 当合同一方出现某些法定情形时，另一方可以行使《合同法》第六十六条、第六十七条、第六十八条的抗辩权。 第六十六条当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方 履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。 第六十七条当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。 第六十八条应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行： （一）经营状况严重恶化；
总承包合同下工程法律风险与索赔 北京市中伦文德律师事务所姚正旺律师 建设工程施工合同即建筑安装工程承包合同，是发包人与承包人之间为完成商定的建设工程项目，确定双方权利和义务的协议。 一项工程合同，具体指导一项工程如何操作完成，是进行工程三大目标“质量、进度、投资”的主要依据。 施工合同的签订、履行、变更、争议调解、索赔解决、违约处理等将直接影响工程各项目标的实现。根据国外经验，合同管理产生的经济效益往往大于技术优化产生的经济效益。 合同管理是施工企业加强法制观念，保护自我，维护正当权利，促进企业管理水平，减少损失，增加利润，提高投资的经济效益，增强市场竞争力的需要。 一、工程合同中的法律风险分类 工程合同管理中的风险主要可分为两大类。 一是合同本身所带来的风险。现在建筑市场“僧多粥少”，竞争激烈，业主常常用苛刻的合同条款把风险转移给承包商，造成风险承担上的不平衡。二是合同条款中存有“陷阱”，执行合同时，业主可以据此提出反索赔。两类风险觉形式如下： 1、采用固定价格合同带来的法律风险 采用固定价格合同，双方在专用条款内约定合同价款包含的风险范围和风险费用的计算方法，在约定风险范围内合同价款不再调整。
这种合同形式，建筑施工企业所承担的风险最大。在现代工程中，特别在合资项目中，业主喜欢采用固定总价合同，因为这种合同形式工程中双方结算方式较为简单，比较省事。合同的执行中，承包商的索赔机会较少。但承包商要承担很大的风险。一是价格风险。包括：报价计算错误；漏报项目。二是工作量风险。包括：工作量计算的错误。如果业主用初步设计文件招标，让承包商计算工作量报价，或尽管施工图设计已经完成，但做标期太短，承包商无法详细核算，通常只有按经验或统计资料估算工作量。这时承包商处于两难的境地；工作量算高了，报价没有竞争力，不易中标；算低了，自己要承担风险和亏损。 2、工程款支付条款中的法律风险 工程款的支付按时间划分大致可分为四个阶段，即预付款、工程进度款、最终付款和保留金。当前拖欠工程款已成为困扰施工企业的来生问题，也是造成“烂尾楼”现象的成因这一。许多工程合同对这部分条款不甚明确，尤其是对工程款支付违约索赔条款约定不完整、不严密，给施工企业造成经济纠纷和经济损失。 3、标准不明确所带来的法律风险 建筑产品由于具有单件性、施工生产和技术复杂性，决定了工程合同的复杂性。合同中涉及许多标准和细节问题。例如，在工程合同东西通用条款中规定工程质量达不到约定标准的部分，承包商应按工程师的要求拆除和重新，直至符合约定标准。如果在专用条款中对于“约定标准”没有做出明确具体的或缺乏可操作性，很容易造成返工损失。 4、合同文件前后不一致所带来的法律风险
（接）第一部分概述 我们所有的公司营业执照都有一个经营范围，以前在《合同法》生效之前，司法实践中经常会有这种，由于某一方签合同超出了某一方的经营范围了，那么就认定为合同无效了，现在都不会出现这种情况，只有说你的这项经营范围，是属于国家特许经营的，必须单独办许可证的，你没办，那么你如果签了这种合同是无效的。 举例来讲，像石油、成品油，这种油品是国家要给发许可证的，你要买卖，从事这种经营要有许可证，你没有许可证，你买卖成品油那你这种合同是无效的，其他的一般超出经营范围的，不会无效了。那我们工商局在给大家做工商登记的时候，现在的营业执照也改了，经营范围那个地方，一般后面都会有一条，就是说除了国家特许经营的，那么都可以依法自主经营，只要不是国家限制的，公司你开了，你可以自发自主经营了，从这个上面也体现出，1999年合同法之后，我们的这个合同法立法的取向，是促进交易，尊重当事人的意思自治。这是第一部分。 第二部分合同在签订过程中的风险和防范签合同的时候要注意哪些，有些什么样的好的防范手段，那么签合同的第一个面临的问题是，跟谁签合同的问题，就是合同的主体问题，既然签合同，就一定有合同双方或多方，这就是合同的主体，那么跟谁签，合同的主体有几类。《合同法》里边规定的是三类主体，一类是自然人，一类是法人，一类叫其他组织，我们就先说自然人。 自然人大家好理解，只要这个小孩生出来，他成活就是一个自然人，那么在座的各位，大家都是自然人，有自然生命属性的人就是自然人，那么《合同法》里边规定的自然人，他也要分一分不同的情况，不是说所有的自然人都具备签订合同的主体资格，自然人在法律里边，它是把他分成这么三类，一类叫完全民事行为能力人，一类叫限制民事行为能力人，还有一类是无民事行为能力人。它可能在法律上给他分成这么三种情况，这三种情况一般是有两个条件，分别的加以规定的，一个条件是从年龄上来加以规定的，完全民事行为能力人，指的是18周岁以上，这叫成年人了，就是叫完全民事行为能力，还有一个特殊情况，16周岁以上，如果是以自己的劳动获取的经济报酬，作为自己主要生活来源的，通过自己的劳动，获取的报酬，作为自己主要生活来源的，那么也视同为完全民事行为能力，这是年龄的划分。 限制民事行为能力人指的是，10周岁以上的未成年人，10周岁到18周岁之间，或者到16周岁之间，这个叫限制民事行为能力，限制主要限制的是什么？限制的是他所能够从事的民事活动，他签合同的时候，他能签什么呢？跟他的年龄、智力相适应的，这些合同他可以签，超出他的年龄、智力，这种范围的，他就没有权利来签了，就得需要他的法定代理人来签，无民事行为能力，指的就是10周岁以下，10周岁以下的小孩子都是无民事行为能力，他对外如果要签署什么合同，从事什么民事法律行为，由他的法律代理人来代理进行。 有个特殊情况，除非是什么，除非是他纯获利益的这种，我们实践中会有，买房子，现在经常的买商品房的时候，把名字落在自己的小孩名下，有的时候这小孩才刚3个月，但是也可以落在他名下，为什么？因为给他房子不需要他付钱的，这个房子是给他的，他纯获利益，所以这种情况下，他是可以的。除此以外的不可以，都必须有他的法定代理人，刚才说限制民事行为能力，10周岁以上的，现在我们有很多，影视圈的最多，童星，有的就十几岁，也是电视明星，电影明星，他的经济活动就多了，他不像一般的小孩整天在学校里边，没什么，就是买个铅笔、橡皮，他不是这样的，他经常接拍广告，接拍电视剧，那么对于一般地十几岁的孩子来讲，那这类的合同是不行的，这类的合同他是不能签的，这类的合同要他的法定代理人来签。
北京兴隆公园有限公司诉原中国人民解放军总后工程总队等建筑工程承包合同纠纷上诉案法公布（2002）第80号 中华人民共和国最高人民法院民事判决书（2001）民一抗字第3号 抗诉机关：中华人民共和国最高人民检察院。 原审上诉人（一审原告、反诉被告）：北京兴隆公园有限公司。住所地北京市朝阳区高碑店乡民航医院西侧。 法定代表人：蔡世亮，董事长。 委托代理人：王以岭，北京市经纬律师事务所律师。 委托代理人：付世德，北京市经纬律师事务所律师。 原审被上诉人（一审被告、反诉原告）：中国新兴建设开发总公司。住所地北京市海淀区太平路44号。 法定代表人：于敦才，总经理。 委托代理人：方晓梅，北京市康达律师事务所律师。 委托代理人：林星玉，北京市康达律师事务所律师。 原审被上诉人（一审被告、反诉原告）：北京基泰建筑安装工程有限公司。住所地北京市密云县工业开发区总公司办公楼三层。
法定代表人：李继红，董事长。 委托代理人：方晓梅，北京市康达律师事务所律师。 委托代理人：林星玉，北京市康达律师事务所律师。 北京兴隆公园有限公司（以下简称兴隆公司）为与原中国人民解放军总后工程总队（以下简称原总后工程队）、北京基泰建筑安装工程有限公司（以下简称基泰公司）建筑工程承包合同纠纷一案，本院于1998年10月14日作出（1997）民终字第110号民事判决，并已发生法律效力。兴隆公司向最高人民检察院申诉。最高人民检察院于2000年2月23日以高检民行抗字（2000）第8号民事抗诉书，向本院提起抗诉。本院于2001年11月8日作出（2001）民一抗字第3号民事裁定，依法另行组成合议庭再审本案。2001年11月27日、28日，本院公开开庭对本案进行了审理。兴隆公司委托代理人王以岭、付世德、中国新兴建设开发总公司（原总后工程队，以下简称新兴公司）和基泰公司委托代理人方晓梅、林星玉及基泰公司法定代表人李继红到庭参加了诉讼。最高人民检察院代理检察员吕洪涛、王莉出席法庭。本案现已审理终结。 原终审查明：兴隆公司系中外合作经营企业，具备房地产开发经营资格。1993年，兴隆公司获得在北京市朝阳区高碑店开发建设兴隆湖景别墅工程许可后，将该开发区中的别墅70憧、1－4号公寓楼、综合楼发包给原中国人民解放军总后工程队四大队（以下简称原总后四大队）承建，双方就上述别墅、公寓及综合楼三项工程各分别签订两份建设工程施工合同，其中一份合同造价为每平方米2 00美元，另一份为每平方米250美元，每项工程造价实际为每平方米450美元，由原总后四大队以包工包料的方式承建。原总后四大队签订上述合同得到了原总后工程队的授权和认可。合同签订后，原总后四大队与美国迪地艾尔建筑开发股份有限公司合资成立了基泰公司，该公司除继续履行原总后四大队与兴隆公司签订的承包合同外，双方还于1995年就兴隆湖景小区的5号、6号公寓楼及外线砼暖沟工程签订承包合同，5号、6号公寓楼的造价为每平方米300美元，外线砼暖沟工程造价为44 0万元人民币。1995年9月5日，兴隆公司与基泰公司签订综合楼、1－4号公寓楼及别墅工程的补充协议，约定基泰公司从原工程包干合同造价中退回一部分包干费，但不以现金形式退回，而是将兴
合同管理流程及其主要风险分析与控制研究 合同管理是企业重要管理内容之一，其主要目标是优化合同管理流程、降低合同管理风险、提高合同管理效率。这需要对合同管理的一般流程和合同管理风险进行分析。其中，对合同管理风险分析，可以从合同管理流程入手，也可以从导致合同管理风险的主要因素入手。 一、合同管理的一般流程 合同管理一般经过合同策划、调查、初步确定准合同对象、谈判、拟定合同文本、审核、正式签署、分送相关部门、履行、变更或转让、终止、纠纷处理、归档保管、执行情况评价等环节构成。可以将合同管理划分为四个阶段：合同准备阶段，包括合同策划、调查、初步确定准合同对象、谈判、拟订合同文本、审核等程序；合同签署阶段，包括正式签署合同、将合同分送相关部门等程序；合同履行阶段，包括合同履行、变更或转让、终止、处理纠纷等程序；合同履行后管理阶段，包括合同归档保管、执行情况评价等程序。合同管理的一般流程如图1所示。 二、按流程分析的合同管理风险及其控制方法 合同管理风险主要集中显现在履行阶段，但也隐含在整个合同管理流程中，尤其以合同准备阶段为甚，且是各种因素综合影响的结果。因此，分析合同管理风险，可以从合同管理流程入手，也可以从导致合同风险的各种因素切入。企业在合同管理的每一个流程中均存在风险。按照合同管理流程进行风险分析，可将合同风险分为合同准备阶段的风险、合同签署阶段的风险、合同履行阶段的风险和合同履行后管理阶段的风险。 （一）合同准备阶段的风险 合同准备阶段的风险是指在合同准备过程中存在不当行为的风险，包括合同策划风险、调查风险、初步确定准合同对象的风险、谈判风险、合同文本风险、审核风险等。 合同策划风险是指在合同策划阶段存在的不能满足企业战略和业务目标的风险。这种风险主要体现在两方面：一是合同策划的目标与企业战略目标或者业务目标不一致；二是故意规避合同管理的相关规定，如将需要招标管理或需要较高级别领导审批的重大合同拆分成标的金额较小的若干不重要的合同。对于合同策划风险的主要控制方法：一是审核合同策划目标与企业战略目标和业务目标的一致性；二是在合同管理制度中明确规定不得将需要招标管理的重大合同拆分为不重大的合同，并建立相应的责任追究制度。 合同调查风险是指在合同调查过程中对被调查对象做出不当评价的风险。这种风险主要体现在对被调查对象的履约能力和商业信誉给予过高评价的风险。要控制这类风险，主要是提高合同调查人员的专业素质和责任心，在充分收集相关证据的基础上做出恰当的判断；建立合同对象的商业信用档案等。 初步确定准合同对象的风险是指准合同对象确定不当的风险。这种风险主要体现为：将不具备履约能力的对象确定为准合同对象；将具有履约能力的对象排除在准合同对象之外。主要防范措施就是实行准合同对象确定的集体决策制度，并实行责任追究制度。 合同谈判风险是指在合同谈判过程中忽略了重大问题或在重大问题上做出不当让步的风险以及本企业谈判策略泄密的风险。这种风险主要表现为：对合同标的、产品和服务的数量、产品或服务的质量或技术标准、价款或酬金的确定方式与支付方式、履约期限和地点及方式、违约责任的主要类型及其承担方式、争议的解决方法和地点等涉及合同内容和条款的核心部分，乃至关键细节等的忽略或做出了不当的让步，可能导致企业权益受损的风险；对可能存在的不符合国家产业政策和法律法规要求之事项的忽略。控制合同谈判风险的主要方法是组建素质结构合理的谈判团队，如要求谈判团队中除了有经验丰富的业务人员外，还应
EPC工程总承包项目合同法律风险及防范 2010-5-12 13:53中国工程管理网刘哲【大中小】【打印】【我要纠错】EPC合同，即设计-采购-施工合同，是一种包括设计、设备采购、施工、安装和调试，直至竣工移交的总承包模式。传统承包模式中，材料与工程设备通常是由项目总承包单位采购，但业主可保留对部分重要工程设备和特殊材料的采购权。在EPC合同模式下，承包商的工作范围包括设计（engineering），工程材料和设备的采购（procurement）以及工程施工（construction）直至最后竣工，并在交付业主时能够立即运行。这种合同格式主要适用于那些专业性强、技术含量高、结构、工艺较为复杂、一次性投资较大的建设项目。 在项目管理当中，风险管理是一个非常重要的问题，特别是EPC项目，这些风险通常包括政治、经济、市场、业主、合同和自然条件等，其中导致EPC项目的合同法律风险更为重要。EPC项目合同法律风险包括合同条款风险和合同管理风险。合同条款应本着平等、公平、诚实信用、遵守法律和社会公德的原则。每一条款都应仔细斟酌，避免出现不平等条款、定义和用词含混不清、意思表达不明的情况还应注意合同条款的遗漏，合同类型选择不当。合同管理是承包商获利的关键手段，不善于管理合同的承包商是绝对不可能获得理想的经济效益的。它主要是利用合同条款保护自己的合法利益，扩大受益，这就要求承包商具有渊博的知识和娴熟的技巧要善于开展索赔，否则，只能自己承担损失。因此要注意合同中的工程范围、合同价格及其款项支付方式、保函条件和违约条款等合同内容，并加强合同条款的审核。 承包商企业对EPC工程总承包项目通过风险识别、风险分析、风险控制和处理，通过以上各个方面调查研究，分析发生各种风险的可能性及危害程度，对风险做出客观的综合评价，为制定和采取减轻和转移风险的措施提供依据。转EPC大型总承包工程项目中合同法律风险防范应贯彻从立项到勘察、设计、施工、验收、竣工、结算等全程。 一、EPC前期立项、招投标阶段合同法律风险与防范 1、加强对建设工程合同主体资质、资格及履约能力、资信、关联关系等进行审查和调查 对建设工程项目背景、建设工程项目立项、规划、环评、土地等项审批文件的合法性进行审查和调查，参与工程项目立项的前期法律文件（包括可行性研究报告、项目建议书）的起草和准备、审核和修改，提供工程项目法律、政策可行性分析，审查可行性报告，出具法律意见书，办理工程建设项目规划、立项审批及其他各种政府批准、登记备案手续，拟定建设工程项目合作开发方案，参加起草和完善合作合同文件，就项目用地涉及土地征用、土地使用权出让、转让进行合法性审查及法律文件的起草、准备、审核、修改、完善，对在建工程的或房地产等实物抵押融资的法律可行性出具法律意见书，办理征地手续，起草、审核征地补偿、安置协议，签订相关合同，制定拆迁方案，拟定、审核委托拆迁协议、拆迁安置文告、拆迁安置协议等，协助处理拆迁纠纷。 2、通过参与编制勘察、设计、施工、监理等的招标投标文件，对其合法性进行审查
EPC总承包模式建设工程合同常见法律风险及其防范对策 EPC总承包模式作为在长期的国际工程实践中形成并逐渐发展和成熟起来的与国际接轨之承发包模式，一方面克服了传统承发包模式完全忽视设计、采购与施工的内在联系，将其截然割裂开来的诸多弊端；另一方面也充分满足了建设单位期望获得成本、工期、风险的确定性以及工程项目成功建设的强烈愿望和需求，正越来越多地受到建设单位的青睐。 虽然，EPC总承包模式对建筑安装工程项目有着诸多利好因素，但是，就作为实施主体的承包方来说，其间隐含的风险则不可不重视之。法务处在结合公司推进“走出去”战略过程中的几个项目实施经验、参读国际咨询工程师联合会（FIDIC）《设计、采购和施工合同条件》（99年版）国际工程承包通用合同范本及参考中国建筑总公司等相关案例的基础上，拟就EPC总承包模式建设工程合同常见法律风险及其防范对策进行初步的分析，希望为公司稳步推进和实施“造船出海”战略，开拓海外市场尽一份微薄之力。 一、EPC总承包模式的特点 EPC总承包模式（又称交钥匙模式），是设计-采购-施工（Engineering，Procurement and Construct）一体化的承发包模式，是一种包括设计、设备采购、施工、安装和调试，直至竣工移交的总承包模式。其首先由建设单位作为业主将建设工程发包给总承包单位，然后由总承包单位承揽整个建设工程的设计、采购和施工，并对所承包的建设工程的质量、安全、工期、造价等全面负责，最终向建设单位提交一个符合合同约定、满足使用功能、具备使用条件并经竣工验收合格的建设工程的承发包模式。 参照国际咨询工程师联合会（FIDIC）《设计、采购和施工合同条件》（99年版）国际工程承包通用合同范本，EPC总承包模式与传统承发包模式相比，主要具有以下几个显著特点： （一）单一的权责界面，法律关系清晰、责任主体明确。 在传统承发包模式中，业主不仅与施工单位存在施工合同关系，还与设计
销售合同执行过程中的风险分类与风险规避方法 一、合同风险的分类： 1、合同名称风险 只要是双方经过签字盖章形成的约定就可以成为合同，名称与内容不一致时合同的分类是看内容而不是看名称。 《情况说明》、《会议纪要》、意向书、认购协议、合同书、协议书、补充协议都可以成为合同。 单方面出具的承诺书、样本、委托书、单据或保证书等可以成为合同的附件。 2、合同主体风险 签订合同的主体不具备资格，公司没有有工商注册登记手续，公司名称与营业执照不一致，非法定代表人没有经过授权，签约人与落款人不一致。 查阅营业执照副本原件（年检章），保留复印件，工商局网站查询。 3、合同形式风险 传真件、复印件没有经过对方追认（签字盖章的原件）； 货物签收没有专人签收（签名样本）。 4、合同效力风险 签字盖章生效，交付定金生效，登记生效，公证生效？ 主合同与从合同效力（补充协议与原合同不一致以什么为准）。 5、合同用语风险 套话空话模棱两可——“否则，承担一切法律责任”“按法律的规定处理” 违约责任按合同法规定（没有具体约定就等于没有约定）。 6、合同签章风险 公章不真实、不清晰，没有签字，没有签约时间或时间不准确，前页没有签字盖章（或骑缝章）。 7、合同解除风险 合同解除的程序、法律后果（结算条款、违约责任）； 不可抗力与意外事件； 不安抗辩与预期违约的实践。 8、合同的责任风险 责任范围：赔偿金、定金（存在双倍返还）、违约金的适用； 连带责任、保证责任、对第三人的责任。
9、合同争议（诉讼）风险 时效的控制——催讨与送达（异议时间和方式）； 合同责任的选择管辖之争（诉讼地选择）； 合同纠纷的调解技巧； 代理人的选择风险（书面授权）。 二、合同风险规避方法： A、合同的签订过程中的风险防范： （一）、签订前对合作对象的审查（调查）： 了解合作对象的基本情况，有助于在签订合同的时候，在供货及付款条件上采取相应的对策，避免风险的发生。 1、了解合作方的基本情况，保留其营业执照复印件，如果合作方是个人，应详细记录其身份证号码、家庭住址、电话。了解这些信息有利于我方更好地履行合同，同时，当出现纠纷的时候，有利于我方的诉讼和法院的执行。 2、审查合作方有无签约资格。我国法律对某些行业的从业资格做了限制性规定，没有从业资格的单位和个人不得从事特定的业务，如果我方与没有资格的主体签订此类合同将给我方带来经济损失。（无效合同的处理方法：合同法第五十八条，合同无效，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任）。 3、调查合作方的商业信誉和履约能力。尽可能对合作方进行实地考察，或者委托专业调查机构对其资信情况进行调查。 （二）、合同各主要条款的审查 一切合同都应当采取书面的形式订立。订立合同时，要力争做到用词准确，表达清楚，约定明确，避免产生歧义。对于重要的合同条款，要仔细斟酌，最好是参考一些标准文本并结合交易的实际情况进行增删，对于重要的合同应请专业律师审查防患于未然。对合同条款的审查，不仅要审查文字的表述，还要审查条款的实质内容。 1、规格条款：对于多规格产品尤其要注意。我们在与客户协商的时候，要对各型号产品的具体规格做出说明，同时详细了解客户的需要。避免供需之间出现差错。 2、质量标准条款：根据我方的产品质量情况明确约定质量标准，并约定质量异议提出的期限。同时应认真审查合同中约定的标准和客户的需求是否一致。《合同法》第 125条规定：当事人对合同条款有争议的，应当按照合同所使用的
设计院内部承包合同 甲方：##设计院有限公司 乙方：（附身份证复印件） 鉴于目前设计市场竞争日益激烈，为提高本院的市场综合竞争能力以及设计人员的工作积极性，同时保证本院的持续发展，现甲、乙双方经友好协商，达成以下合同条款： 一、乙方自行承接设计项目，实行内部承包，独立核算。乙方需承担办公场地及其他相关费用，并遵守甲方内部的相关管理制度。 二、乙方承接的设计业务所有设计合同、附件原件、甲方盖过印章的相关资料文件由甲方统一归档保存，如有需要乙方可留复印件。设计图纸电子稿如甲方需要存档，则乙方需根据甲方要求及时提供完整的整套图纸。因目前国家行业管理部门对出图审核有新的要求，乙方出图以及相关资料盖章需符合甲方规定。如有私自模仿他人签字或伪盖出图印章的，根据情节严重程度按本项目合同额的10%－50%进行处罚，直接从在总院设立的账户中扣除并进行全院通报，如给甲方造成损失，全部赔偿。 三、乙方应认真履行所有签订的设计合同条款，保证设计质量，应尽心尽责，对设计项目委托方负责。如设计项目委托方对乙方工作不满意且以书面形式通知甲方，甲方有权处置后续事宜。如乙方经办的设计合同发生纠纷，导致甲方利益受损，甲方有权向乙方追偿。 四、乙方联系的设计项目应提前在设计院经营办办理项目登记备案，甲方原则上按书面备案的时间为准来确定由谁承接，如遇到与本院其他同志碰头的情况，由甲方负责人牵头协商，酌情决定。 五、乙方按进款额向甲方交纳管理费，管理费收取标准为8%，享受年度设计院业务贡献奖，具体奖励方案详见下表：
年度设计院业务贡献奖方案 备注： 1、从1月1日至12月31日为一个年度。本方案仅适用于A2类承包合同。 2、因甲方资质不符必须进行外委的项目，设计费到款额需扣除外委合同设计费。 3、如管理费实缴金额超出200万的，每超出50万元再按2万元进行奖励。 4、当年度业务贡献奖每个自然年度年会时以现金形式发放，如甲方年会12月31日之前举办的，若有差额的，年会过后补足差额部份。 六、项目的设计成本支出、设计项目的全部税费、以及因本项目引起的应付款等所发生的全部费用及责任均由乙方承担。乙方在支付设计项目上的应付款及成本报销时向应甲方提供合法的税务发票，甲方财务人员经审核无误后付款。 年度保底费20万元，保底费一年平均分四次交纳，每季度初预收5万元，也可以在入账的设计费中扣减，年终统一结算。保底费可抵充管理费，但不予退还。 七、乙方设计团队内相关专业工程师（中级及以上职称）不少于3人，乙方委托的业务经办人，相关专业工程师的人事档案、相关证件原件放入本院。如乙方在2020年3月1日前未能满足上述人员要求，甲方按每缺一人扣款2万元/年。乙方设计团队中员工的年薪按甲方制定的工资标准发放，由
合同签订中的风险防范与技巧 一、签订前对合作对象的审查(调查)：了解合作对象的基本情况，有助于在签订合同的时候，在供货及付款条件上采取相应的对策，避免风险的发生。 1、了解合作方的基本情况，保留其营业执照复印件，如果对方是个人，应详细记录其身份证信息(或保留身份证复印件)和联系电话。了解这些信息有利于我方更好地履行合同，同时，当出现纠纷的时候，有利于我方的诉讼和法院的执行。 2、审查合作方有无签约资格。我国法律对某些行业的从业资格做了限制性规定，没有从业资格的单位和个人不得从事特定的业务，如果我方与没有资格的主体签订此类合同将给我方带来经济损失。(无效合同的处理方法：合同法第五十八条，合同无效，因该合同取得的财产，应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任)。 3、调查合作方的商业信誉和履约能力。尽可能对合作方进行实地考察，或者委托专业调查机构对其资信情况进行调查。 二、合同各主要条款的审查
我们主张，一切合同都应当采取书面的形式订立。订立合同时，要力争做到用词准确，表达清楚，约定明确，避免产生歧义。对于重要的合同条款，要仔细斟酌，最好是参考一些标准文本并结合交易的实际情况进行增删，对于重要的合同应请专业律师审查防患于未然。对合同条款的审查，不仅要审查文字的表述，还要审查条款的实质内容。 如以产品购销合同为例： 1、质量标准条款：根据对产品质量情况、产品规格型号明确约定质量标准，并约定质量异议提出的期限。同时应认真审查合同中约定的标准和客户的需求是否一致。《合同法》第125条规定：当事人对合同条款有争议的，应当按照合同所使用的词句，合同的条款，合同的目的，交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。 2、交付时间、地点、方式的明确约定。交付货物的时间、地点影响到逾期违约和地点违约的责任承担，所以尤其重要;合同履行地点关系到纠纷处理时法院的管辖，如果送货上门，可以约定管辖地为本地，如果货物送往外地，则尽量不要写明，而应争取约定由本地法院管辖;另包装条款，对于购货方提出的特殊包装方法应当引起足够的重视;合同中应列明收货方的经办人的姓名。这样做的目的是防止经办人离开后，对方不承认收货的事实，给诉讼中的举证带来困难。施工企业人员的变动较为频繁，当对方更换新的经办人时，应当要求对方提供授权委托书。
总承包合同预计风险 １、总承包合同管理 1、合同条款第53.1条合同款支付 双方约定的工程款支付的方式和时间: （a）商业部分结构工程完成后，甲方支付已完工程造价的50%； （b）结构工程完成至18层顶板后，甲方支付至已完工程造价的70%； （c）主体结构封顶后，甲方支付至已完工程造价的70%； 上述b和c“甲方支付已完工程造价”此句可有两种理解，一种是支付当 期已完工程的70%，另一理解是支付全部已完工程的70%。 ２、工程款支付，主体结构封顶支付70%，整体验收合格支付至85%，从主体封顶至竣工验收合格时间段估计1年半，这段时间各专业分包进场，专业 分包付款是否同总承包合同，如果垫资量大，专业分包合同单价必定高于 市场价。专业分包若甲方指定，同乙方签订合同，乙方的资金状况对工程 进展起决定性作用，甲方风险增大。 ３、安全文明施工费根据【2014】25#文，乙方进场前甲方应支付50%安全文明施工费，办施工许可证需要支付证明，若甲方未支付，乙方施工期间出 现安全事故，甲方需付连带责任。若乙方安全文明施工达到优良需奖安全 文明施工费的10%，达到市级文明工地奖20%。此费用是否可以支付？４、特殊检测试验检查内容明确，价款如何支付？ ５、基坑土石方按118元/m3综合单价包括运距和弃渣场，当进行基础（桩基或独基）土石方施工时按定额计价，弃土运距需要确定，车库回填时，是 否需要购土，还要确定运距。 ６、定额的周转材料和中小型机械按25km内编制，若超出25km乙方有可能会要求认运距。增加运输费 ７、夹层净高虽然1.1，个人理解按2013新建筑规范，是要算1/2建筑面积计，乙方定额计价需要算综合脚手架、垂直运输费，超高施工费，预计增加面 积3375m2,230元/m2，合计77.62万元。 ８、关于精装修定额，《建筑工程计价定额》有装饰定额，另外还有专门的《装饰工程定额》，建筑工程计价定额里面的装饰部分价款低于《装饰工程定 额》，合同48.2条执行《重庆市建设工程计价定额》，重庆没有《重庆市 建设工程计价定额》只有《重庆市建筑工程计价定额》，这样乙方在以后 的施工中有理由套《装饰工程计价定额》。估计增加造价10%-15%。 ９、合同48.2条措施项目费里没有超高施工效费，若不计，节约1219万。 １０、合同48.2条小金额变更按5元/m2包干结算，结合51.1就是单项单个子目变更3000元内的项目。如何理解单项单个子目。是否按施工定额里面 的单个子目。如修建一条排水沟，分垫层，砌体，抹灰。是否为单个子目。１１、关于支付，53.1条约定变更及合同外工作费用结算完成时支付，53.4条乙方进度支付又包括合同外增加的金额。两者矛盾。 １２、有效的结算文件未明确，也就是最终乙方的资料哪些可以直接用来结算，比如施工方案是否可以作为结算资料用来算量。典型案例就是板支撑钢筋，一般是方案里面设计到，但方案设计普遍大，实际施工未必如此。