论分包合同“背靠背”条款及其法律风险防范
----摘自项目管理者联盟所谓分包合同的“背靠背”条款（pay when paid），是指总承包商在分包合同中设定的，以其获得业主支付作为其向分包商支付的前提条件的条款。在我国建筑市场，目前源于业主的拖欠问题依然严重，在这种背景下，越来越多的总承包商将“背靠背”条款作为向其分包商（从广义上讲，总承包商的供应商也可纳入分包商范畴。在本文中，如无特别说明，分包商均指广义概念）转移业主拖欠风险的重要手段。但是，由于“背靠背”条款的法律性质尚未在我国相关法律法规中得以明确，而其固有的法律风险也尚未在业内形成较为清晰的认识，因此，随着有关“背靠背”条款的争议日渐增多，有必要对此类条款在实践应用中的一些问题进行深入剖析，从而帮助广大市场主体正确的认识和防范“背靠背”条款的风险。
一、“背靠背”条款的基本内容及其法律关系
1. “背靠背”条款的基本内容
我国现行的《建设工程施工专业分包合同（示范文本）》（GF-2003-0213）第19.5款规定：“分包合同价款与总包合同相应部分价款无任何连带关系。”由此可见，我国建设行政主管部门并不提倡“背靠背”条款。相比之下，《FIDIC土木工程施工分包合同条件》（第1版 1994年，以下简称FIDIC分包合同条件）第16.3款，则规定了较为规范的“背靠背”条款：
在下列情况下，总承包商应有权扣发或缓发应支付分包商的全部或部分金额：
……
（c）月报表中包含的款项没有被工程师全部证明，而这又不是由于总承包商的行为或违约导致的；
（d）总承包商已按照主合同将分包商报表中所列的款项包括在总承包商的报表中，且工程师已为此开具了证书，但业主尚未向总承包商支付上述全部金额，而这不是总承包商的行为或违约引起的；
（e）分包商与总承包商之间和（或）总承包商与业主之间，就涉及计量或工程量问题或上述分包商的报表中包含的任何其他事宜已发生了争执。
……
同时，FIDIC分包合同条件还规定，如果总承包商扣发或缓发任何款项，应及时（但不迟于约定的付款期限）将扣发或缓发的理由通知分包商。
尽管前述FIDIC分包合同条件“背靠背”条款被国内一些总承包商所借鉴使用，但大多数“背靠背”条款仍较为概括，除体现“业主付款后总承包商才付款”的内容之外，对总承包商自身应当谨慎并合理运用该条款、应当及时通知分包商等约束性条款等，规定得较少。
2. “背靠背”条款所反映的法律关系
无论是FIDIC分包合同条件中相对规范的“背靠背”条款，还是经简化的“背靠背”条款，其所反映的法律关系都是建立在通常的业主-总包-分包的基础之上的，即业主和总承包商之间是总包合同关系，业主是总承包商的付款义务人；总承包商与分包商之间是分包合同关系，总承包商是分包商的首要付款义务人（如图1所示）。因此，含有“背靠背”条款的分包合同与一般的分包合同在基础法律关系方面，并无实质性区别。在这里，笔者将这种总分包之间的支付关系定义为“总包支付”模式。
二、“背靠背”条款的合法性及合理性分析
1. “背靠背”条款的合法性分析
英美法系国家有关“背靠背”的条款虽然不尽相同，但总的来讲是持否定或严格限制态度的。例如，在英国，1996年通过的《住宅许可、建造和重建法》明令禁止“背靠背”条款，除非业主破产；在美国，司法判例更倾向于保护分包商的权利；而在新西兰，则对“背靠背”条款的措辞提出了十分严格的要求（新西兰司法判例认为pay if paid与pay when paid是不同的，前者明确的表示了只有在收到款后才支付；而后者仅表示了付款的时间，不能理解为
付款的前提条件。）
我国《合同法》第121条规定：“当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。”因此，在一般的分包合同中，总承包商作为分包合同当事人一方，如因业主（分包合同的第三人）的拖欠，而导致其对分包商（分包合同另一方当事人）的拖欠，显然是要承担违约责任的。
但是，包含有“背靠背”条款的分包合同的特殊之处在于，可以将其视为附条件的合同。对此，我国《合同法》第45条规定“当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效”。由此可见，设定“背靠背”条款是有法律依据的。我国的《建设工程施工专业分包合同（示范文本）》虽然在一定程度上体现了我国建设行政主管部门对“背靠背”条款的否定态度，但是，由于该示范文本并不具有强制性，因此，其第19.5款并不构成有关“背靠背”条款的法律禁止性规定。
虽然我国目前对“背靠背”条款尚无禁止性规定，并且相应的司法实践也并不成熟，但是，总承包商并不能据此而滥用“背靠背”条款。例如，我国《合同法》第45规定“当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就”。据此，如果总承包商实际并不存在业主拖欠的问题，但为了其自身的利益而不向业主主张权利，甚至与业主达成其他的不正当交易，从而阻止了分包合同项下支付条件的成就，那么该支付条件依法应视为已成就，总承包商将无权再援引“背靠背”条款对抗分包商的付款请求。
2. “背靠背”条款的合理性分析
在实践中，包含“背靠背”条款的分包合同大致可划分为两类：一种是由总承包商在其实际承包范围内与分包商签订的（下称“一般分包合同”）；另一种是由总承包商与业主指定分包商签订的（下称“指定分包合同”）。由于两种分包模式的性质和风险分担不同，对其各自包含的“背靠背”条款应当区别对待：
一般分包合同的“背靠背”条款。在一般分包模式下，分包商仅通过总承包商获得分包合同，通常与业主并无实质上的权利义务关系。在这种情况下，总承包商通过“背靠背”条款，把本应属于其自身承担的风险不合理的转嫁给分包商，有违公平原则和诚实信用原则。鉴此，为了强化总承包商风险责任意识，避免其不合理的、不负责任的将支付风险转嫁给分包商，建议参考英美等国家的司法实践，在法律或行政法规层面对一般分包模式下的“背靠背”条款予以明令禁止。
指定分包合同的“背靠背”条款。在建设行业的交易习惯中，指定分包合同属于比较特殊、
复杂的情形，与一般分包合同相比，前者具有如下特点：分包商的选择和定价主要是由业主完成的，指定分包商与业主往往有实际的权利义务关系；总承包商在指定分包工程中的经济利益通常很有限，一般仅限于照管费；总承包商虽然名义上与分包商签订分包合同，但总承包商实际更接近项目管理公司的角色。
基于以上这些特点，从权利和义务对等的角度，总承包商通过规定“背靠背”条款以规避支付风险，笔者认为是可以理解和接受的。但是，在总承包商使用“背靠背”条款时，应对其设置一定的约束条件，这一方面是为了避免总承包商的滥用，另一方面也要为指定分包商的合法权益保留一定的法律救济途径。例如，可规定如果总承包商在指定分包工程完工之日起2年内，未就业主拖欠的相应工程款向业主提起诉讼或申请仲裁的，指定分包商有权起诉该总承包商或依法申请仲裁。此外，还应规定总承包商援引“背靠背”条款免责的，应赋予其较重的举证责任。
三、指定分包合同“背靠背”条款在应用中的主要障碍
如前所述，在指定分包合同中“背靠背”条款有其自身的合理性，对规避非应由总承包商承担的业主拖欠风险具有现实意义。但是，由于“背靠背”条款仍具有“总包支付”这一基本特征，因此，总承包商欲想利用“背靠背”条款克服自身的风险，并不是看上去那么简单，还需要克服一系列的障碍，特别是要完成几项关键性的举证责任。
1.证明合同性质为指定分包合同
总承包商所面临的第一个障碍，是要向法院或仲裁机构证明分包商是由业主指定的，而指定分包合同在业主、总承包商和指定分包商之间实际的权利义务关系上，与一般分包合同是不同的。这虽然和“背靠背”条款的合法性问题无关，但却直接关系到“背靠背”条款的合理性问题。
但是，总承包商实际并不容易证明分包合同是基于业主指定分包行为而产生的。一方面，指定分包合同的当事人往往只有总承包商和指定分包商，业主并不出现，而即使业主、总承包商、分包商签订“三方合同”，业主也会在条款中尽量回避与指定分包行为有关的表述；另一方面，对于其他能够证明业主指定分包行为的证据，由于业主通常不会留下书面的指令，更重要的是总承包商很少重视对此类证据的收集和保全，因此一旦发生争议，总承包商很难举证证明存在业主指定分包行为。
即使总承包商完成了证明业主指定分包行为的举证工作，但要进一步说服法官或仲裁员
在业主和指定分包商之间存在着实际的权利义务关系，并不是一件容易的工作。如前所述，与一般分包合同相比，指定分包合同有其自身特点。而如果审理争议的法官或仲裁员对指定分包合同的特点没有深入的了解和把握，是很难理解和接受总承包商的主张的。因为按照法律的一般逻辑思维范式，他们会更重视指定分包合同所直接反映的法律关系（尽管这种反映可能只是表面上的），把总承包商认定为支付义务人；而业主即使实施了指定行为，也会将其定性为指定分包合同的第三人，从而排除在审理范围之外。
2.证明业主就指定分包工程的已付款项
总承包商所面临的第二个障碍，是向法院或仲裁机构证明就诉争的指定分包工程，业主尚未支付其相应款项，这是“背靠背”条款得以成就的关键事实。这项举证工作看似简单，但实际操作起来却并不容易。实现“背靠背”条款的一个重要的但却易被忽视的前提条件，是要求业主和总承包商就某一指定分包工程的支付情况，各自建立独立的账目明细，因为总承包商要充分证明业主就该指定分包工程已付款项，才能进一步得出应付指定分包商款项。但是，实际的情况往往是，总承包商的付款申请是由各种一般分包工程、指定分包工程、管理费、税金等子项明细组成的，但经过业主人员的审核后，业主向总承包商签发的付款证书很可能只有一个概括的金额，而不详细划分支付子项——这样一来，总承包商将难以证明业主就某一指定分包工程已付金额。
还有一种情况，业主就某一笔付款特别指示总承包商付给了某指定分包商，但是这种特别指示很可能只是口头上的；即使可从业主处索要相应证明文件，但由于不属于规定保留的财务凭证，财务管理人员通常很少对其留意。因此，在这种情况下，总承包商仍将无法证明业主就该指定分包工程的已付金额。
3.证明已积极向业主主张权利
总承包商所可能面临的第三个障碍，是要向法院或仲裁机构证明其已经积极就指定分包工程的未付款项向业主提出权利主张，从而尽到了协助指定分包商的义务。
在司法实践中，即便法院或仲裁机构认可了“背靠背”条款的合法性，但从公平和诚实信用原则出发，他们仍可能会综合考虑拖欠期间的长短以及总承包商在此期间是否积极作为，并以此作为是否支持“背靠背”条款的事实依据。当然，这里面还会存在一个如何认定“积极”的标准问题。是不是总承包商已在诉讼时效内向业主书面催告了，甚至是多次催告，就可以认定为已“积极”了呢？笔者认为这种观点是很难获得支持的。特别是当拖欠期间已经较长（如已超过2年），法官或仲裁员很可能会将“积极”限定为总承包商已向业主提起诉讼或申请仲裁。这虽然和最高人民法院关于代位权制度中“怠于”的解释并非一回事，但法官或仲裁
员完全可根据《合同法》中有关当事人应当履行协助义务的法律规定，对总承包商提出比“催告”更严格的要求。但是，现实情况往往是，总承包商需要面对来自市场的压力等诸多因素，因此不到万不得已，一般很难下决心与业主诉诸公堂；即使决定进入司法程序，在时间上，往往也晚于指定分包商的动作。
通过以上三方面的分析，我们不难看到，总承包商如想通过“总包支付”模式下的“背靠背”条款来规避支付风险，需要克服一系列举证方面的障碍。这不仅需要总承包商针对指定分包工程建立一整套细致完善、行之有效的合同管理制度和财务管理制度，更需要有一个完善的建筑市场法律环境。这些条件在目前仍是难以实现的，因此，必须建立更合理和有效的管理模式。
四、规避指定分包“背靠背”条款缺陷的措施建议
由于“总包支付”模式下“背靠背”条款所固有的法律风险，因此，总承包商如想有效规避指定分包合同项下的支付风险，不能简单依赖于“背靠背”条款，而应从根本上改变指定分包合同的结构形式，彻底脱离“总包支付”模式。在这里，笔者建议建立一种“三方合同”下“业主支付”的模式（如图2所示）。
1. “业主支付”模式的法律关系
在图2中，就指定分包工程而言，业主与总承包商的实际关系，应是一种委托管理关系，而不再是一般意义上的发承包关系。相应的，总承包商与指定分包商之间，也不应是一般意
义上的总分包关系和名义上的支付关系，而是前者在委托范围内，对后者实施的监督管理和配合关系。而业主和指定分包商之间，则不再仅仅是一种事实上（但无合同依据）的权利义务关系，而是通过合同确立的以工程款支付为核心内容的发承包关系，即业主成为指定分包商的真实付款义务人。
通常情况下，业主不愿出现在指定分包合同中的一个主要原因，是其希望通过总承包商为指定分包工程提供照管服务，减少自身的管理负担。在图2中，业主虽然作为一方当事人加入到了指定分包合同中，但除支付责任外，其他方面的管理工作仍由总承包商完成，并没有增加业主的管理责任，但却还原了指定分包的真实权利义务关系。因此，这种“业主支付”模式在不损害业主利益的基础上，能够更合理的兼顾总承包商和指定分包商各自的利益，从而在经济学上达到一种“帕累托最优”的共赢效果。
2. 与“业主支付”模式相适应的管理制度。
“业主支付”模式得以有效运行的重要基础，是必须建立与该模式相适应的合同管理和财务管理制度，并且要求合同管理部门和财务管理部门之间能够紧密配合。这些制度的具体要求包括合同管理制度和“过帐”安排。
合同管理制度包括三方面内容。
1)三方必须在指定分包合同中，就三方的权利义务关系作出详细约定，特别是要明确
就指定分包工程而言，总承包商仅为业主的委托管理人，业主为指定分包商的付款
义务人，“过账”安排（详见5.2.2）并不意味着总承包商对指定分包商有支付义务。
2)三方还应就总承包商依约有权收取的“照管费”的计价方式，以及该费用是否包括在
指定分包合同价款中等，作出明确约定.
3)为实现对指定分包商的有效管理，对于指定分包商完成的工程量，应当经过总承包
商的审核后，方可报业主确认；未经总承包商的审核，业主不得向指定分包商支付
工程款。
“过账”安排（如图2所示）包括四方面内容。
1)指定分包商应按经总承包商审核和业主确认的工程量金额，向总承包商开具工程款
发票（含税），总承包商则应向业主单独开具等额的并标明指定分包工程名称的工
程款发票（含税）。本文转自项目管理者联盟
2)业主按总承包商向其开具的发票金额，在扣减税金和照管费（如约定由指定分包商
支付）后，将剩余款项（即税后工程款）直接支付给指定分包商。
3)业主将扣减的税金和照管费（如有）支付给总承包商，由总承包商代缴指定分包工
程相应税金。
4)总承包商在代缴税金后，将完税凭证提供给指定分包商，完成整个“过账”安排。
当然，如果总承包商不需要“指定分包工程”的营业额，则最好说服业主将“指定分包工程”转化为“独立发包工程”，即将指定分包商转化为独立承包商。在这种模式下，总承包商仅从业主处收取总包照管费，与独立承包商无任何实质或名义上的支付关系，总承包商的法律风险降至最低。
五、结语
无论是在工程领域，还是司法领域，“背靠背”条款都是应当予以关注的重要问题。但是，我国与此有关的立法和司法工作仍十分薄弱。为此，笔者呼吁权威立法机构能够重视对“背靠背”条款的调查研究工作，并尽快出台相应的法律规定，从而为正确处理因“背靠背”条款引发的工程款纠纷提供统一的司法依据。
合同管理法律风险防范措施 合同风险防范的措施 在合同起草、审核、签定、管理等各个环节中，均可以建立相应的制度规范、采取相应合同风险防范措施，防止在企业合同方面出现风险。措施包括： 1、争取合同的起草权 一般来讲，合同由谁起草，谁就掌握主动权。 2、认真审查签约对象的主体资格和资信能力 首先要查看对方的营业执照和企业参加年检的证明资料，了解其经营范围，以及对方的资金、信用，经营情况，其项目是否合法。 同时也要审查签约人的资格，查看对方提交的法人开具的正式书面授权证明，了解对方的合法身份和权限范围，以确保合同的合法性和时效性。对于标的额大的交易，还应到工商、税务、银行等单位调查对方当事人的资信能力。 3、合同名称与合同内容要一致 使用统一的合同文本是好事。但一定要对合同性质要了解，不要由于对合同性质了解不细，出现张冠李戴的事情。 4、注意价款支付及其方式 为了确保价款能够及时足额地收回，必须把好合同签订中价款支付及其方式的关，从源头上降低经营风险。
5、用词要严谨 签订合同不仅要做到字斟句酌、反复推敲，不要在合同中用含糊不清，模棱两可的词句或多义词，而且要注意合同的条款有无重复，或者前后是否自相矛盾，以免使对方钻了空子。 6、明确规定双方应承担的义务、违约的责任 许多合同只规定双方交易的主要条款，却忽略了双方各自应尽的责任和义务，特别是违约应承担的责任。这样，无形中等于为双方解除了应负的责任，削弱了合同的约束力。 7、合同条款必须对等 合同法明确规定当事人应当遵循公平原则确定各方的权利义务，一方享受权利，必须承担义务，合同条款的对等性是公平原则的重要内容。对于义务多、责任重、权利少这类一边倒的合同，应谨慎与之签订合同。因为一旦出现纠纷，本方将会处于极为不利的境地。同样，也不要签订权利多、义务少、责任轻的合同，否则另一方可能以该合同违背公平原则对合同的有效性提出抗辩。 8、约定合同纠纷的解决方式和诉讼管辖地要明确具体 在合同中一般约定，若本合同发生纠纷，双方应协商解决，协商不成，通过诉讼（仲裁）方式解决。若选择仲裁方式解决合同纠纷，不能只是笼统的写一旦发生纠纷在甲方（或乙方）所在地仲裁部门解决，而应写具体的名称。若选择诉讼方式解决合同纠纷，应尽量选择已方所在地法院管辖，若对方不同意，可改为双方所在地法院均可管辖，尽量不要选择对方所在地法院管辖。
合同及风险防范管理办法 1.总则 1.1为保障公司及依法订立并履行经营活动中的各类合同，规范合同管理行为、防范经营管理风险，提高管理效能，根据现行法律法规和实际情况，特制定本办法。 1.2公司及其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的标的金额在人民币万元以上的合同及协议，适用本规定，包括房地产买卖类、房屋租赁类、建设工程类、中介类以及其他类型的合同。 标的金额不足人民币万元的上述合同及协议，可以参照执行本办法。 有关劳动人事合同不适用本办法。 1.3 公司及各子公司均应遵守本办法规定。 1.4公司内部职能部门、分支机构不得以部门和分支机构的名义对外签订合同。 各子公司内部职能部门、分支机构不得以部门和分支机构的名义对外签订合同。 1.5对于合同管理工作中接触到的商业秘密，公司员工负有保密义务，并按照《公司保密管理规定》执行。 2.合同管理相关部门的职责 2.1公司及各子公司实行合同主办部门负责制，即由合同主办部门负责合同的谈判、起草、签订、履行、变更解除、争议解决、统计归档等事务。 主办部门负责人可以指定专人作为合同的主办人员，合同主办人员应对合同业务全过程涉及的信息资料的真实性、及时性、完整性负责。
主办部门负责人应当指定本部门的兼职合同管理人员，负责合同档案管理和合同情况统计工作。 对于重大合同，以及公司领导或主办部门负责人认为有必要组成项目小组的，应当组成以合同主办人员为主，吸收法律和财务等人员参加的项目小组，在主办部门负责人协调下开展工作。 2.2 合同主办部门主要职责为： 2.2.1负责合同前期准备工作（包括调查核实合同相对方的主体资格、资信状况、履约能力、公司背景等）； 2.2.2主持合同谈判工作，负责撰写各类谈判纪要； 2.2.3拟定合同草案等相关文件，按本办法规定的程序完成合同的送审、会签手续； 2.2.4按照审核部门的意见完成合同的修改工作，如主办部门认为不应采用审核意见的，应作出书面说明； 2.2.5负责办理合同订立、变更、终止等手续以及督促合同相对方完成规定的合同登记、公证或备案等特定手续； 2.2.6负责合同履行，及时解决履行过程中出现的各类问题，并进行合同履行情况的动态管理； 2.2.7建立部门合同管理台帐、统计、整理和收集合同资料、按公司及各控股子公司的档案管理规定保存移交合同档案和有关资料； 2.2.8配合法务部门处理因合同引发的相关诉讼或仲裁。 2.3 法务部门主要职责为： 1、参与重大合同的前期准备和合同谈判，就相关法律问题提供意见；
附件1：采购订单 此附件是供需双方于（此处填写合同签订地点）所签署的购销合同（需方合同编号：）之不可分割的部分。 1.产品价格及清单：详见附件2 产品总价：合同大写金额人民币( )小写( )。前述价格为需方在本合同项下应向供方支付的最终价格，其中已经包括所有材料费、人工费、运输费、装卸费、保险费及营业税、17%的增值税、所得税以及其他类似税项、关税和费用，除该合同金额外，需方不再支付任何其他费用。 2.供方保证供方提供的产品均由原厂商指定用于最终用户名称的项目，否则 由此引起的一切后果由供方承担责任。 3.交货时间： 4.交货地点： 5.收货人： 6. 付款时间：需方向供方支付本合同项下的货款，须在供方满足以下条件后个工作日内向供方支付： 6.1 供方提供本合同项下全部货物签收单。（以需方最终用户盖章签字确认为准） 6.2 供方提交本合同项下全部货物终验验收报告（以需方书面盖章确认为准）。 6.3供方提交本合同项下全部货物原厂商注册的产品序列号文件并经供方加盖公章 确认（序列号文件格式可参照附件3）。 6.4供方应向需方提交正式的( ■ ) 增值税专用发票 ( )5%服务发票。 6.5 如果需方购买的产品中包含原厂或第三方提供的服务、保修等，在需方付款前， 供方还须提供，供方获得原厂或第三方服务、保修等的证明，该证明必须包含服务、保修的内容和期限（或起止日期）。 6.6需方收到最终用户款项是需方付款给供方的先决条件。 ■若在付款前需方或需方最终用户发现货物有任何不符合合同要求的，需方有权书面通知供方后中止付款，直至问题解决后重新付款，需方不承担逾期付款责任。 7.付款方式：需方采用方式付款至发票中指明的付款地址： 供方帐户： 开户名： 开户行： 8. 供方承诺对合同产品提供年免费保修服务，该免费保修期自需方或需方最终用 户完成终验之日起计算。 9. 争议解决： 9.1本合同按中华人民共和国法律解释，受中华人民共和国法律管辖。 9.2 因执行本合同所发生的和本合同有关的一切争执，双方应通过友好协商解决。双方协商不成的，任何一方可向（■）需方所在地（）合同签订地人民法院提起诉讼。 10.其它约定：
加强合同管理防范法律风险 北京刘勇律师事务所主任、北京仲裁委员会仲裁员刘勇 一、风险的话题 ●所谓风险。我理解风险是指那些由于疏忽大意没有预见、或者侥幸可以避免,而造成的难以克服、难以控制的客观情形。但风险不是不可抗力,二者最大区别是:风险来源于疏忽大意、或者侥幸等主观过错;而不可抗力是没有主观过错。这两者之间是量与质的区别。 ●所谓经营风险,我理解是指在经营活动中为了获得最大利润和效益而自愿加重责任、并通过自己的努力能够实现预定经营目标的情形。其特点是,经营风险与获得效益可能是成正比的。 ●所谓法律风险,我理解是指在经营活动中出现的不受法律保护的行为, 或者权利与义务极不平等、使自己始终处在只承担或多承担义务而不享有或少享有权利的情形。其特点是,法律风险一旦形成,就会使自己始终处于不利地位并必然遭受损失,而且这种不利局面和损失往往不能通过单方面继续履行该行为来避免。 二、发包方与承包方串通投标导致施工合同无效的案例 ●仲裁案例:某高档住宅小区进行施工招标。在招投标过程中,招标方与某投标方签订了一份协议书,其中约定:施工企业按 7649万元投标,招标方争取让该企业中标,还约定中标价款只作为备案合同用,双方要另行确定合同价款, B 施工企业还要在真实合同价款的基础上再让利 5%。开标后,该施工企业中标。备案合同中特别 约定了逾期付款的违约金最高到合同结算价款的 5%。在 施工中开发公司资金匮乏,施工企业垫资 3700万元完成了该工程。竣工验收合格后,双方签字确认工程结算价款为 9400万元。后开发公司新上任的总经理要求重新进行造价审核,否则就不支付剩余的 3500万元工程款。双方为此争执了两年后,施工企业申请仲裁。庭审中,开发公司提出:双方恶意串标,中标无效,因此双方签订
企业法律风险与防范措施——企业合同管理之风险 (2012-11-27 14:45:58) 转载▼ 分类：财会与税务 标签： 转载 原文地址：企业法律风险与防范措施——企业合同管理之风险作者：注册税务师齐洪涛 作者：迟彦杰律师时间：2012-11-14 企业的经营活动始于合同、终于合同，所有的相关管理活动都属合同管理。合同内容或签订及履行中的作为或不作为，都有可能使企业因违反法律规定、违约、未充分行使法定权利，而使合法利益受到不利影响。这种可能性，就是合同法律风险。合同法律风险，是企业最频繁面临的法律风险。 一、企业合同管理中的法律风险分析 （一）常见误解的纠正 1．合同事务并非等同法律事务 企业签订、履行合同是经济目的，力争实现交易利益，法律只是确保交易目的及利益实现的辅助手段。 2．合同的公平性往往由市场交易主体的优劣地位决定 掌握稀缺资源的主体，肯定处于强势低位。但争夺到较好的风险转移点、履行时间、支付方式也可以弥补劣势主体的“安全性”。 3．合同工作重点并非合同条款本身 无法实现经济目的的合同，再完美的条款也是废品。企业行为宜从交易目的、市场主体态势、隐患大小、法律保护等多角度进行权衡合同条款的设置。 4．合同内容远远大于合同文本本身
合同的各种附件（补充协议、产品说明书、质量保证书、介绍等）以及合同签订后的各种变更、补充（含解除、终止、电子邮件等）内容，甚至企业法定代表人对合同相对方的承诺签章，都属合同的有机组成部分。 合同事务中的证据以多种形式存在，并非合同签订后就结束。 5. 合同管理不能仅限于“审查、盖章、归档” 企业的所有经营活动都属合同管理范围，企业还要重视调研交易方资质，跟踪履行程序，事后评估经验等方面的管理。 6．合同工作不宜过于强调“制式模板” 制式模板合同并非万能，且存在“有效期”，须随着法律法规的修订、企业业务的变化而变化。 7．合同没有约定就会丧失部分权利 法律不足以全面保护合同当事人的权利，须“个性化”约定具体事项。 8．没有证据就没有“事实” 证据事实是确定各方责任，追究过错方责任的依据。“以事实为依据”是指能以有效证据证明的法律事实，而非客观事实。 9．合同争议并非纯法律问题 应围绕交易目的、交易内容、交易程序细节等内容进行理解，并加以书面证据支持。 10．合同法律问题远远大于《合同法》本身的内容 具体合同要结合全国人大法律（包括《合同法》）、立法解释、司法解释、国务院行政法规、部门规章、地方法规、地方政府规章来综合解释。 例如，现阶段的买卖合同关系，至少要考虑以下各法律法规的相关规定。
此附件是供需双方于所签署的购销合同（需方合同编号：）之不可分割的部分。 1.产品价格及清单：详见附件2 产品总价：合同大写金额人民币( )小写( )。前述价格为需方在本合同项下应向供方支付的最终价格，其中已经包括所有材料费、人工费、运输费、装卸费、保险费及营业税、17%的增值税、所得税以及其他类似税项、关税和费用，除该合同金额外，需方不再支付任何其他费用。 2.供方保证供方提供的产品均由原厂商指定用于最终用户名称的项目，否则 由此引起的一切后果由供方承担责任。 3.交货时间： 4.交货地点： 5.收货人： 6. 付款时间：需方向供方支付本合同项下的货款，须在供方满足以下条件后个工作日内向供方支付： 6.1 供方提供本合同项下全部货物签收单。（以需方最终用户盖章签字确认为准） 6.2 供方提交本合同项下全部货物终验验收报告（以需方书面盖章确认为准）。 6.3供方提交本合同项下全部货物原厂商注册的产品序列号文件并经供方加盖公章 确认（序列号文件格式可参照附件3）。 6.4供方应向需方提交正式的( ■ ) 增值税专用发票 ( )5%服务发票。 6.5 如果需方购买的产品中包含原厂或第三方提供的服务、保修等，在需方付款前， 供方还须提供，供方获得原厂或第三方服务、保修等的证明，该证明必须包含服务、保修的内容和期限（或起止日期）。 6.6需方收到最终用户款项是需方付款给供方的先决条件。 ■若在付款前需方或需方最终用户发现货物有任何不符合合同要求的，需方有权书面通知供方后中止付款，直至问题解决后重新付款，需方不承担逾期付款责任。 7.付款方式：需方采用方式付款至发票中指明的付款地址： 供方帐户： 开户名： 开户行： 8. 供方承诺对合同产品提供年免费保修服务，该免费保修期自需方或需方最终用 户完成终验之日起计算。 9. 争议解决： 9.1本合同按中华人民共和国法律解释，受中华人民共和国法律管辖。 9.2 因执行本合同所发生的和本合同有关的一切争执，双方应通过友好协商解决。双方协商不成的，任何一方可向（■）需方所在地（）合同签订地人民法院提起诉讼。10.其它约定：
EPC工程总承包项目合同法律风险及防范 2010-5-12 13:53中国工程管理网刘哲【大中小】【打印】【我要纠错】EPC合同，即设计-采购-施工合同，是一种包括设计、设备采购、施工、安装和调试，直至竣工移交的总承包模式。传统承包模式中，材料与工程设备通常是由项目总承包单位采购，但业主可保留对部分重要工程设备和特殊材料的采购权。在EPC合同模式下，承包商的工作范围包括设计（engineering），工程材料和设备的采购（procurement）以及工程施工（construction）直至最后竣工，并在交付业主时能够立即运行。这种合同格式主要适用于那些专业性强、技术含量高、结构、工艺较为复杂、一次性投资较大的建设项目。 在项目管理当中，风险管理是一个非常重要的问题，特别是EPC项目，这些风险通常包括政治、经济、市场、业主、合同和自然条件等，其中导致EPC项目的合同法律风险更为重要。EPC项目合同法律风险包括合同条款风险和合同管理风险。合同条款应本着平等、公平、诚实信用、遵守法律和社会公德的原则。每一条款都应仔细斟酌，避免出现不平等条款、定义和用词含混不清、意思表达不明的情况还应注意合同条款的遗漏，合同类型选择不当。合同管理是承包商获利的关键手段，不善于管理合同的承包商是绝对不可能获得理想的经济效益的。它主要是利用合同条款保护自己的合法利益，扩大受益，这就要求承包商具有渊博的知识和娴熟的技巧要善于开展索赔，否则，只能自己承担损失。因此要注意合同中的工程范围、合同价格及其款项支付方式、保函条件和违约条款等合同内容，并加强合同条款的审核。 承包商企业对EPC工程总承包项目通过风险识别、风险分析、风险控制和处理，通过以上各个方面调查研究，分析发生各种风险的可能性及危害程度，对风险做出客观的综合评价，为制定和采取减轻和转移风险的措施提供依据。转EPC大型总承包工程项目中合同法律风险防范应贯彻从立项到勘察、设计、施工、验收、竣工、结算等全程。 一、EPC前期立项、招投标阶段合同法律风险与防范 1、加强对建设工程合同主体资质、资格及履约能力、资信、关联关系等进行审查和调查 对建设工程项目背景、建设工程项目立项、规划、环评、土地等项审批文件的合法性进行审查和调查，参与工程项目立项的前期法律文件（包括可行性研究报告、项目建议书）的起草和准备、审核和修改，提供工程项目法律、政策可行性分析，审查可行性报告，出具法律意见书，办理工程建设项目规划、立项审批及其他各种政府批准、登记备案手续，拟定建设工程项目合作开发方案，参加起草和完善合作合同文件，就项目用地涉及土地征用、土地使用权出让、转让进行合法性审查及法律文件的起草、准备、审核、修改、完善，对在建工程的或房地产等实物抵押融资的法律可行性出具法律意见书，办理征地手续，起草、审核征地补偿、安置协议，签订相关合同，制定拆迁方案，拟定、审核委托拆迁协议、拆迁安置文告、拆迁安置协议等，协助处理拆迁纠纷。 2、通过参与编制勘察、设计、施工、监理等的招标投标文件，对其合法性进行审查
2020 合同管理及风险防范 一、单选题【本题型共3道题】 1.下列不属于书面形式的是（） A．电话 B．电报 C．电子邮件 D．信件 用户答案：[A] 得分：12.00 2.施工单位因违反施工合同而支付违约金后，建设单位仍要求其继续履行合同，则施工单位应（）。 A．拒绝履行 B．继续履行
C．缓期履行 D．要求对方支付一定费用后履行 用户答案：[B] 得分：12.00 3.当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方（）。 A．可以选择适用违约金 B．可以选择定金条款 C．可以选择适用违约金或者定金条款 D．根据造成的损失赔偿 用户答案：[C] 得分：12.00 二、多选题【本题型共8道题】 1.保证的方式有（）
A．一般保证 B．连带保证 C．补充保证 D．优先保证 用户答案：[AB] 得分：4.00 2.某借款合同债权人将合同权利转让给第三人。在合同没有特别约定的情况下，随之转移的其他权利有（）。 A．担保权 B．任意撤销权 C．抗辩权 D．抵销权 用户答案：[AC] 得分：0.00
3.下列责任中，属于违约责任的承担方式的有（）。 A．定金 B．罚金 C．违约金 D．罚款 用户答案：[CD] 得分：0.00 4.《合同法》规定，（）为无效合同。 A．一方以欺诈、胁迫手段订立的合同 B．在订立合同时显失公平的合同 C．恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的合同 D．违反法律、行政法规的强制性规定的合同 用户答案：[ABCD] 得分：0.00
5.合同订立可以采取（）形式 A．口头 B．书面 C．沉默 D．其他 用户答案：[BD] 得分：0.00 6.根据《合同法》的规定，合同变更表述正确的有（）。 A．变更必须采用书面形式 B．当事人可以将合同转让给他人 C．当事人经过协商可以改变某些条款的约定 D．必须以明确的新条款内容更换相应条款内容
编号：_______________本资料为word版本，可以直接编辑和打印，感谢您的下载 采购合同-附件(背靠背付款) 甲方：___________________ 乙方：___________________ 日期：___________________
此附件是供需双方于（此处填写合同签订地点）所签署的购销合同（需方合同编号：）之不可分割的部分。 1. 产品价格及清单：详见附件2 产品总价：合同大写金额人民币（）小写（）。前述价格为需方在本合同项下应向供方支付的最终价格，其中已经包括所有材料费、人工费、运输费、装卸费、保险费及营业税、17%的增值税、所得税以及其他类似税项、关税和费用， 除该合同金额外，需方不再支付任何其他费用。 2. 供方保证供方提供的产品均由原厂商指定用于最终用户名称的项目，否则 由此引起的一切后果由供方承担责任。 3. 交货时间： 4. 交货地点： 5. 收货人： 6. 付款时间：需方向供方支付本合同项下的货款，须在供方满足以下条件后个工 作日内向供方支付： 6.1 供方提供本合同项下全部货物签收单。（以需方最终用户盖章签字确认为准） 6.2 供方提交本合同项下全部货物终验验收报告（以需方书面盖章确认为准）。 6.3供方提交本合同项下全部货物原厂商注册的产品序列号文件并经供方加盖公章 确认（序列号文件格式可参照附件3）。 6.4供方应向需方提交正式的（■）增值税专用发票（）5% 服务发票。 6.5如果需方购买的产品中包含原厂或第三方提供的服务、保修等，在需方付款前， 供方还须提供，供方获得原厂或第三方服务、保修等的证明，该证明必须包含服务、保修的内容和期限（或起止日期）。 6.6需方收到最终用户款项是需方付款给供方的先决条件。 ■若在付款前需方或需方最终用户发现货物有任何不符合合同要求的，需方有权书面通知供方后中止付款，直至问题解决后重新付款，需方不承担逾期付款责任。 7. 付款方式：需方采用方式付款至发票中指明的付款地址： 供方帐户：__________ 开户名：____________ 开户行：____________ 8. 供方承诺对合同产品提供—年免费保修服务，该免费保修期自需方或需方最终用户完成终验之日起计算。 9. 争议解决： 9.1本合同按中华人民共和国法律解释，受中华人民共和国法律管辖。 9.2因执行本合同所发生的和本合同有关的一切争执，双方应通过友好协商解决。双方协商不成的，任何一方可向（■）需方所在地（）合同签订地人民法院提起诉讼。10. 其它约定：
一、单选题【本题型共3道题】 1.下列变更中，属于应当经合同当事人双方协商一致情形的是（）。 A．采购数量变更 B．公司名称变更 C．合同签约人员变更 D．公司法定代表人变更 用户答案：[A] 得分：12.00 2.下列不属于物的担保方式的是（） A．抵押 B．质押 C．扣押 D．留置 用户答案：[C] 得分：12.00 3.施工单位因违反施工合同而支付违约金后，建设单位仍要求其继续履行合同，则施工单位应（）。 A．拒绝履行 B．继续履行 C．缓期履行 D．要求对方支付一定费用后履行 用户答案：[C] 得分：0.00 二、多选题【本题型共8道题】 1.出现（）等情形，当事人可以解除合同。 A．不可抗力 B．在履行期限届满之后，当事人一方明确表示或以自己的行为表明不履行主要债务C．当事人一方延迟履行主要债务，经催告后在合理的期限内仍未履行 D．当事人一方延迟履行债务或有其他违法行为，致使不能实现合同目的 用户答案：[ACD] 得分：0.00 2.合同订立可以采取（）形式
A．口头 B．书面 C．沉默 D．其他 用户答案：[ABD] 得分：4.00 3.保证的方式有（） A．一般保证 B．连带保证 C．补充保证 D．优先保证 用户答案：[AB] 得分：4.00 4.选择合同对象时应从以下几个方面了解 A．真实性 B．合法性 C．履行能力 D．信用状况 用户答案：[ABCD] 得分：4.00 5.根据《合同法》的规定，合同变更表述正确的有（）。 A．变更必须采用书面形式 B．当事人可以将合同转让给他人 C．当事人经过协商可以改变某些条款的约定 D．必须以明确的新条款内容更换相应条款内容 用户答案：[CD] 得分：4.00 6.《合同法》规定，（）为无效合同。 A．一方以欺诈、胁迫手段订立的合同 B．在订立合同时显失公平的合同 C．恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的合同D．违反法律、行政法规的强制性规定的合同 用户答案：[AC] 得分：0.00
企业合同管理法律风险防范论文 摘要:企业合同管理与法律风险防范，备受关注本研究认为，合同管理和法律风险防范需要立足现实问题，寻求突破路径。在具体策略上，不仅要重视合同签订，进一步细化合同履行管理，还要建立法律事务机构，完善合同审批机制。同时，加强员工法律培训，建立信用客户档案，完善对授权代理人的保护，明确风险责任的界限在此基础上，我们将积极推进动态监管机制，加强对实施过程的控制。 关键词:企业合同管理；法律风险；防止 企业合同管理和法律风险防范一直是广泛关注的实践点和研究热点。有效的合同管理和法律风险防范不仅有助于企业降低风险成本，也是企业健康经营的重要保证。笔者在文献和具体实践的基础上，对企业合同管理和法律风险防范的基本现状进行了总结和梳理，旨在为后续研究提供依据和参考。 1:企业合同管理和法律风险防范基本情况 现阶段，关于企业合同管理和法律风险防范的研究很多，出现了许多新的措施，促进了企业合同管理和法律风险防范。一般来说，企业在管理中更注重合同管理和法律风险防范，在行为和理念上得到充分的保护和支持，许多企业设立了专门机构来处理这类问题。因此，在这种情况下，企业合同管理和法律风险防范取得了长期的进步和有力的推动，呈现出良好的整体态势。然而，不可否认的是，在企业合同管理和法律风险防范领域仍然存在许多问题。通过对现状的进一步关注，笔者做了总结和提炼，发现问题主要表现在五个方面:一是合
同管理的初始环节对合同签订重视不够，合同履行管理不细致二是一些企业缺乏相应的法律制度:完善的合同审批机制第三，员工的法律培训需要进一步加强，客户诚信也缺乏相应的基础。第四，授权或代理的保障机制不健全，各部门和专门机构之间存在严重的交叉现象。风险责任的界限需要进一步梳理和澄清。第五，过于强调静态管理，需要加强对实施过程的控制。这些都是企业合同管理和法律风险防范中存在的问题，在一定程度上造成了企业合同管理和法律风险防范的现实困境。 2:企业合同管理与法律风险防范策略分析 1:重视合同签订和详细的合同执行管理合同签订是合同管理的初始环节，在一定程度上直接决定后续工作的有效性和合理性。因此，为了有效降低法律风险，我们必须充分重视合同的签订，把握好开头，严格规范。有两个具体保证:一是注重合同签订的程序和内容，遵循科学合理、高效有序的合同签订程序，充分展示合同内容的措施和表达，确保不存在或尽可能消除法律风险二是在签订合同过程中要注意态度，坚持谨慎态度，判断合同内容的准确性和合法性，不要因粗心大意而导致法律风险的突然增加。同时，要重视合同履行的精细化管理，进一步细化合同履行程序，并将其纳入合同内容，贯穿于合同管理的全过程，以确保法律风险最小化本部分以作者所在单位下属企业的对外投资为例，根据合同签订过程中需要做的工作进行简要说明。企业签订外商投资合同时，要注意准确审查用户主体资格，根据实际情况发布手册，确定用户是否具备签订合同的资格和履行合
竭诚为您提供优质文档/双击可除 背靠背合同 篇一：项目合作协议 合作协议 合同编号： 甲方：_______________________________ 地址： 电话： 传真： 邮箱： 联系人： 开户行： 账号： 税号： 乙方：_科技有限公司___ 地址： 电话： 传真：
邮箱： 联系人： 开户行： 账号： 税号： 合同签订地点： 合同签订时间： 甲乙双方就共同参与“项目”（以下简称“该项目”）投标合作事宜，经友好协商，达成一致意见并同意签订本合作协议，以兹共同遵守。 一、双方的权利、义务 1、甲方的权利及义务 （1）甲方负责该项目投标过程中必要的技术支持，并应在编制投标文件、进行投标、合同 签约过程中协助乙方的工作； （2）甲方保证乙方为该项目唯一合作伙伴； （3）项目中标后，以甲方为主体进行项目需求调研，并由甲方进行该项目开发的整体方案 设计、甲方安排5—10名开发人员（其中保证有一名五年以上工作经验的项目经理）， 全程参与项目开发，并以项目监理身份，对乙方完成该项目的实施工作进行监督及提
供必要的协助。 （4）甲方承诺乙方在收到招标方支付的款项后，三个 工作日内，按甲、乙双方合作收益分 配比例，支付给乙方相应款项。 （5）项目中标后，甲方派出人员在乙方驻点办公，工资、补助、就餐费用、往返甲方办公 地点的差旅费用自理。在省内各地的调研差旅费用由乙方承担。 2、乙方的权利及义务 （1）乙方以甲方名义投标，并负责中标前、后的所有 与项目有关的工作，包括但不限于： 按照招标文件、甲方与招标方签订的中标合同的约定，履行供货、项目建设、实施、 维护、保修、培训等义务，并保证项目的顺利实施和质量标准； （2）在甲方与招标方签订中标合同后十个工作日内， 根据中标合同的内容，与甲方签订 新合同，乙方应积极、善意的履行新合同所约定的义务； （3）在执行新合同过程中，甲方向乙方进行采购的， 采取“背靠背”付款方式；如果需向 乙方以外的第三人采购的，由乙方将货款支付给甲方后，甲方再行支付给供应商，或
精选文档 所签署的购销合同（需方合同编号：）之不此附件是供需双方于 可分割的部分。 1. 产品价格及清单：详见附件2 产品总价：合同大写金额人民币（_____ ）小写（______ ）。前述价格为需方在本合 同项下应向供方支付的最终价格，其中已经包括所有材料费、人工费、运输费、装卸费、保险费及营业税、17%的增值税、所得税以及其他类似税项、关税和费用， 除该合同金额外，需方不再支付任何其他费用。 2. 供方保证供方提供的产品均由原厂商指定用于最终用户名称____ 的____ 项目，否则 由此引起的一切后果由供方承担责任。 3. 交货时间： ___________ 4. 交货地点： ___________ 5. 收货人： ____________ 6. 付款时间：需方向供方支付本合同项下的货款，须在供方满足以下条件后____ 个工作日内向供方支付： 6.1供方提供本合同项下全部货物签收单。（以需方最终用户盖章签字确认为准） 6.2供方提交本合同项下全部货物终验验收报告（以需方书面盖章确认为准）。 6.3供方提交本合同项下全部货物原厂商注册的产品序列号文件并经供方加盖公章确认（序列号 文件格式可参照附件3）。 6.4供方应向需方提交正式的（■）增值税专用发票（）5%服务发票。 6.5如果需方购买的产品中包含原厂或第三方提供的服务、保修等，在需方付款前， 供方还须提供，供方获得原厂或第三方服务、保修等的证明，该证明必须包含服务、保修的内容和期限（或起止日期）。 6.6需方收到最终用户款项是需方付款给供方的先决条件。 ■若在付款前需方或需方最终用户发现货物有任何不符合合同要求的，需方有权书 面通知供方后中止付款，直至问题解决后重新付款，需方不承担逾期付款责任。 7. 付款方式：需方采用 ______ 方式付款至发票中指明的付款地址： 供方帐户：_________ 开户名：___________ 开户行：___________ 8. 供方承诺对合同产品提供—年免费保修服务，该免费保修期自需方或需方最终用 户完成终验之日起计算。 9. 争议解决： 9.1本合同按中华人民共和国法律解释，受中华人民共和国法律管辖。 9.2因执行本合同所发生的和本合同有关的一切争执，双方应通过友好协商解决。双 方协商不成的，任何一方可向（■）需方所在地（）合同签订地人民法院提起诉讼。 10. 其它约定： 精选文档
公司合同管理中的风险点及其控制 为规范公司合同在签订、履行过程中的管理，防范与控制合同风险，依法维护公司的合法权益，现对公司合同管理中的风险点作以下提示： 一、合同的签订 1、对方主体资格的审查 订立合同前，应当对对方单位的主体资格、相关业务资质、资信能力、履约能力进行调查，不得与不能独立承担民事责任的单位（如项目部、业务部、分支机构等）签订合同，不得与不具备履行合同必须具备相应资质（如房地产开发资质、建筑施工资质、广告经营资质等）的单位签订合同。为此，公司应在合同谈判前取得对方的经年审合格的营业执照和资质证书复印件（加盖对方公章）。 公司一般不得与自然人签订经济合同，确有必要签订经济合同，应经公司法务部门同意。 2、对方履约能力的审查 公司不得与对方单位签订与该单位履约能力明显不相符的经济合同。根据合同的性质，可以从对方单位的注册资本和实收资本、最近一期经审计的财务报表、对方单位的员工总数、荣誉证书等方面，对其履约能力做出综合判断。 3、本方履约主体资格和履约能力的审查 签约前公司应审查自身作为相关合同方的主体资格是否符合，是否具备相关经营资质，是否具备相应的履约能力。需要相关部门配合的是否已经协调妥善，如，合同拟约定的资金支付计划，是否已由财务部门认可可行。 4、合同的形式 公司订立合同，均应当采用书面形式，并订立正式的合同书。由于传真件的证据效力在法律上存在不确定性，有关书面合同签署后必须取得合同原件，并妥善保存。 5、合同的起草权 对于重大合同，公司应尽量争取合同起草权，并尽量使用公司拟定的合同示范文本。这样的话，可以在合同谈判过程中争取有利的谈判地位，并有利于公司合同管理和审批的效率。 6、签订合同前的批准和授权 按规定须经上级有关部门批准才能签订的合同，必须经批准后才能签订。按公司章程和法律
合同签订规范指引 一、违约金建议不封顶。 1、迟延付款日违约金太少或甚至不约定违约金，则客户主动付款必定缺乏 动力。因此，迟延付款的违约金约定在我司《销售合同》中不可缺少。 2、我方合同，很多情况下约定违约金不超过合同总价款的1%，这显然不妥。 碰到非我司模板合同，违约金建议按日千分之三计算，且不要封顶。 3、违约金的约定是一把双刃剑。在约定迟延付款违约责任时，客户肯定要 求约定我方迟延交货的违约责任，我方迟延交货的日违约责任与客户对等即可。但从违约付款几率来看，客户迟延付款几乎是一种习惯，且超期时间注定要比晚交货时间长。 4、标准参引条款：客户迟延付款需承担违约责任，每迟延一日之违约金按 应付款项的千分之三计算。 二、付款日期要明确。 1、付款以收货后若干日为标准的，建议约定：需方应于收货后X日内付清 全款。 2、付款以验收合格为标准的，建议约定：验收合格后X日内付清全款。收 货后X日未提交书面质量异议的，视为验收合格。 3、收取票据的，建议约定：需方应于收货当天以远期支票（自收货之日起 X日）付清全款。票据存有如下情形的之一的，需方须承担票据全额10%的违约金：（1）票据到期因银行存款余额不足而拒绝承兑的；（2）因需方原因导致票据无效的;(3)票据到期时，需方要求将票据日期延后并换票的。 三、交货条款要慎重。 1、交货日期要避免循环引用。循环引用即绕来绕去，还是确定不了送货日 期。如，送货日期约定为：我方应在收到延期支票后2个工作日交货。而在付款条款则约定：需方在发货前7个工作日内开具全额支票。这样一来，谁知道在哪一天交货呢？货在仓库，不交不行，交也不妥，令自己非常被动。 如果客户有意终止合同，我们都无法追索客户的违约之责。 2、送货条款后应补充如下客户拒收货之违约责任条款：供方所交货物系为 需方专备，需方到时拒绝收货或中途要求退货，则需方须承担合同总金额30%的违约金。 四、背靠背付款要设限。 1、背靠背付款顾名思义系指客户收到最终用户的相应款项后，才付出我们 合同的款项。没有收到款项，则不用付款。很显然，“背靠背付款”是付款方式约定中的下下条款，除非迫不得已，建议不要采用。 2、背靠背付款的主要风险在于，付款动作完全由客户把控，我们自身则非 常被动。在客户迟迟没有收到最终用户款项时，我们往往还无法走法律诉讼途径催讨货款。 3、在万不得已接受“背靠背付款”的条件下，建议补充如下限定条款： 一旦存有如下情形，则以上“背靠背付款”之约定不再适用，需方须在其收
参加《合同法律风险防范》学习的 心得体会 2017年11月24日，应公司通知自行网络观看了《合同法律风险防范》视频。此次学习主要针对合同的起草、审核、签订、履行、存档等工作及法律风险防范措施。通过学习，在合同全程管理及法律风险防范方面，令我深刻领会到合同法律风险防范在企业经济活动中重要地位，必须增强企业的合同法律风险防 范意识，尽可能的把合同相关法律风险降到最低，为公司的生产经营及经济活动往来提供专业意见。 根据我公司的合同法律风险防范工作实际并结合学习内容，我认为在以后的合同法律风险防范工作方面应特别注意以下几点： 一、合同签订前的合规审查工作及缔约准备工作。 1、根据我公司的企业性质及国家的相关管理规定，对我公司经济活动的合规性进行审查，尤其对于重大事项及其标的额较大的业务合同，必须坚决落实相关的招投标规定及审批程序，确保公司各项决策的合法合规，避免企业经营中的政策风险和法律风险。
2、经济活动中对交易市场的了解调查，尤其要对交易相对方的主体资格和资信能力进行调查审核。在经济活动中，缔约前业务承办部门必须对缔约相对方进行全面深入的了解，主要通过市场调查、证件资质核实、商业信誉及履约能力评估等方式对其作出全面评价，确保相对方具备主体资格并有履约能力。 3、加强相关业务承办人员的业务能力素质提升，使我方在经济活动中争取掌握主动权和话语权，尤其对于合同的起草、成交条件的提出等主动权的掌握极为重要，可以为我方在经济活动中争取更多的权利，保障企业的持续盈利水平及稳健发展。 二、合同签订过程中合同内容的严格审查及风险点的把控规避。 1、签约主体资格及相关授权委托手续的核实。在签订合同时，必须根据前期的调查了解对相对方的签约主体资格再次进行认真核实，并对签约授权委托事项进行进行全面的了解核对，以确保合同签订的真实合法有效。 2、合同起草、修改、洽谈等主动权的争取及积极行使。在前期相关业务人员跟交易对方积极接触的基础上，努力争取掌握合同的主动权，并根据双方协商认真推敲合同的每一个条款，尽可能选择适用对我方有利的措辞，也能确保在合同洽谈过程中掌握合同修改变更及交易成交条件的主动权，以便更好的保护自身权益、获取更大利益。
附件1：采购订单 1. 小写。前述价格为需方在本合同项下应向供方支付的最终价格，其中已经包括所有材料费、人工费、运输费、装卸费、保险费及营业税、17%的增值税、所得税以及其他类似税项、关税和费用，除该合同金额外，需方不再支付任何其他费用。 2. 3. 4. 5.收货人： 6. 付款时间：需方向供方支付本合同项下的货款， 工作日内向供方支付： 6.1 供方提供本合同项下全部货物签收单。（以需方最终用户盖章签字确认为准） 6.2 供方提交本合同项下全部货物终验验收报告（以需方书面盖章确认为准）。 6.3供方提交本合同项下全部货物原厂商注册的产品序列号文件并经供方加盖 公章确认（序列号文件格式可参照附件3）。 6.4供方应向需方提交正式的( ■ ) 增值税专用发票 ( )5%服务发票。 6.5 如果需方购买的产品中包含原厂或第三方提供的服务、保修等，在需方付 款前，供方还须提供，供方获得原厂或第三方服务、保修等的证明，该证明必须包含服务、保修的内容和期限（或起止日期）。 6.6需方收到最终用户款项是需方付款给供方的先决条件。 ■若在付款前需方或需方最终用户发现货物有任何不符合合同要求的，需方有权 7. 8. 该免费保修期自需方或需方最终用户完成终验之日起计算。
9. 争议解决： 9.1本合同按中华人民共和国法律解释，受中华人民共和国法律管辖。 9.2 因执行本合同所发生的和本合同有关的一切争执，双方应通过友好协商解决。双方协商不成的，任何一方可向（■）需方所在地（）合同签订地人民法院提起诉讼。 10. 联系地址： 代表人（签名） 代表人（签名）
为了不留下遗憾，人生总要勇敢一次，抛下一切顾虑。附件2：产品价格及清单
企业合同法律风险防范 企业合同法律风险防范 第一部分合同签订阶段风险及防范 1、对方当事人缔约能力风险 风险一：合同效力待定的风险 无权代理、限制行为能力订立的合同为效力待定的合同，合同是否有效取决于有处分权人、被代理人的事后追认，但追认是对方的单方行为，主动权在对方，对其有利才追认，不利则不予追认。 防范：签订合同前要审查对方是否具有完全行为能力，能否履行合同上的义务，，对自然人而言是否成立，对企业而言则是否具有法人地位，是否已经注册成立。涉及标的物处分或转让的，审查该方是否对标的物具有处分的权利(包括其是否所有人或具有处分权)，必要时要求对方对自己的处分权作出保证。 风险二：合同欺诈的风险 对方盗用其他单位签订合同或以虚假的单位签订合同。从合同法的角度上分析，被假冒单位没有做出交易的意思表示，不是合同上的当事人，不会承担任何合同上的法律责任，而假冒单位或个人不是以自己的名义签订合同，合同根本不存在，也不能追究其合同上的责任。如果造成己方的损失，该假冒人可能根本没有能力承担任何法律责任，其目的在于利
用合同进行欺诈，骗取己方的财物。 防范：实行客户资信管理制度，签订合同前要对客户的资信信息、资信档案、信用状况、信用等级进行调查了解，最大限度地控制客户信用和违约风险。签订合同时要审查对方的信誉和履约能力，包括对合同承办人的资格进行审查，必要时应查看对方的营业执照和企业年检资料，确定对方是否为依法注册并有效存续的法律主体，了解对方的经营范围，以及其资金、信用，经营情况，是否具有法定的资格进行合同项下的业务。同时对合同经办人尤其是签字代表进行审查，查看对方开具的授权委托书，包括该授权委托书签字盖章是否真实、授权范围是否明确，有无存在涂改之处，以确定对方签约人的合法身份和权限范围，确保合同的合法性和有效性。对于标的额大的交易或需长期履行的合同，还应到工商、税务、银行等单位调查对方当事人的资信能力。 风险三：签约能力禁止的风险 风险：单位内部不具备缔约资格的职能部门订立合同、法律禁止某些主体订立特定合同，合同一律无效。这种无效的法律后果是，如果一方有过错的，应对无过错一方承担损害赔偿责任。因此，如果己方和不具订约资格的主体订立合同导致合同无效并发生损失，自己有过错的，对己方过错部分将不能获得对方赔偿。另一方面，如果己方内部职能部门对外订立合同，合同被认定无效，己方存在过错的需向对方承
企业合同管理中的风险及防控措施 [摘要]合同是现代企业市场经营的主要体现形式，是现代经济社会中经济活动的重要依据，对于企业的经济活动有着举足轻重的作用。因此，企业的合同管理工作是企业管理工作的重要内容。然而，由于我国经济社会发展的时间还不够长，经济社会中合同制度的发展还不够完善，这就造成企业的经济活动中合同的管理工作存在诸多的风险。 [关键词]企业；合同管理；风险 [DOI]10.13939/http://biz.doczj.com/doc/8417315790.html,ki.zgsc.2015.09.059 合同是随着市场经济的发展而产生的，并作为连接现代企业与其他市场经济主体的纽带，贯穿于企业生产经营的全过程，影响着现代企业经济之间的往来。合同从订立到履行的每个阶段，都处于风险与利益并存的状态，合同履行的过程贯穿企业经营管理的过程，管理不好合同就保障不好企业经营目标的落实和经济利益的实现，企业为了实现合同利益，就必须对合同进行从订立到履行终结全方位、全过程的有效管控。 1 合同管理的内容 合同管理应该是全过程的、全方位的，合同管理应包括以下五个方面的具体内容。 一是合同管理人员的培训教育。合同管理人员业务素质的高低影响着合同管理的质量，必须加强对合同管理人员的合同法律知识和签
约技巧等方面的培训。 二是履行监督和结算管理。签约的目的主要是保障合同的及时有效履行，防止违约行为的发生。合同结算是合同履行的主要环节和内容，生产经营部门应同财务部门密切配合，做好合同的结算管理。 三是规章制度的建立。科学规范的合同管理必须有章可循，要建立管理层次清楚、职责明确、程序规范的合同管理制度。 四是合同的谈判与签订。在合同谈判前首先要对合同项目进行论证，调查了解对方当事人的资信；仔细斟酌合同中关于标的数量与质量、价款支付、违约等主要条款；在合同签订过程中最好是经营人员和法律顾问人员同时参与，确保避免合同漏洞。 五是违约纠纷的处理。违约行为是一种违法行为，要承担支付违约金、赔偿损失或强制履行等法律后果。如有违约发生应及时采用协商、仲裁或诉讼等方式，积极维护企业的合法权益。 2 合同管理中存在的风险 企业合同管理中存在的风险主要由以下几方面。 一是不签订正式的书面合同。在我国的经济生活中，书面合同是非常重要的，它是当事人之间约定的重要凭据。但是，有许多的企业对于合同的签订并没有给予足够的重视，有的企业仅仅凭借对方的电话或是发货清单就进行交易，这给合同的履行带来了很大的隐患。 二是合同文本存在大量缺陷。一些企业由于合同管理整体水平不高，对合同内容的重视不够，自身没有统一的合同范本，因此在合同文本的选择上多比较被动，在合同签订过程中，习惯使用对方提供的