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对独立董事制度的批评
独立董事并不独立 独立董事可以使控股股东以公正的外貌来保护自己 外部董事用来熟悉复杂的企业事务的时间是有限的 不存在对独立董事的有效监督
选择独立董事还是选择监事会？
《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》
中国的独立董事能独立地发挥作用吗？
§4.完善公司治理的要点探讨
4.1 各国公司治理原则趋同的重要表现 4.2 公司目标 4.3 董事会建设 4.4 投资者关系建设 4.5 利害相关者关系建设 4.6 高层管理人员激励约束机制建设 4.7 制度环境建设
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4.1 各国公司治理原则趋同的重要表现
OECD公司治理原则中的四个核心标准得到广
防止内部人（管理层和大股东）对外部投资者的掠夺
投资者被掠夺的具体形式
转移定价 转移资产 追求非利润最大化目标 定向发行和回购证券 在职高消费和管理层高工资 随意决策 限制小股东权利
◎惠顾者只是企业的交易伙伴 — 市场合约关系
◎惠顾者通过与企业的交易成为企业的所有者 — 所有 权关系
非惠顾者也可以通过借款、购买生产资料、组 织产品的生产和销售而成为企业的所有者，但 最常见的企业所有者是企业的惠顾者，尤其是 出资者。
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企业的利害相关者
o 惠顾者(patrons)
12． 是否由提名委员会而非CEO负责寻找新的董事候选 人并邀请候选人参与竞选？
13． 外部董事是否有办法更改CEO拟定的会议议程？ 14．公司是否提前向董事呈报有关的常规资董事会会议上，除了管理层的发言外，是否留有足
够的时间进行深入讨论？ 16． 外部董事是否定期举行没有管理层出席的会议？
至少包括二分之一的独立董事； 公司董事长不得由控股股东的法定代表人或核心领导人兼任
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董事会 的职责
确保公司遵守法律法规的规定
公平对待所有股东
关注其他利益相关者的利益 其他法律法规和
公司章程规定的职责
董事的聘选
董事的提名：1％以上的股东可以提出董事候选人，
经股东大会选举决定。
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各国公司治理原则存在差异的原因
社会价值观 股权结构
经营环境和竞争条件 专业组织和协会的成熟程度 法律的完善程度和法律执行能力
合同执行的有效程度
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公司目标—股东关系—利害相关者关系
不同的治理体系对公司目标的看法不同
社会期望 股东权利
中国上市公司治理准则强调什么？
从单一目标出发，通过适当的机制，实 现复数目标 — 内在的相容
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董事会建设
为什么董事会建设如此重要
董事会在权力链中的地位：利益机制和决策机制 董事的道德风险
董事会建设的要点
谁能当董事？通过什么途径成为董事？ 董事会专门委员会的设立、权力配置、议事程序和人员构成 外部董事问题 董事长与总经理的合一问题 董事会与监事会的合一问题
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股东不可能是公司明确的所有者？ — John Kay
所有权分析
权利
占有权 使用权 管理权 收益权
资产收益权
我对我的伞 的权利
公司股东对 公司的权利
公司股东对 持有的公司 股票的权利
公司董事对 公司的权利
拥有 拥有 拥有 拥有 拥有
不拥有 不拥有 部分拥有 部分拥有 部分拥有
拥有 拥有 拥有 拥有 拥有
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企业的契约理论
o 契约理论对企业性质的解释 企业是一组契约的结合体
企业是把投入转化为产出的经济组织，一 种生产-销售组织 — M. Dietrich（迪屈奇）
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企业是一组契约的结合体
o 契约理论对企业所有权关系形成的解释
按照契约理论，企业与惠顾者(patrons)的关系 有两种：市场合约关系和所有权关系。
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4.4 投资者关系建设
投资者保护—投资者关系建设的核心 投资者保护机制的含义 投资者保护的主要原则 投资者保护的主要机制 社会层面的投资者保护制度建设 公司层面的投资者保护制度建设
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投资者保护问题 — 投资者关系建设的由来
投资者保护问题的实质
违法………… 不执行规定… 滥用职权…… 对公司破产负
有责任……
董事会的议事规则和决策程序
会议召集：定期；临时 会议议题 会议资料 会议记录和签名 集体决策与对董事长的授权
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关于董事的越权行为
董事之权是一种混合之权
职权：执行公司事务之权 权利：报酬请求权等
董事之权：董事长之权和一般董事之权 董事越权的防止：通过增强公司内部的制约
泛认同：
Fairness
Transparency
Accountability
Responsibility
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4.1 各国公司治理原则趋同的重要表现
董事会在公司治理中的作用得到广泛认同
公司治理原则的基本框架得到广泛认同： 公司目标
董事会建设:责任与构成 信息披露
中国上市公司治理准则规定了什么？
两会制 关于董事和董事会的规定：董事的选聘程序/董事的义务/董事会的
构成和职责/董事会议事规则/独立董事制度/董事会专门委员会
诊断董事会所应该提出的22个问题
4.3 董事会建设
董事会成员及其职责 董事产生的方法 董事义务的规定 董事会议事规则 独立董事制度
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诊断董事会所应该提出的22个问题（续）
Walter J. Salmon
17． 董事会是否自计划之初就积极参与制定长期经营战略？
18． 是否无论在理论上还是在实际上都是由董事会而非现 任CEO选择CEO继任人选？
19． 是否至少部分董事的报酬与公司业绩挂钩？
20． 是否定期考核每个董事的业绩？
6．审计委员会是否定期审查“高风险业务”？
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诊断董事会所应该提出的22个问题（续）
Walter J. Salmon
7．公司所聘用的报酬顾问是否向报酬委员会而非人力资源部门经理 报告？
8．即使所采用的报酬公式与行业规范不一致，报酬委员会是否有足 够的勇气根据长期业绩确定CEO的报酬？
确保股东充分行使权利 尊重利益相关者的合法权利
保护股东权利—股东关系建设 保护利害相关者权利--利害相关者关系建设
4.2 企业目标：股东利益VS相关者利益
企业的契约理论 企业的利害相关者 企业目标选择：利害相关者利益最大化 企业目标选择：股东利益最大化
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21． 是否限制不称职的董事再次参加竞选？ 22． 是否有适当的措施增进董事间的信任？
借鉴？
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独立董事制度评价
概念
外部董事 VS 内部董事 执行董事 VS 非执行董事 独立董事：独立的外部董事
除了董事身份外与公司没有任何其他契约关系的董事 与公司没有任何可能影响其对公司决策和事务行使独立判断的关系
拥有 不拥有
拥有 不拥有 不拥有
所有权分析（续）
权利
财产权
我对我的伞 的权利
拥有
公司股东对 公司的权利
不拥有
公司股东对 所持公司 股票的权利
拥有
公司董事对 公司的权利
部分拥有
转让权
拥有
不拥有
拥有
拥有
无期限限制
是
是
是
不是
责任权
拥有
不拥有
拥有
拥有
债务权
拥有
不拥有
拥有
不拥有
剩余控制权
拥有
拥有
拥有
拥有
企业目标的选择：股东利益最大化
对作出使公司招致经济损失的决议负有责任的 董事应依法承担相应的责任。
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关于董事的义务
注意 义务
受托 义务
忠实 义务
禁止自我交易 禁止竞业
禁止收受贿赂
禁止侵占和擅自 处理公司财产
关于董事的责任
行政责任
董
事 的
刑事责任
责
任
民事责任
对公司 的责任
对第三者 的责任
违法………… 不执行规定… 竞业………… 重大过失…… 故意…………
以股东与经理人员委托代理关系为中心的现存的公司 制度安排或许不可能像人们想象的那样去运行：
▼股东缺乏足够的力量去控制经理人员和防止公司资源的滥用 ▲来自金融市场的压力会导致经理人员缺乏远见
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o为什么要把企业目标设定为利害相关者利益最大 化 — John Kay
企业，尤其是股份有限公司，被看成是一种拥有社会责 任与公共利益的社会组织。
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董事会成员
董事会的构成
董事会的人数及成员构成应符合有关法律法规的要求，并保 证其能够进行富有成效的讨论，作出科学、迅速和谨慎的决 策；
合理的专业结构
独立董事 董事长的兼职
上市公司董事长和总经理原则上不应该由同一人担任； 如果董事长和总经理由同一人担任，则公司董事会成员中应
市场合约关系 所有权关系—所有者
o 利害相关者（Stakeholders）：那些已经贡献了公司专用化 资产而这些资产又在企业中处于风险状态的人和集 团 — Margaret M. Blair