担保合同纠纷案例分析
(201０)鲁民四初字第２号
原告锐信投资有限公司，住所地香港德辅道中10号东亚银行大厦１５楼。?法定代表人张晓琳，该公司董事。?委托代理人薛冰，山东常春藤律师事务所律师。
被告兖矿鲁南化肥厂，住所地山东省滕州市木石镇。
法定代表人杜彦文,该厂厂长。
委托代理人张晓然，山东泛达律师事务所律师。?委托代理人司品义,男,汉族,生于1969年１1月9日，身份证号379６7３8,兖矿鲁南化肥厂职工。
被告兖矿集团有限公司，住所地邹城市凫山南路298号。
法定代表人耿加怀,该公司董事局主席。?委托代理人杨泉,兖矿鲁南化肥厂职工。
委托代理人王慎元，男，汉族，生于1９79年4月25日,身份证号3７０18３0，兖矿集团有限公司法律顾问。?原告锐信投资有限公司（以下简称锐信公司)与被告兖矿鲁南化肥厂（以下简称鲁南化肥厂)、被告兖矿集团有限公司(以下简称兖矿集团）借款担保合同纠纷一案,于2０10年８月２6日向本院起诉。本院受理后,依法组成合议庭,公开开庭进行了审理。原告锐信公司的委托代理人薛冰、被告鲁南化肥厂的委托代理人张晓然、司品义、兖矿集团的委托代理人杨泉、王慎元到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告锐信公司诉称，1996年9月18日,中国银行滕州支行与枣庄华尔登玻璃工业有限公司（以下简称华尔登公司)签订了借款金额为10０７5万元的借款合同,山东鲁南化学工业集团公司（以下简称化学工业公司)出具不可撤销担保函,为以上借款提供总金额不超过120000万元的担保。中国银行滕州支行于1９96年9月28日至2０0０年7月26日期间按照合同约定分２0次向华尔登公司发放贷款共计10749万元。200３年7月１日，滕州市人民法院依法宣告债务人华尔登公司破产还债，200３年１2月债务人华尔登公司破产终结。２004
年6月１１日，枣庄市中级人民法院(以下简称枣庄中院)依法宣告担保人化学工业公司破产还债，2004年1２月17日担保人化学工业公司破产终结。中国银行滕州支行依法就以上债权分别进行了申报，清偿率为零。20０8年1月6日，原告依法受让了该债权，受让本金为９4７6.5万元。担保人化学工业公司成立于1991年6月，组建单位为山东鲁南化肥厂，注册资金为615８万元。其中山东鲁南化肥厂(于１99９年1１月28日更名为兖矿鲁南化肥厂）
出资61２７.8万元，占注册资本金的99．5％,出资方式为存货、房屋建筑物、机器设备等。化学工业公司破产清算时,经审计，截止到2004年4月１9日,该公司的总资产仅为２500．21元,总负债为20135.８８万元。化学工业公司没有实物资产,没有人员,设立后未开展实质性经营业务,其财务由鲁南化肥厂负责办理。鲁南化肥厂未对化学工业公司实际出资,且作为占有化学工业公司９9.5%股权的绝对控股股东，自公司成立以来一直对其进行不正当控制。在具体经营过程中,鲁南化肥厂与化学工业公司的财产、人员、财务混同。因鲁南化肥厂对化学工业公司出资不到位及不正当控制,使化学工业公司丧失了独立承担民事责任的能力。鲁南化肥厂应对该公司的债务承担连带清偿责任。1999年10月15日,兖矿集团有限公司与山东鲁南化肥厂签订《兖矿集团有限公司兼并山东鲁南化肥厂协议书》。协议约定兖矿集团对山东鲁南化肥厂采取承担债务式整体兼并，即由兖矿集团接受山东鲁南化肥厂的全部资产,同时承担山东鲁南化肥厂的全部债务。2000年1月２8日，山东省国资局发布的鲁国资企字[２0０0]第6号文件明确批复了兼并事宜。因此,兖矿集团应根据以上协议和批复对原山东鲁南化肥厂的债务承担清偿责任。综上,锐信公司请求法院判令鲁南化肥厂偿还锐信公司本金5千万元及相应利息；判令兖矿集团承担连带还款责任;判令二被告承担全部诉讼费用。?被告鲁南化肥厂辩称，一、锐信公司不具备诉讼主体资格，法院应当驳回其起诉。1、锐信公司主张的债权已经消灭，其并非适格债权人。首先，自２004年2月29日滕州法院裁定华尔登公司破产终结之日起,原债权人中国银行滕州支行对华尔登公司100７5万元债权已经消灭，双方不再存在债权债务关系。根据《担保法》、《合同法》以及《破产法》的有关规定,主债权消灭,担保债权亦消灭。自20０4年2月2９日起，中国银行滕州支行债权人地位消灭,担保人化学工业公司对华尔登公司担保责任的法定免除条件成就，担保人无需再承担任何担保责任。其次,即使中国银行滕州支行对华尔登公司的债权依然合法有效,担保人化学工业公司仍需承担担保责任,根据枣庄中院(2０04)枣民破字第12－3号民事裁定书,化学工业公司的担保债权也因破产还债程序终结而消灭。2004年中国银行滕州支行向化学工业公司清算组申报的担保债权是不存在的。因此，锐信公司受让的是早已消灭的债权，其不符合债权人的构成要件,无权据此债权主张权利。再次,锐信公司作为境外公司，其受让的债权未经国家有关部门审批和备案。根据国家发改委和外管局２00７年２月１日联合下发的发改外资[200７]254号文、商务部商资字[2０0５]37号文的有关规定,锐信公司取得债权必须经过审批和备案手续，锐信公司都不具备，其依法不具备债权人地位。最后,化学工业公司经法院200４年6月21日宣告破产，已被注销法人资格。根据有关法律规定，在公司法人资格已消灭的前提下，注销企业的股东对公司没有出资义务。即使股东出资不到位,也应在破产清算程
序中由管理人来行使权利。2、锐信公司不具备追究鲁南化肥厂股东责任的资格。锐信公司在本案中欲追究的是答辩人的股东责任，本案并非债权转让合同纠纷。在假定锐信公司是合法债权人的前提下，追究股东责任应受《破产法》的调整。根据该法的有关规定，所有与破产企业、破产财产的追偿等相关的诉讼，无论是追究破产债权还是追究股东责任,都应在破产程序终结前，由管理人向受理破产案件的法院提出。锐信公司不具备本案的诉讼主体资格。
二、锐信公司的诉讼请求已过法定除斥期间和诉讼时效。1、即使主债权未消灭,2004年12月2７日,在化学工业公司破产时,担保债权也已消灭。根据《中华人民共和国破产法》第12３条规定的两年法定除斥期间，即使化学工业公司的股东存在出资不到位的情况，合法债权人也应在２0０6年12月2７日前行使权利。现锐信公司对鲁南化肥厂的起诉已超除斥期间，法院应驳回其诉讼请求。2、锐信公司的诉讼请求超过诉讼时效。锐信公司及中国银行滕州支行在媒体上发出的债权催收公告对象为华尔登公司及化学工业公司，该公告对鲁南化肥厂不发生效力。即使鲁南化肥厂存在出资不到位的情况,锐信公司也应在知道或应知道其权利受到损害时（即２004年6月1１日枣庄中院受理化学工业公司破产申请之日起）向鲁南化肥厂主张权利。锐信公司无证据证明其主张过此权利，故其起诉已超过两年的诉讼时效。三、鲁南化肥厂作为化学工业公司股东并无过错,不适用公司法人人格否认制度。从化学工业公司的清算报告（第4页）、山东旭正会计师事务所出具的破产专项审计报告及破产终结裁定可以看出，鲁南化肥厂出资义务已经完成,对化学工业公司的债务无任何清偿责任。两公司间不存在人格混同，锐信公司没有事实及法律依据。四、锐信公司恶意诉讼,妄图侵吞国有资产，构成不当得利。综上,请求法院驳回锐信公司的起诉或诉讼请求。
被告兖矿集团辩称,其答辩意见与鲁南化肥厂的答辩意见一致。枣庄中院及滕州市人民法院的破产裁定书已说明锐信公司主张的债权及担保债权已经消灭,即使该债权存在也与兖矿集团无关。锐信公司现要求兖矿集团承担连带清偿责任没有事实根据。同时，锐信公司的起诉也已超过法定诉讼时效。综上，应驳回锐信公司的诉讼请求。
原告锐信公司为证明其主张提交如下证据:?证据一，２0０4年9月7日,中国银行滕州支行与中国东方资产管理公司青岛办事处(以下简称东方公司)签订的《债权转让协议》一份，及刊登了“债权转让通知暨债务催收联合公告”的2005年12月23日《大众日报》。证明中国银行滕州支行将对华尔登公司享有债权(本金:９875万元,利息：5112.253万元）及担保债权转让于东方公司。
证据二，20０７年3月8日，东方公司与东信联合资产管理有限公司(以下简称东信公司）签订的《债权转让证明书》一份，及刊登了“债务催收暨债权转让公告”的2007年3月15日
《国际商报》。证明东方公司将自中国银行滕州支行受让的上述债权及担保债权转让于东信公司。?证据三,200９年1月6日，东信公司与锐信公司签订的《债权转让协议》一份,及刊登了“债权转让暨催收公告”的２0０9年１月６日《山东法制报》。证明锐信公司自东信公司受让了债权及担保债权。?证据四,东信公司200８年5月1４日出具的《授权委托书》复印件一份，证明东信公司授权东方公司对受让的债权及担保债权全权管理与处置。
证据五,2008年９月8日，东方公司与锐信公司签订的《资产转让协议》一份,证明东方公司根据东信公司的授权,以自身名义将东信受让的债权及担保转让于锐信公司。?证据六,2008年1０月29日国家发展改革委外资司出具的《对外转让不良债权备案确认书》一份；2008年１1月２6日国家外汇管理局青岛市分局出具的《金融资产管理公司对外处置不良资产备案登记表》及含有本案所涉转让债权、担保债权的登记列表一份；2008年1１月13日国家外汇管理局作出的“关于中国东方资产管理公司对外转让山东地区不良资产包有关外汇管理问题的批复”文件一份。提交证据六的证明目的为锐信公司对相关债权、担保债权的受让已依法进行了备案登记。
证据七，化学工业公司清算组出具的“债权人资格及债权数额审查报告”,证明清算组确认的中国银行滕州支行的债权数额；２００4年11月8日枣庄中院给化学工业公司出具的函,证明鲁南化肥厂对化学工业公司出资不到位，鲁南化肥厂代管化学工业公司财务;财务档案移交协议,证明化学工业公司破产终结后,其企业财务账册由鲁南化肥厂保管;（2004）枣民二初字第34号民事判决书，证明在华尔登公司破产终结后，中国银行滕州支行向化学工业公司主张了涉案债权中的１0０万元债权。?证据八，化学工业公司的工商登记资料及破产清算材料一宗［包括枣庄市中级人民法院指定成立清算组函、山东旭正有限责任会计师事务所破产专项审计报告、破产清算组出具的破产清算报告、枣庄市中级人民法院发给破产清算组的函件及(２００4)枣民破字第12－3号民事裁定书]。证明鲁南化肥厂对化学工业公司出资不到位，化学工业公司成立后没有实际经营，与鲁南化肥厂经营混同。
证据九,《关于组建山东鲁南化学工业（集团)公司请示报告的批复》(枣体改发[１99１]5号)，证明鲁南化肥厂与化学工业公司经营混同。
证据十,全国企业兼并破产和职工再就业工作领导小组文件（［1999］12号)及其附表、兖矿集团兼并鲁南化肥厂协议书，证明兖矿集团基于该文件及协议应承担鲁南化肥厂的所有债务。?被告鲁南化肥厂及兖矿集团对证据一、证据二、证据三、证据五、证据六、证据七、证据八、证据九、证据十的真实性无异议，但认为这些证据不能达到锐信公司主张的证明目的,本院确认上述证据的真实性。证据四因是复印件,鲁南化肥厂及兖矿集团不认可其真
实性,本院认为,２008年9月8日，东方公司与锐信公司签订的《资产转让协议》中，已明确载明东方公司是受东信公司的委托向锐信公司转让债权，债权转让后,东方公司、东信公司和锐信公司联合发布公告，对转让事宜予以确认,上述行为可以印证证据四的内容。因此，对于证据四的真实性和证明效力,本院予以确认。
被告鲁南化肥厂及兖矿集团认可锐信公司陈述的关于华尔登公司向中国银行滕州支行借款、化学工业公司出具《不可撤销担保函》及华尔登公司、化学工业公司相继破产、债权人均未获清偿的事实,对此事实,本院予以确认。
本院依职权自枣庄中院(2０0４）枣民破字第12号卷宗中调取了化学工业公司破产清算组向枣庄中院出具的“关于破产企业注册资本审核情况的报告”。经庭审质证,三方当事人对该证据均无异议，本院予以采信。?经审理查明,1９94年12月６日,化学工业公司向中国银行滕州支行出具《不可撤销的还款担保书》，该担保书载明，化学工业公司为华尔登公司申请的总额不超过一亿二千万元的贷款提供担保，对借款合同项下到期而未能按时偿还的借款本金、利息和费用,在接到中国银行滕州支行出具的要求担保人履行担保责任的付款书面通知后十个工作日内,代借款人主动偿还,并办理一切还款手续，……。1996年9月18日，中国银行滕州支行与华尔登公司签订9６滕中银贷字(0９２8）号借款合同。该合同约定，中国银行滕州支行向华尔登公司借款壹亿零柒拾伍万元整，借款期限自合同生效之日起48个月,合同项下的全部债务由化学工业公司提供连带责任还款保证,……。其后，中国银行滕州支行向华尔登公司陆续发放了贷款。2０04年２月２９日、2004年12月27日,华尔登公司与化学工业公司分别被法院裁定终结破产程序。中国银行滕州支行在两公司破产程序中均申报了债权,但未获任何清偿。
2004年9月７日，中国银行滕州支行将其持有的上述债权及担保债权中的９8７50０00元转让于东方公司,并于2005年12月23日在《大众日报》发布债权转让公告。2007年3
月8日，东方公司将此9８７50000元债权及担保债权转让于东信公司，并于同年3月15
日在《国际商报》发布债权转让公告。20０９年1月６日,东信公司与锐信公司签订《债权转让协议》，将上述债权及担保债权转让于在香港地区注册的锐信公司,同日,东方公司、东信公司与锐信公司三方共同在《山东法制报》上发布债权转让暨催收公告。２0０8年９月8日,东方公司因获东信公司授权，以自己名义与锐信公司再次签订《资产转让协议》,将包括上述98７5０0０0元的债权及担保债权转让于锐信公司。2008年11月,东方公司以该《资产转让协议》向国家外汇管理局青岛市分局办理了不良资产转让的备案登记,确定锐信公司为转让债权的受让人，上述９8750000元的债权及担保债权包括在备案登记范围内。锐信公司
因其持有的该债权及担保债权至今未获清偿，以化学工业公司的控股股东鲁南化肥厂对该公司出资不到位、化学工业公司与鲁南化肥厂经营混同为由,要求鲁南化肥厂承担５00０万元及相应利息的偿还责任;同时，以兖矿集团对鲁南化肥厂债务承担式兼并为由，要求兖矿集团承担连带还款责任。?另查明, 2004年12月１日，化学工业公司破产清算组向枣庄中院出具“关于破产企业注册资本审核情况的报告”。该报告载明:化学工业公司成立于1991年6月,注册资本６158万元,鲁南化肥厂以机器设备、房屋建筑物出资6127万元,占注册资本的99.５%。枣庄市审计师事务所对出资情况出具了验资报告。化学工业公司19９1年6月１日的转账凭证载明收到了注册资本实物。1９９１年１１月20日，鲁南化肥厂与化学工业公司签订了资产回购协议，约定鲁南化肥厂以借出资金回购资产。随着资产回购的进行，化学工业公司资产逐年递减，截止9８年上半年，整体资产回购完毕，实物资产应在鲁南化肥厂名下。化学工业公司注册资本真实到位，鲁南化肥厂实施资产回购后,其回购资金已由化学工业公司借给成员单位。该事实经会计事务所审计确认,债权人及债权人会议并无异议，破产清算组认为不存在追偿问题。
在20０4年9月1０日化学工业公司破产清算组出具的破产清算报告中载明“破产企业设立后，并未开展实质性经营业务，无一名员工，不存在拖欠职工工资及社会保险费的问题”。19９9年10月1５日,兖矿集团与鲁南化肥厂签订协议书约定，兖矿集团对鲁南化肥厂采取承担债务式整体兼并,即兖矿集团接受鲁南化肥厂的全部资产和职工,同时承担鲁南化肥厂的全部债务。?本院认为，本案为涉港担保合同纠纷，因原告锐信公司系在香港地区登记注册的公司，鲁南化肥厂与兖矿集团作为被告均为中国内地公司，且注册营业地均在山东省境内,故本院对本案享有管辖权。在本案审理中，各方当事人均选择适用内地法律解决本案争议,本院予以确认，本案争议适用中国内地法律解决。?本案当事人的争议焦点有三:一、锐信公司是否是98７5万元债权及担保债权的合法持有人、其受让的担保债权是否已经消灭;
二、鲁南化肥厂是否应对锐信公司承担清偿责任;三、兖矿集团是否应对锐信公司承担清偿责任。
第一,关于锐信公司是否是涉案债权及担保债权的合法持有人、受让的担保债权是否已经消灭的问题。?２007年3月8日，东方公司将９８7５万元债权及担保债权转让于东信公司。20０8年9月8日东方公司与锐信公司签订的《资产转让协议》载明,东方公司系经东信公司授权将债权与担保债权转让于锐信公司。在20０9年1月6日的《山东法制报》上,东方公司、东信公司与锐信公司共同发布债权转让暨催收公告对该授权行为作出了确认,所以,东方公司是在东信公司的授权范围内与锐信公司签订的《资产转让协议》,该协议合法有效。
并且该受让的债权及担保债权已依法在国家外汇管理部门备案登记，故锐信公司是该98７５万元债权及担保债权的合法持有人。?2００4年，债务人华尔登公司与担保人化学工业公司相继破产，原债权人中国银河滕州支行分别在上述两破产程序中进行了债权登记,但在两企业破产时未获任何清偿。根据《中华人民共和国企业破产法》第一百二十四条的规定,债权人在破产程序终结后，依照破产清算程序未受清偿的债权仍可向破产人的保证人和其他连带债务人追偿。依据该规定,债权人的债权并不因债务人的破产而消灭。本案中,作为债权受让人的锐信公司认为鲁南化肥厂存在投资不到位的情形,依法应在其投资不到位的范围内承担连带责任,该请求符合追偿条件,锐信公司具有本案的诉权。鲁南化肥厂认为因债务主体消灭，债权同时消灭以及应由破产管理人追究投资不到位责任的理由不能成立。
第二,关于鲁南化肥厂是否应对锐信公司承担清偿责任的问题。
对锐信公司主张的鲁南化肥厂与化学工业公司经营混同的理由，本院认为,化学工业公司成立于19９1年,200４年破产，此经营期间，正是我国公司体制的变革时期，不能以现代公司制度否定当时的公司经营体制。锐信公司提交的组建化学工业公司的有关批复及破产清算被告,没有能够体现两公司在组织机构、工作地点、财务账目及经营业务等方面混同的内容,所以,鲁南化肥厂与化学工业公司之间不构成经营混同。锐信公司的此项理由不成立。?对鲁南化肥厂对化学工业公司是否出资到位的问题，因在化学工业公司破产过程中，枣庄中院作为审理该公司破产案件的法院,已对鲁南化肥厂的出资情况予以审查。化学工业公司破产清算组向枣庄中院出具的注册资本审核情况报告，详细载明了鲁南化肥厂对化学工业公司的注资及回购情况，作出了“注册资本足额到位”的意见，且确认了债权人会议对出资到位的问题亦无异议的事实。对该报告确认的出资情况,锐信公司未提交反证予以反驳，故本院认定鲁南化肥厂对化学工业公司的出资已到位,锐信公司的该项主张不成立。?同时,因锐信公司一方面主张鲁南化肥厂与化学工业公司构成经营混同,法人人格混同,另一方面又认为鲁南化肥厂对化学工业公司未尽到股东的出资义务,认可此两公司系两个不同的法人主体,自身理由互相矛盾,故对其要求鲁南化肥厂承担清偿责任的诉讼请求，本院不予支持。
第三，兖矿集团是否应对锐信公司承担清偿责任。
锐信公司基于兖矿集团对鲁南化肥厂采取债务承担式整体兼并要求其承担责任，所以，兖矿集团作为第二被告，其责任以鲁南化肥厂承担责任为前提,锐信公司对鲁南化肥厂的诉讼理由不成立，则兖矿集团无需向锐信公司承担责任。?综上,锐信公司的起诉理由不成立,对其诉讼请求本院不予支持。根据《中华人民共和国民法通则》第四条、第六十六条第一款、第一百四十五条第二款、《最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干
问题的规定》第十一条、《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条、第八十一条、《最高人民法院关于审理金融资产管理公司利用外资处置不良债权案件涉及对外担保合同效力问题的通知》、《中华人民共和国企业破产法》第一百二十四条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法>若干问题的规定(二）》第二十二条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十八条的规定,判决如下:
驳回锐信投资有限公司的诉讼请求。
案件受理费291800元，由原告锐信投资有限公司负担。
如不服本判决，锐信投资有限公司可在判决书送达之日起三十日内，兖矿鲁南化肥厂与兖矿集团有限公司可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本，上诉于最高人民法院。
审判长赵童
代理审判员王磊?代理审判员冯玉菡
二○一一年二月十四日??书记员赵斐
借款担保合同案例 借款担保合同纠纷管辖权异议的案例 借款担保是指借款人有一定的担保人作保证或利用一定的财产 作抵押而取得借款的行为。那么借款担保担保合同出现纠纷后，如何确定管辖权呢?本文为大家带来借款担保合同纠纷管辖权异议的案例，请阅读下面的文章了解。 淄博某医院与中国银行股份有限公司某支行、某纤维有限公司、某集团有限责任公司借款担保合同纠纷管辖权异议案 【裁判摘要】 对于合同条文的解释，必须探究合同当事人内在的、真实的意 思表示，而判断合同当事人真实意思表示的首要方法，是判断合同条文的字面意思表示，即文义解释的方法。只有在文义解释不能确定合同条文的准确含义时，才能运用其他的解释方法。 最高人民法院民事裁定书 (xx)民二终字第99号 上诉人(原审被告)：淄博某医院。 法定代表人：孙某，该医院院长。 被上沂人(原审原告)：中国银行股份有限公司某支行。 负责人：王锐，该行行长。 原审被告：某纤维有限公司。 法定代表人：孙正，该公司董事长。 原审被告：某集团有限责任公司。
法定代表人：孙某，该公司董事长。 上诉人淄博某医院(以下简称某医院)为与被上诉人中国银行股份有限公司某支行(以下简称中行博山支行)、原审被告某纤维有限公司(以下简称某公司)、原审被告某集团有限责任公司(以下简称某公司)借款担保合同纠纷管辖权异议案件，不服山东省高级人民法院(xx)鲁民二初字第17号民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员裴莹硕担任审判长、审判员朱海年、代理审判员宫邦友参加的合议庭进行了审理，书记员安杨担任记录。本案现已审理终结。 山东省高级人民法院审查认为：中行博山支行与某医院、某公司、某公司共签订九笔借款合同和相应的保证合同，其中第一笔于xx年10月14日签订的编号为淄中博借字xx050号、数额为300万美元的借款合同在第十七条对法律适用、争议解决及司法管辖的条款中约定，“本合同适用中华人民共和国法律。因履行本合同所发生的或与本合同有关的一切争议、纠纷，双方应协商解决。协商不成的，提交淄博市仲裁委员会仲裁”。其余八笔借款合同和相应的保证合同均约定，“本合同适用中华人民共和国法律。因履行本合同所发生的或与本合同有关的一切争议、纠纷，双方应协商解决。协商不成的，依法直接向贷款人所在地人民法院起诉”。该八笔所涉及的贷款数额为1142万美元折合人民币89175354元。依据上述事实，山东省高级人民法院认为，中行博山支行所诉的借款合同中，第一笔借款合同涉及的300万美元，双方约定的仲裁条款有效，对此该院无管辖权。但其余的八笔借款合同所涉及的1142万美元未约定仲裁，而约定依法
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设备买卖合同纠纷案例解析 前言：买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。本文档根据买卖合同内容要求和特点展开说明，具有实践指导意义，便于学习和使用，本文档下载后内容可按需编辑修改及打印。 6年前的一桩设备买卖合同，因供货商产品质量问题引发纠纷，最终买方退货、卖方退款。然而，夹在买卖双方之间的中间方———北京某工程总公司、xxx有限公司以及该公司前股东兼法定代表人刘某却陷入了一场错综复杂的拉锯诉讼。 8月23日，北京市第一中级人民法院对工程公司诉刘某公司股东滥用公司独立法人地位纠纷案作出一审判决，刘某对科技公司向工程公司承担的债务负连带责任。 这是新《公司法》引入的“揭开公司面纱”规则首次运用于司法实践的一个成功案例。根据该制度，如果股东滥用公司法人资格，造成公司财产不足以清偿债务时，法院就可以否定其法人身份，进而追究股东承担无限责任。400万大单皆大欢喜 20xx年6月，天津某市政公司公开招标采购进口水泵设备及配套电机。要求设备产地为美国，设备制造商为美国某公司，供货日期为20xx年10月31日，工程公司中标。买卖合
同约定：工程公司应保证货物是全新、未使用过的，是用一流的工艺和最佳材料制造而成，并完全符合合同规定的质量、规格和性能的要求。科技公司当时的法定代表人刘某作为工程公司的委托代理人在该合同上签字。 为履行合同，20xx年6月15日，工程公司与科技公司签订《协议书》，协议约定，此项目以工程公司名义参加投标及签订合同，工程公司负责投标部分的咨询、审核，科技公司负责合同执行，科技公司支付给工程公司合同总额的1.5%作为技术咨询费，工程公司按收款金额及时返还给科技公司。 工程公司与天津某市政公司签订《设备买卖合同》后，天津某市政公司按合同向工程公司支付货款共计467万元。工程公司扣除了1.5%的技术咨询费后，将余额近460万元转付给科技公司。 天津某市政公司招标、工程公司中标、科技公司负责合同执行，这本是一桩三赢的买卖，然而后来发生的一切，让这桩跨国采购生意不再顺风顺水。产品质量引发连环诉讼科技公司为执行《设备买卖合同》，就代理进口美国MWI公司生产的水泵。美国MWI公司于20xx年3月27日发货，货物于 20xx年4月14日到达天津港。20xx年6月7日，天津某市政公司收到货物。验收过程中，天津某市政公司发现设备不具备
劳动合同法典型案例分析 一、因劳动合同的解除引发的劳动争议 案例一：到底是辞职还是解雇？ 曾某是单位的主管，工作能力一般，与同事相处也不和谐。人力资源总监与其谈话，要求自动离职，并且手写一份辞职申请书。曾某写完辞职申请书并且办理完毕离职手续后，非常后悔，认为自己被单位算计了。于是向劳动仲裁委申请仲裁，要求单位支付违法解除劳动合同的经济赔偿金。而单位称曾某是自己提出离职了，有辞职申请书为证。
答：本案看似复杂，其实关键一点是用人单位提出解除劳动合同的动议，劳动者同意了，双方属于协商一致解除劳动合同。辞职申请书只是一个表象。本案既不是辞职，也不是解雇，而是双方协商一致解除。 进一步讲，本案的关键在举证。如果曾某能举证证明人力资源总监的谈话内容，则不应认定为协商一致，如果不能举证，那么辞职申请书就具有强大证明力，足以证明是劳动者自动离职。
二、因劳动合同的终止引发的劳动争议 案例一：约定终止条件出现，企业终止劳动合同无效。 魏某（女）与单位的劳动合同即将到期时，单位提前一个月发出不予续签通知书。在单位支付了经济补偿金后，双方解除了劳动合同。但是几天后魏某发现自己已经怀有身孕，随要求与单位继续履行劳动合同。单位称双方劳动合同已经解除，并且也支付了经济补偿金，劳动合同不可能继续履行。
答：《劳动合同法》有明确规定，女职工在三期（孕期、产期、哺乳期）以及劳动者在医疗期等，如遇劳动合同到期，则劳动合同自动顺延至上述期限届满。本案中魏某在单位办理离职手续期间已经怀孕，实际上此时劳动合同并没有到期，单位以劳动合同到期而不予续签是缺乏法律依据的，因此劳动合同的解除也是没有法律效力的。双方劳动关系仍然存在，魏某有权回单位上班，并享受相应孕期待遇。 进一步说，女职工的三期以及医疗期等可以改变劳动合同期限，使其延长，可以使劳动合同到期终止变得没有法律效力，但是这些期间不能对抗《劳动合同法》
个人借款担保合同 个人担保借字（）年第号 借款人（全称）：身份证号码： 地址：联系电话： 担保人（全称）：身份证号码： 地址：联系电话： 担保人（全称）：身份证号码： 地址：联系电话： 担保人（全称）：身份证号码： 地址：联系电话： 贷款人（全称）：身份证号码： 地址：联系电话： 本合同各方根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国担保法》、《中华人民共和国物权法》、《中华人民共和国民法通则》及其他有关法律法规等规定，本着平等、自愿、诚实守信、协商一致的原则，为明确责任，恪守信用，签订本合同，并保证共同遵守。 第一部分借贷条款 第一条借款用途 本合同项下之借款必须合法使用。 第二条借款金额 借款金额为人民币(大写)：，小写：￥元(大小写不一致时，以大写为准，下同，具体事项见借条)。 第三条借款期限 借款期限个月，自年月日起到年月日止。 第四条借款利率 借款期限内的利息由双方协定，先期支付。到期未归还本金的按贷款方规定的利息收取，自借款本金到期之日起至借款本金还清之日止。 第五条还款方式 借款到期时一次性还清全部借款本金。
第六条如出现下列情形，贷款人有权随时要求借款人在约定的期限内提前清偿部分或全部贷款本息： 1.借款人将所借款项用于非法活动。 2.担保物毁损或灭失，不足以实现本合同担保之目的，借款人和担保人不能提供贷款人可予接受的其他担保的。 第七条借款人的权利和义务 1.如实提供有关证件、证明和其他材料，并接受贷款人的监督和检查； 2.保证本借款不用于非法活动； 3.按照本合同的约定取得借款本金，并按时偿还借款本息。 第八条贷款人的权利和义务： 1.按约定向借款人发放贷款； 2.有权按照本合同的约定收取借贷本金和利息，有权按照约定行使担保权。 第二部分担保条款 第九条担保人：为确保借款人正当履行还款义务，担保人自愿以其所有权并有处分权的全部财产担保给贷款人，作为借款人归还借款的担保。 担保人保证：所担保的自有财产满足担保条件，并同意受本合同约束。 但保人所承担的担保为连带责任担保。 第十条担保范围：为本合同项下的贷款本金、利息、逾期利息、违约金以及贷款人实现债权的所有费用（包括诉讼费和律师费）。 当借款人未按照本合同约定履行其还款义务时，无论贷款人对本合同项下的债权是否拥有其它担保，贷款人均有权直接要求担保人承担担保责任。 第三部分违约责任及其他约定 第十一条违约责任：下列情况均构成违约，违约方应承担违约责任： 1.借款人提供的证件、证明等有虚假、非法的情况，贷款人可要求借款人立即偿还全部借款及相应利息，可依法行使对本合同项下担保产品及其它机械的担保权。 2.借款人在还款期限届满时，未能足额偿还借款本息的，视为严重违约，应另行向贷款人支付违约金，并承担贷款人为实现债权支付的全部费用（包括诉讼费和律师费）。 3.贷款人不能按照本合同的约定向借款人发放贷款的，视为严重违约，应承担其他方所付出的直接费用，并向借款人另行支付违约金。 4.担保人因隐瞒担保物存在共有、争议、被查封、已担保或者已出租等情况，而给贷款
最新整理借款合同案例 篇一:借款合同纠纷案例分析 借款合同纠纷案例分析 案情事实: 被告金xx因购买房屋资金紧张,经被告张xx介绍,金xx于当年3月26日向原告借款12万元,并约定借款利息为月息四分,但未约定还款期限。同时,张xx和王x广为本次借款提供连带责任担保。金xx在向原告出具《借条》的同时,一并将其与xxx泉舜集团xxx置业有限公司签订的《商品房预售合同》原件抵押给原告用于担保债务的履行。被告金xx借款后,仅按约向原告支付了8个月的利息,之后便不再支付利息。至今原告的本息均未得到偿还,无奈,原告特向贵院提起诉讼,以维护自己的合法权益。 因王x广目前联系不上,原告放弃了对其起诉的权利。庭审中,金xx辩称:一、其是从担保人王x广手里拿到款的,但是只用了8万元,另外4万元是张xx用了,他和张xx是与王x广发生借贷关系,没有与原告发生借贷关系。因此,借款合同成立,但因被告没有从原告处拿到借款,借款合同实际没有生效。二、王x广不参加诉讼,有关事实查不清楚,请求追加其为本案的被告。 经庭审调查,借款当日,金xx、张xx和王x广一起到原告住处借款,金xx出具《借条》并提供抵押合同后,他与担保人张xx一起下楼,原告将现金12万元交给担保人王x广点钞,后王x广下楼将借款交给了金xx。在楼下金xx取走8万元自用,另外4万元由担保人张xx使用。8个月后金xx给担保人张xx转款8万元,声称是归还原告欠款,
但原告至今并未收到该款项。 附本案代理词: 代理词 审判长、审判员: 我们是xxx张振龙律师事务所律师,接受本案原告王x黑的委托,担任其诉讼代理人,现就本案发表如下代理意见: 一、被告金xx向原告王x黑借款12万元,事实清楚,证据确实充分,其应依法偿还。 3月被告金xx购买房屋时资金紧张,通过担保人张xx和王x广介绍,向原告借款12万元。该事实真实存在,有金xx向原告出具的《借条》和提供的《商品房预售合同》资证,被告金xx和张xx对该证据的真实性也不持异议,庭审中二被告也认可当天就收到了该笔借款。因此,本案的借款事实依法应予以认定,被告金xx应当归还该笔借款。 庭审中,金xx辩称其是从担保人王x广手里拿到8万元,另外4万元是张xx用了,他和张xx是与王x广发生借贷关系,没有与原告发生借贷关系。因此,本案借款合同未生效。金xx的上述观点非常荒谬:其一; 3月26日金xx向原告出具了《借条》并将其重要的财产合同《商品房预售合同》原件拿来给原告作为债务的担保,其作为成年人,应该认识到其行为的法律后果。如果没有他的上述借款行为,金xx能当时在楼下拿到现金借款吗?其二,难道说原告将该笔借款通过担保人王x广过过手给他,就发生了债权债务的转移吗?既然金xx认为没有从原告处借到借款,为什么当时不上楼把借条和预售房合同索回呢?之后长达2年的多时间内也不去要呢?其三,担保
一切用数据说话优质追账款、智能合同服务房屋买卖合同纠纷案例分析近些年，与房地产市场繁荣相伴随的，则是房地产纠纷案件的大量出现，从滨海新区塘沽审判区了解到，2011年，受理各类民事案件4300余件，其中房屋买卖合同纠纷、房屋拆迁安置补偿协议纠纷等涉及房地产的案件占到七成以上。通过这些年我在房地产领域的关注和学习，结合在地产公司工作时接触的一些案例，和在塘沽法院民二庭（房地产庭）参与的一些案件陪审，现总结了房屋买卖合同纠纷这部分的一些典型案例，和大家分享、研究。房屋买卖合同纠纷分为商品房买卖合同纠纷和二手房买卖合同纠纷。一、商品房买卖合同纠纷商品房买卖合同，是指房地产开发企业将尚未建成或者已经竣工的房屋向社会销售，转移房屋所有权于买受人，买受人支付价款的合同。这类合同也就是常说的“一手房买卖合同”，房地产开发商为合同一方当事人，这类合同签订、履行过程中的纠纷主要有以下几类：（一）售房广告引发的纠纷众所周知，开发商在售楼过程中为了推销房屋，大幅度的制作售楼广告，销售人员在销售过程中为了追求业绩，也对购房人进行诸多说明及允诺，主要情形有：（1）向购房人提供某些购房优惠或附带赠送礼品的说明；（2）对商品房美观性的陈述；（3）对商品房使用功能的陈述；（4）对商品房环境性的陈述；（5）售后承诺，比如“售后包租”、“代租”等售后回报，为外地购房者办理本地城市的户口指标等等。而这些往往在购房人签订合同后或入往后统统不
见踪影。案例一，天津某开发商在对外预售房屋时，宣传广告称小区楼房前后间距有60米，小区绿化率为50%，并在预售房屋合同中约定，“开发商不得擅自变更已经与业主约定的小区平面图，若确需变更的应当征得业主书面同意；开发商未征得业主同意变更小区的平面布局，业主有权要求开发商恢复，不能恢复的，开发商应当向业主支付总房价款的3%违约金”。该小区业主收房时才发现楼房前后的间距由原来的60缩小成了40.2平米，明显违反了小区规划，开发商违约。经过法院审理查明，开发商是自行提出变更规划的，并未征得业主同意，政府有关部门也没有强制要求变更，据此法院一审判决开发商向维权业主承担总房价款3%的违约金。案例二，北京某高档小区在售楼时在宣传资料中承诺，”小区内综合绿化面积达总占地面 一切用数据说话优质追账款、智能合同服务积的31%，拥有6800的绿地和中心花园，环境宜人，5000平米的地下超大停车库，原装高档现代电梯，小区实行封闭式管理，24小时保安，房屋共用部分精美装修等等”。同样业主入住以上承诺纷纷不能兑现，要求开发商承担违约责任。一审法院认为，开发商对于绿地、花园面积、车库、原装现代电梯以及对商品房各组成部分装饰装修标准的说明和允诺，影响到了商品房的档次及居住质量，也会对买受人购房，订立购房合同及房屋价格的确定产生重要影响，因此对上述几项开发公司说明和允诺的内容应当
公司高管违规提供担保的效力分析 一、案情介绍 汪某系某小贷公司的总经理。201２年6月,汪某与许某就2０11年4月至2０12年5月共十笔借款计3８0万元达成展期协议,约定:借款期限展期至２０１２年１2月15日，月息１１.65万元,某小贷公司就汪某借款承担连带责任，并加盖公章。２012年７月,许某与汪某签订130万元借款合同,约定:汪某向许某借款130万元,借款期限十个月，月息3.2５万元，汪某如违约不能到期归还，由某小贷公司负责偿还借款本息,并加盖公章。2012年10月,许某与汪某签订40万元借款合同，约定:汪某向许某借款40万元，借款期限自三个月,借款月息1．2万元,汪某如违约不能到期归还，由某小贷公司负责偿还借款本息，并加盖公章。201３年６月，因汪某到期未还款,许某诉至法院,要求:“汪某归还其借款本金5５０万元，并自２０13年３月起每月付息1６．3５万元直至还清时止，某小贷公司对上述借款本息承担连带清偿责任。” 某小贷公司辩称，“借条上某小贷公司的印章系汪某未经该公司股东会同意私自加盖。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第四条规定，本案担保无效。” 二、对本案的不同观点 对于本案中的担保条款是否有效，存在着两种不同观点。 第一种观点认为：汪某未经股东会同意,私自以公司名义为其个人债务提供担保,违反了《担保法解释》第四条规定，故该担保条款无效。 第二种观点认为：《担保法解释》第四条所依据的《公司法》第六十条已被删除，新《公司法》第十六条和第一百四十八条第一款第（三）项的规定旨在规范公司的内部管理,并未规定高管违反此条规定的对外担保效力，故该担保条款有效。 三、案例分析 《担保法解释》第四条规定,“董事、经理违反《公司法》第六十条的规定，以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的，担保合同无效。除债
未办理解除劳动合同手续之法律问题案 例分析及详细解释 【案例】 李某，1982年到某国有单位工作，1987年与某国有单位订立为期十年的劳动合同，劳动合同约定终止日期为1997年12月30日。XX年8月15日，李某诉至劳动争议仲裁委，诉称：1995年7月15日某国有单位进行岗位调整，让自己在家待岗，自己一直要求单位安排工作，但单位未安排。故，现在要求认定单位作出的解除劳动合同的决定无效，单位安排上班，补发1995年7月至今的工资。 某国有单位辨称：李某工作期间生活作风有问题，介入他人的家庭生活，导致他人家属多次到单位吵闹，单位对李某进行了批评，并且调整了工作地点，但是李某我行我素，严重影响单位的正常工作。为此，1995年7月15日，单位作出了解除李某劳动合同的决定，并且告知了李某，李某从1995年7月16日起离开了单位，未再到单位上班。双方劳动关系自1995年7月15日已经解除，因此，李某得要求是无理的，应予驳回。 【审理结果】 法院审理认为某国有单位未能提供李某违反劳动纪律，给单位造成不良影响的证据，也不能证明已经将解除劳动合同通知李某，因此，单位做得出除劳动合同的决定无效，应
予撤销，双方应继续履行劳动合同。因某国有单位违法解除李某的劳动合同，给李某造成了已经工资损失，故单位应承担应一定过错责任，应补发李某1995年7月至1997年12月间的生活费12300元。因双方订立的劳动合同于1997年12月30日到期，按照劳动法23条的规定，劳动合同到期，劳动合同即行终止，虽然单位未与李某办理终止劳动合同手续，但双方未实际履行合同，故应认定双方劳动关系已经实际解除，因此，李某要求上班，并支付1997年12月30日之后工资的要求不予支持。 【法理分析】 一．用人单位有义务为劳动者办理解除劳动合同手续 用人单位办理解除劳动合同的相应手续，是用人单位应当履行的一种后合同义务，劳动合同是记载劳资双方权利与义务、表明劳动关系存续的重要凭证。因此，一旦劳动合同的履行以解除或终止等形式结束，用人单位有义务为劳动者出具解除或终止劳动合同的凭证。对于如何办理解除或终止劳动合同手续，《劳动法》未有相应的规定；《失业保险条例》16条规定，城镇企事业单位应当及时为失业人员办理解除或终止劳动合同的证明；《劳动合同法》 50、89条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续；用人单位违反本法规
个人资金借款合同是否需要担保 借款合同 合同编号：年借字第号 甲方（借款人）： 乙方（出借方）： 丙方（担保方）： 甲乙向三方依据《中华人民共和国合同法》等相关法律、法规规定，本着自愿平等原则，经过各方协商就借款事宜达成一致，订立本合同，供合同各方遵守执行： 第一部分 第一章、借款金额、期限、用途 第1条、本合同项下的借款金额为人民币（大写）元整； （小写）￥ 0 第2条、借款期限 1）本合同项下的借款期限为月（天），自年月日起 至年月日止。 2）其他约定期限：3）实际交付借款日与本合同期限起始日若不一致的，从实际交付借款口起计 算借款期限和利息，借据和收据以及银行的转帐凭证均为本合同的有效组成部分。 第3条、甲方指定借款转入账号： 乙方将本合同项下的借款金额转出乙方账户当日即为交付借款F1,以银行的转账凭证为准。转账凭证、借据和收据均是本合同的组成部分。 笫4条、本合同项下的借款用途： 未经乙方书面同意，甲方不得擅自改变借款用途或将借款挪作他用，否则，视为甲方违约。 第二章、利率、罚息第5条、
第6条、 第7条、本借款采用约定的固定利率方式，在借款期内约定的利率保持不变：各方约定借款固定利率为：月（日）利率。甲方不能按期结息支付利息和归还本金的，则逾期每日支付罚息为到期 应结算支付利息加上借款本金总额的日千分之一收取，以实际天数计算； 若逾期还款的本金及利息逾期到下一个还款日的，仍未还或者未全部还清的，则逾期利息 将计算在新的到期还款本金和利息中，和原有的逾期未还或未全部还清的本金和利息计和 在一起，按照该条约定，重新计算新的逾期还款利息，以此类推，直至全部还清其应还到 期借款的本金及利息为出；且本条逾期利息约定与本合同的借款利率同时适用，分段计算。 第三章、 第8条、借款的支付借款的支付 8.1乙方应在本合同生效且甲方办妥借款手续、担保手续和乙方要求的其他手续后向甲方交付本合同项下约定的借款金额。 8.2借款支付乙方根据实际可以通过转账或者现金的方式交付给甲方。 转账费用山甲方承担。 第四章、还款 第9条、还款 9.1乙方指定甲方还款账户为： 9.2甲方应按合同约定的还款期I I前足额还清到期款项。 9.3该账户若发生挂失、冻结、失效或超过有效期等账户异常现象，乙方应当在还款期H 前，书而通知甲方，并书而告知新的还款账户，告知后，甲方应按照本合同的约定向新的 账户支付到期款；新的账户未生效前，甲方应向乙方支付现金； 若未书面告知，则甲方仍有义务按照木合同的约定支付到期款，由此造成的全部损失，均 山乙方自己承担。 第10条、本合同项下的借款本息归还的期口和数额为：按照附则还款计划书约定的期口、数额偿还o 第11条、若結息日和借款到期廿为法定节假日或公休LI,在法定节假日或公休廿前最后一个银行T.作口还款的，或在法定节假口或公休日后第一个银行工作口还款的，均按本合同利率和实际天数计收利息，不视为逾期和提前还款。
关于最高额担保的法律依据 《物权法》 第二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。 第二百二十二条出质人与质权人可以协议设立最高额质权。 最高额质权除适用本节有关规定外，参照本法第十六章第二节最高额抵押权的规定。 《担保法》 第十四条保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同 或者某项商品交易合同订立一个保证合同。 第五十九条本法所称最高额抵押，是指抵押人与抵押权人协议，在最高债权额限度内，以抵押物对一定期间内连续发生的债权作 担保。 《担保法司法解释》 第二十三条最高额保证合同的不特定债权确定后，保证人应当对在最高债权额限度内就一定期间连续发生的债权余额承担保证责任。 第八十三条抵押权人实现最高额抵押权时，如果实际发生的债权余额高于最高限额的，以最高限额为限，超过部分不具有优先受偿的效力；如果实际发生的债权余额低于最高限额的，以实际发生的债权余额为限对抵押物优先受偿。 从案例看最高额担保合同的保证范围 案例一： 2003年5月9日，A银行与B公司签订最高额保证担保合同一份，合同约定：B公司为C公司自2003年6月1日起至2003年12月1日止在该行办理的贷款实际形成的债务提供连带责任保证担保，担保的最高限额为300万元，保证期间自借款到期日起二年，担保范围为债务人依借款合同发生的全部债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息等。上述合同签订后，该银行于2003年7月向借款人C公司发放了贷款300万元，贷款于2004年1月到期后，借款人仅偿还了20万元，剩余贷款本息至今未还。2004年8月，借款人破产，A银行依法申报了债权，2005年1月借款人破产终结后，A银行未获任何清偿。为追偿自己的债务损失，A银行依法诉至法院，请求依法判令B公司对280万元的贷款本金及全部利息承担清偿责任。 法院受理后，依法开庭进行了审理。在法庭上，被告B公司辩称理由如下： 1、本公司为C公司提供最高额保证担保属实。但A银行于2005年8月向
买卖合同质量纠纷案例分析 【律师提示】 商家明知产品质量存在质量问题而故意出售给消费者，消费者在使用过程中连续出现严重的质量问题，且经多次修理未能排除障碍，消费者提出退货请求的，应予支持。 【法院审理及判决】 上诉人(原审被告)北京博瑞祥云汽车销售中心，住所地北京市朝阳区花虎沟2号。 法定代表人马荣汉，该中心经理。 委托代理人杨诩，北京市华通律师事务所律师。 委托代理人穆亚明，男，1963年2月21日生，汉族，北京博瑞祥云汽车销售中心服务经理，住北京市朝阳区德外双泉堡汽修一厂宿舍5号楼4门302号。 被上诉人(原审原告)贾英丽，女，1960年2月9日生，汉族，北京金科宇峰技术有限公司职员，现住北京市朝阳区惠新苑4楼902号。 委托代理人王文忠，男，1960年7月4日生，汉族，无业，住址同上。 委托代理人刘贵凤，女，1950年7月4日生，汉族，北京金科宇峰技术有限公司干部，现住北京市西城区德外大街12号。 上诉人北京博瑞祥云汽车销售中心(以下简称博瑞祥云中心)因买卖合同纠纷一案，不服北京市朝阳区人民法院(XX)朝民初字第7416号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 XX年2月，贾英丽诉至原审法院称：我于XX年7月19日在博瑞祥云中心购买了一辆奥迪a6轿车，车型为4b31t6。购买后，认真仔细的阅读了随车文件，并严格按使用说明书中的操作要领驾驶轿车，后又按《保养手册》的要求进行了日常保养。但是在驾驶过程中，该车的质量问题凸现，转向灯、继电器、安全气囊控制单元、刹车真空泵、机油灯报警、节气门开关等不断出现问题。我认为该车存在严重质量问题，博瑞祥云中心明知此车贴有”;禁止销售”;的贴条仍将此车予以销售，
担保合同纠纷的案例参考 原告与被告d厂于x 年2 月28 日签订转贷协议，约定，贷款金额总计503 万美元，其中包括买方237万美元、101万美元两笔，期限分别为81个月、78个月，利率为5。 17 % ；现汇贷款165万美元，期限六年，利率为五年以上半年浮动利率；同时，贷款人收取手续费年率0。05 %。同日，为上述协议的履行，原告与被告d厂签订抵押合同，d厂以其所有的生产设备及办公楼抵押给原告，并无抵押清单，亦未办理登记。x年6月14日被告j公司为上述贷款出具不可撤销担保书，为495万美元及利息所需外汇额度提供担保。x年11月y公司前身单位为上述贷款出具书，担保上述贷款的偿还。协议签订后，原告依约放款。贷款后。d厂未全部履行还款责任，二保证人亦未履行保证责任。 本所律师担任y公司诉讼代理人，以下为律师代理词摘要： 代理词： 首先、从本案证据情况来看，我方与本案没有直接关系，不应成为本案的被告。
在庭审中，原告所举出所有证据，从内容上都与我方当事人没有直接的联系。我方当事人的全称是xx公司，它是于x 年服从xx市政府的行政命令，依据国家法律设立的独立的企业法人。而本案中，原告方认为与我方当事人有关系的xx 局，则是具有国家机关性质的公法人。我方当事人与其虽有着历史上的前后相继关系，但是因为法律性质的根本不同，两者之间并不存在法律权利义务方面的承继关系。因此在x年才成立的我方当事人是不应对xx局在1993 年的行政行为承担任何民事责任的。 其次、从xx市xx局的角度来看，xx局对本案中所涉的债务依照法律规定也不应承担保证责任。 （一）xx局于x年11月所出具的《xx局铝包钢丝绞线项目偿还贷款保证书》不应对x 年2 月28 日原告与本案第一被告d厂所签的《转贷协议》项下的债务产生法律后果。 本案原告依据其于x年2月28日与本案第一被告d厂所签的《转贷协议》为事实基础提起对本案三个被告的诉讼，但是。在原告向法庭提交的有关证据材料却实际发生于1993 年11月，这期间存在着将近4 个月的时差。最基本的法律常识、作为任何一项贷款的保证人所出具的还贷款的保证书都应在贷款协议签订之时或签订之后才应存在的法律文件而绝不会
案例：未与劳动者及时签订合法劳动合同，致赔偿双倍工资 广东省东莞市第一人民法院 民事判决书 （2014）东一法排民一初字第44号原告：段志某，男，XXXX年XX月XX日出生，汉族，住XXX。 委托代理人：唐泽某，广东明冠律师事务所律师。 被告：东莞某公司，住所地：广东某，企业法人营业执照注册号为XX。 法定代表人：张定某，该公司副董事长。 委托代理人：龚志某，湖南国纬律师事务所律师。 原告段志某诉被告东莞某公司（以下简称“美信公司”）劳动合同纠纷一案，本院于2014年1月13日立案受理后，依法由代理审判员李慧仪适用简易程序进行独任审判，并先后于2014年2月18日、2014年4月25日两次公开开庭进行了审理，第一次开庭时原告段志某及其委托代理人唐泽某、被告美信公司的委托代理人龚志某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告段志某起诉称，段志谋于2012年11月16日入职被告美信公司从事保安工作，但美信公司并未和段志某签订书面的劳动合同，也没有根据相关的法律规定为段志某缴纳养老保险、支付加班工资及高温津贴。2013年10 月28日，美信公司与段志某解除了事实劳动关系。美信公司的行为侵犯了段志某的合法权益，段志某为维护自身的合法权益，特向法院起诉，请求判令美信公司支付段志某：1、因为签订劳动合同的二倍工资24200（从2012年12月16日至2013年10月28日）；2、2012年11月至2013年10月的加班工资16813.16元；3、高温津贴（2013年6月至10月）750元；4、经济补偿金2200元；以上共计43963.16元。 被告美信公司口头答辩称，一、其无需支付段志某未签订劳动合同的二倍工资，理由为段志某入职时手续齐全，包括签订了入场登记表、承诺书、入职担保书，双方于段志某入职后第二天即2012年11月16日签订劳动合同；二、段志某的加班费应根据美信公司提交的有段志某签名确认的考勤表进行认定处理；三、美信公司无需支付段志某高温津贴，因为保安室是个独立的房间，内置风扇；四、段志某以更换工作环境为由主动离职，故美信公司无需支付段志某经济补偿金。 经审理查明，原告段志某于2012年11月16日入职被告美信公司工作，任职保安。2013年9月16日，段志某向美信公司提交辞职单，并于2013年10月28日离职。段志某在2012年11月、12月及2013年2月至9月的工资条显示其应发工资分别为988.74元、1913.2元、2554元、2036.8元、2133.1元、2195元、1996.35元、2050.36元、2223.14元及2187.1元，共计20277.8元。 段志某向劳动部门申请劳动仲裁，要求美信公司支付：1、2012年12月16日至2013年10月28日未签订劳动合同的二倍工资24200元；2、工资差额（含加班费）16813.16元； 3、2013年6月至10月的高温津贴750元； 4、经济补偿金2200元。东莞市劳动人事争议仲裁院企石仲裁庭于2013年12月18日作出东劳人仲企庭案字（2013）53号仲裁裁决书，裁决：一、美信公司应于该仲裁裁决生效后三日内支付段志某：1、2012年11月份至2013年10月份工资差额（含加班费）12553.34元；2、高温津贴750元。二、驳回段志某的其他请求。段志某对裁决不服，于法定期限内向本院起诉，请求依法裁判。 庭审中，段志某同意其诉求的加班费按照仲裁裁决认定的金额12553.34元计算。双方均确认段志某离职前十二个月的平均工资为2200元/月。段志某主张其在职期间，美信公司并未与其签订书面劳动合同，故要求美信公司支付2012年12月16日至2013年10月28
个人借款合同 甲方（借款人）：______________ ___ 身份证号码：_____________________ 联系地址：_______________ __ 乙方（贷款人）：_____________ ____ 身份证号码：______________________ 联系地址：_______________ __ 丙方（保证人）：______________ ___ 身份证号码：______________________ 联系地址：_______________ __ 一、借款用途 因乙方________________________________________________，急需一笔资金周转，甲方同意出借，但乙方如何使用借款，则与甲方无关。 二、借款金额 乙方向甲方借款金额（大写）人民币_________________万元整（小写：￥_____________元）。 乙方指定的收款账户为：______________ ___ 开户银行：_________________
账户名称：_________________ 账号：________________ _ 三、借款期限 借款期限为____________年，自________年________月________日起（以甲方实际出借款项之日起算，乙方应另行出具收条）至________年________月________日止，逾期未还款，按本合同第八条处理。 四、还款方式 应按照本合同规定时间主动偿还甲方的欠款及利息。乙方到期还清所有本合同规定的款项后，甲方收到还款后将借据交给乙方。 甲方指定的还款账户为：______________ ___ 开户银行：_________________ 账户名称：_________________ 账号：________________ _ 五、借款利息 自支用借款之日起，按实际支用金额计算利息，在合同第三条约定的借款期限内月利为________________ _，利息按月结算。借款方如果不按期还款付息，则每逾期一日按欠款金额的每日________________ _加收违约金。 六、权利义务 乙方应按照中华人民共和国相关的法律规定使用借款，不得违法违规，一经甲方发现，甲方有权提前收回借款。乙方提前还款的，甲
有关担保合同纠纷的案例 保证合同纠纷 原告与被告D厂于x 年2 月28 日签订转贷协议，约定，贷款金额总计503 万美元，其中包括买方237万美元、101万美元两笔，期限分别为81个月、78个月，利率为5.17 % ;现汇贷款165万美元，期限六年，利率为五年以上半年浮动利率;同时，贷款人收取手续费年率0.05 %。同日，为上述协议的履行，原告与被告D厂签订抵押合同，D厂以其所有的生产设备及办公楼抵押给原告，并无抵押清单，亦未办理登记。x年6月14日被告J公司为上述贷款出具不可撤销担保书，为495万美元及利息所需外汇额度提供担保。x年11月Y公司前身单位为上述贷款出具书，担保上述贷款的偿还。协议签订后，原告依约放款。贷款后。D厂未全部履行还款责任，二保证人亦未履行保证责任。 本所律师担任Y公司诉讼代理人，以下为律师代理词摘要： 代理词： 首先、从本案证据情况来看，我方与本案没有直接关系，不应成为本案的被告。 在庭审中，原告所举出所有证据，从内容上都与我方当事人没有直接的联系。我方当事人的全称是XX公司，它是于x年服从天津市政府的行政命令，依据国家法律设立的独立的企业法人。而本案中，原告方认为与我方当事人有关系的XX局，则是具有国家机关性质的公法人。我方当事人与其虽有着历史上的前后相继关系，但是因为法
律性质的根本不同，两者之间并不存在法律权利义务方面的承继关系。因此在x年才成立的我方当事人是不应对XX局在1993 年的行政行为承担任何民事责任的。 其次、从天津市XX局的角度来看，XX局对本案中所涉的债务依照法律规定也不应承担保证责任。 (一)XX局于x年11月所出具的《XX局铝包钢丝绞线项目偿还贷款保证书》不应对x 年2 月28 日原告与本案第一被告D厂所签的《转贷协议》项下的债务产生法律后果。 本案原告依据其于x年2月28日与本案第一被告D厂所签的《转贷协议》为事实基础提起对本案三个被告的诉讼，但是.在原告向法庭提交的有关证据材料却实际发生于1993 年11月，这期间存在着将近 4 个月的时差。最基本的法律常识、作为任何一项贷款的保证人所出具的还贷款的保证书都应在贷款协议签订之时或签订之后才应存在的法律文件而绝不会早在贷款协议签订前4个月就积极地为一个尚不存在的债务提供担保。 (二)即使提供了保证，也并不导致XX局应对x年2 月28日原告与本案第一被告D厂又签订的《转贷协议》项下的债务继续承担保证责任的法律后果。 根据《担保法》实施前关于担保问题普遍使用的《最高人民法院关于审理经济合同纠纷案件有关保证的若干问题的规定(法发[x]8号)》第12 条规定，"债权人与被保证人未经保证人同意，变更主合同履行期限的，如保证合同中约定有保证责任期限，保证人仍在原保
案例 一、甲软件开发公司与乙房地产开发公司购买办公楼纠纷案 要点：缔约过失 案情：2009年8月上旬，甲软件开发公司决定在较为繁华的地段为公司购买一座大型的办公楼。经过调查，发现有3 家卖主所提供的大楼在环境、位置、价格上可以选择，其中一家为乙房地产开发公司。8 月下旬，该公司派出有关人员同时和3 家卖主联系，准备择优选择卖主订立合同。在洽谈过程中，乙开发公司的人员一再表示愿以低于另外两家的价格出售楼房。9 月中旬，当甲软件公司同另外两家价格谈到每平方米8000元时，乙开发公司的业务员王某多次表示，若另外两家的价格真能降到每平方米8000元，则乙开发公司愿以低于8000元的价格与甲软件开发公司签订合同。经过近一个月的协商，10月中旬，在甲软件公司准备签订合同时，乙开发公司却提出，公司内部文件明确规定了业务员不得在8000元以下同客户签订合同，王某作为公司的业务员，明知有此规定，却擅自答应以低于8000元每平方米的价格签订合同，其行为是越权行为，对此公司概不负责。由于市场房价已有回升，此时甲软件公司若要购房，必须在每平方米8100 元以上才能签订合同。当甲软件公司再次找到原来洽谈的另外两家公司时，两家公司的楼房均已卖完。后来，甲软件公司查知乙开发公司的王某，在谈判过程中把所获得的甲软件公司有关产品的销售情况以及该公司固定的客户名单，泄露给另外一家软件公
司丙，致使丙软件公司拉走了甲软件公司的一部分客户，为此，甲软件公司损失近10 万元。甲软件公司于是向法院提起诉讼。 问题： 1、乙公司能否援引内部规定拒绝承认王某行为的效力？ 乙公司不能援引内部规定拒绝承认王某行为的效力。 2、8 月下旬，如果乙开发公司不与甲软件公司签订楼房买卖合同，其是否需要承担责任？为什么？ 乙开发公司不需要承担责任。因为此时双方的合同尚未成立。 3、10 月中句，甲软件公司是否有权要求乙开发公司必须签订楼房买卖合同？为什么？ 不能。因为合同是双方当事人意思表示一致的结果，一方无权强迫他方签订合同。 4、10 月中旬，若甲公司被迫以高价另行购房，对于差价，甲公司是否有权要求乙房地产公司赔偿？ 甲软件公司有权要求乙房地产开发公司赔偿差价损失。因为乙房地产开发公司违反了先合同义务，应当承担缔约过失责任。 5、由于王某的泄密，甲软件公司损失近10 万元，甲软件公司能否要求赔偿？为什么？
担保合同纠纷案例分析 （2010）鲁民四初字第2号 原告锐信投资有限公司，住所地香港德辅道中10号东亚银行大厦15楼。 法定代表人张晓琳，该公司董事。 委托代理人薛冰，山东常春藤律师事务所律师。 被告兖矿鲁南化肥厂，住所地山东省滕州市木石镇。 法定代表人杜彦文，该厂厂长。 委托代理人张晓然，山东泛达律师事务所律师。 委托代理人司品义，男，汉族，生于1969年11月9日，身份证号，兖矿鲁南化肥厂职工。 被告兖矿集团有限公司，住所地邹城市凫山南路298号。 法定代表人耿加怀，该公司董事局主席。 委托代理人杨泉，兖矿鲁南化肥厂职工。 委托代理人王慎元，男，汉族，生于1979年4月25日，身份证号，兖矿集团有限公司法律顾问。 原告锐信投资有限公司（以下简称锐信公司）与被告兖矿鲁南化肥厂（以下简称鲁南化肥厂）、被告兖矿集团有限公司（以下简称兖矿集团）借款担保合同纠纷一案，于2010年8月26日向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告锐信公司的委托代理人薛冰、被告鲁南化肥厂的委托代理人张晓然、司品义、兖矿集团的委托代理人杨泉、王慎元到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告锐信公司诉称，1996年9月18日，中国银行滕州支行与枣庄华尔登玻璃工业有限公司（以下简称华尔登公司）签订了借款金额为10075万元的借款合同，山东鲁南化学工业集团公司（以下简称化学工业公司）出具不可撤销担保函，为以上借款提供总金额不超过120000万元的担保。中国银行滕州支行于1996年9月28日至2000年7月26日期间按照合同约定分20次向华尔登公司发放贷款共计10749万元。2003年7月1日，滕州市人民法院依法宣告债务人华尔登公司破产还债，2003年12月债务人华尔登公司破产终结。2004年6月11日，枣庄市中级人民法院（以下简称枣庄中院）依法宣告担保人化学工业公司破
第七章工作时间和假期 1、工作时间的标准及限制 【案例一】强行给员工“放假”不发工资，劳动者可以辞职吗？ 根据《劳动合同法》第38条规定，单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的，劳动者可以解除劳动合同。如果单位安排劳动者工作的环境和工作条件恶劣，存在安全隐患或漏洞，有可能给劳动者的安全带来威胁；或者劳动者的工作环境与劳动合同约定的内容不符，劳动者都可以以此理由提出解除劳动合同。用人单位随意强行给员工“放假”或“停工”，无疑剥夺了劳动者的工作权利，让劳动者失去赖以工作的基本条件，因此可视为未提供劳动条件。 【案例二】超时加班违法自愿条款无效 沂水县某企业招用农民工，劳资双方在合同中约定，月工资800元，每天加班4小时，加班费另算。1个月后，职工们感觉实在太累，纷纷要求不再加班。然而，厂方以有劳动合同约定为由不允许，声称不加班就要职工支付违约金。无奈之下，职工将厂方告上了当地劳动争议仲裁委员会。 仲裁委经审理认为，《劳动法》规定，国家实行劳动者每日工作时间8小时的工作制度。用人单位由于生产经营需要，经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间，一般每日不得超过１小时，因特殊原因需要延长工作时间的，每日不得超过3小时，但是每月不得超过36小时。该企业利用职工挣钱心切，不熟悉法律的弱点，与职工签订劳动合同，规定日加班时间4小时，比国家规定的特殊情况下的3小时还要多1小时，显然是违法的。违反法律的合同是无效的，无效的劳动合同从订立时起就没有法律效力。仲裁委遂裁决：超时加班的合同条款无效，厂方要严格执行8小时工作制。 2、法定假日 3、特殊时期的假日 【案例一】劳动者因工负伤应续签劳动合同 近日，西城法院审结一起劳动争议案件，判决原告某出租汽车公司与被告宋某续签劳动合同；原告退还被告车辆价值保证金、营运收入保证金及合同管理费共计1.4万余元。 原告某出租汽车公司诉称：1999年1月，我公司与被告签订了为期4年的劳动合同及营运任务承包合同。2001年2月，被告因疲劳驾驶发生重大交通事故，有关部门认定被告负事故全部责任。2003年1月20日，我公司与被告续签了劳动合同，合同期限至2004年1月31日止。根据2004年1月1日起执行的《工伤保险条例》有关规定，我公司通知被告不再续签劳动合同，按规定给予被告一次性补助。被告的个人行为致使《营运任务承包合同》中止，属被告的违约行为，故起诉要求不与被告续签劳动合同，不退还被告的车辆价值保证金、营运收入保证金及合同管理费。 被告宋某辩称：我于2002年被评定为7级伤残，不应适用2004年1月1日起执行的《工伤保险条例》。劳动法明确规定用人单位不得以任何方式收取风险抵押金，故车辆价值保证金、营运收入保证金及合同管理费应予退还。 法院认为：被告于2002年1月进行了工伤认定，故原、被告之间的纠纷不适用2004年1月1日起实施的《工伤保险条例》。根据有关规定，劳动者患职业病或者因工负伤并被确认达到伤残等级，要求续订劳动合同的，用人单位应当续签劳动合同。被告因工伤致使《营运任务承包合同》无法履行，不属于被告无故违约，故被告要求原告退还部分车辆价值保证金、营运收入保证金及合同管理费，理由正当。