工程合同法律制度 第3部分 合同法律制度 第2讲 合同的订立
周兴 zhouxing@tongji.edu.cn 同济大学工程管理研究所
Research Institute of Project Administration and Management, Tongji University
经济与管理学院 建设管理与房地产系
内容
• 1 订立合同的主体 • 2 合同的形式 • 3 合同的内容 • 4 订立合同的方式 • 5 合同的成立 • 6 格式条款（标准条款）
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1、订立合同的主体
一
订 法人
立
合 自然人
同
的
其他
主
组织
体
应当具有相应的民事权 利能力和民事行为能力
可以委托代理人
例如：个体经营户、个人 独资企业、合伙企业
案例
• 甲企业与乙企业达成口头协议，由乙企业 在半年之内供应甲企业50吨钢材。三个月 后，乙企业以原定钢材价格过低为由要求 加价，并提出，如果甲企业同意，双方立 即签订书面合同，否则乙企业将不能按期 供货。甲企业表示反对，并声称，如乙企 业到期不履行协议，将向法院起诉。
分析
• 当事人订立的买卖钢材的合同不是即时清 结的合同，不能采用口头协议，而应当采 用法定的书面合同形式。本例中，合同没 有成立，双方的口头约定不具有法律约束 力。
2、合同的形式
口头形式 书面形式 其它形式
公推 合同书 信 件 证 定
数据电文
形形
式式
1
3、合同的内容
当
履
解
事 人 名 称 和 住
标 的
数 量
质 量
价 款 或 报 酬
行 期 限 地 点 方
违 约 责 任
决 争 议 的 办 法
所
式
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4、订立合同的方式 案例
某市食品公司因建造一栋大楼需水泥，其基 建处向青峰水泥厂、新华水泥厂及原告建 设水泥厂发出函电。函电中称：“我公司 急需标号为150型号的水泥100吨，如贵厂 有货，请速来函电，我公司愿派人前往购 买。”三家水泥厂在收到函电后，都先后 向食品公司回复了函电，在函电中告知备 有现货，注明了水泥价格，而建设水泥厂 在发出函电的同时，派车给食品公司送去 了50吨。
在该批水泥送达之前，食品公司得知新华水泥厂 所产的水泥质量较好，且价格合理，于是向新华 水泥厂发去函电：“我公司愿购买贵厂100吨150 型号水泥，盼速发货，运费由我公司负担。”在 发出函电后的第二天上午，新华水泥厂发函称已 准备发货；下午，建设水泥厂将50吨水泥送到。 食品公司告知建设水泥厂他们已决定购买新华水
泥厂的水泥，因此不能接收建设水泥厂送来的水 泥。建设水泥厂认为食品公司拒收货物构成违约， 双方协商不成，建设水泥厂遂向法院起诉。
［问题］
1、合同订立的程序包括哪几个阶段？ 2、食品公司向三家水泥厂分别发函的行为，在合同
法上属于什么行为？三家水泥厂回函的行为是什 么行为？食品公司第二次向新华水泥厂发函的行 为是什么行为？食品公司与新华水泥厂之间的买 卖合同是否成立？为什么？ 3、建设水泥厂与食品公司之间的买卖合同是否成立？ 食品公司有无义务接受建设水泥厂发来的货物？ 本案中建设水泥厂的损失应由谁承担？
• 例一：讨价还价 案例
标价
讨
买者还价
价
卖者让价
还
价
买者加价
卖者再让
成交
1000元
200元 800元 300元 500元 500元
要约（购买） 或要约邀请（还价） 新要约
新要约
新要约 新要约 承诺
案例：
• 某甲和某乙是大学同学，又分别是甲厂和乙厂的 法定代表人。一日；某甲写信给某乙，谈到甲厂 将在半年后上一新项目，用30万元向乙厂订购一 套设备，并希望到时候某乙能够送货上门，帮助 调试好该设备。某乙接信后立即回信，表示完全 没有问题，一切均按某甲的意思办。半年后，某 甲调走，甲厂的新项目未获批准。但是，乙厂却 将设备送货上门。甲厂拒收，其理由是该厂从未 与乙厂签订过购买该设备的合同。乙厂认为，甲 厂与乙厂之间有书面合同，某甲的来信是要约， 某乙的回信是承诺，故合同已经成立。后双方诉 讼至法院。
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Key:
• 法院判决乙厂败诉
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要约
（一）要约的概念 （二）要约的生效 （三）要约的撤回和撤销 （四）要约不得撤销的情形 （五）要约的失效
（一）要约的概念和条件
要约 希望与他人订立合同的意思表示
条件
1、内容要具体确定
2、应当表明经受要约人承诺，要约人 即受该意思表示的约束
要约邀请
要约邀请
例： 寄送的价目表 拍卖公告 招标公告 招股说明书 商业广告
• 要约邀请是希望他人向自己 发出要约的意思表示。
商业广告的内容符合 要约规定的，视为要约。
如：悬赏广告
（二）要约的生效
时生 间效
发信主义
到达主义
要约到达受要约人时开始生效
要约送达受要约人的通常地址、住所
[案例]1/2
• 某电脑公司甲广泛向社会发出广告。广告 说该公司的电脑降价20％，欢迎购买。某 学校需购买200台电脑，便向该电脑公司甲 发出传真，要求按广告上的价格购买200台 电脑，并在半个月内送货上门。传真发出 后，学校又收到一电脑公司乙的广告，其 价格比甲公司的还低5％，并且可以马上送 货上门。于是，学校立即要求乙公司送货 上门。第二天，乙公司送货上门，学校收 货。
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2/2
• 收货后，学校立即打电话给甲公司联系退 货。因电话没有打通，便派专人到甲公司 联系退货事宜。学校派出的人刚走，甲公 司发来一传真，称同意学校意见，半个月 内按时送货。学校所派专人到甲公司后， 甲公司称我们已经同意学校的意见，准备 半个月内送货上门，不能退货。后两家几 经交涉，未果。半个月后，甲公司依约送 货上门。学校拒收。于是甲公司向法院提 起诉讼。
案评
法院判决学校承担违约责任。 • 甲公司与买卖合同成立。 • 学校应当承担合同规定的接受货物的义务，
否则构成违约。 • 由于学校坚持要退货，并拒收货物，故学
校应当承担违约责任。
（三）要约的撤回和撤销
撤回
在要约发出之后、发生法律效力之前， 要约人欲使该要约不发生法律效力而作 出的意思表示
撤销
要约人在要约发生法律效力之后而在受 要约人承诺之前，欲使要约失去法律效 力的意思表示
案例
• 甲企业是生产碳酸饮料的厂家。为了生产 一新型饮料，甲企业欲向乙企业即某机械 厂订购一套专用设备。在向乙企业进行技 术咨询后，甲企业向乙企业提供了相关技 术要求。乙企业在研究技术要求后表示能 够生产出符合甲企业要求的设备。后几经 讨论，甲企业根据讨论的情况，起草了一 份书面合同，并将价格、交货时间、设备 的安装和调试等方面的内容写进了合同书。
• 合同书起草完后，甲企业在合同书签了字，并将 自己已签字的合同书交给乙企业签字；乙企业因 法定代表人不在没有签字，但向甲企业保证待法 定代表人出国回来后立即签字。甲企业怕签字晚 了影响企业正式生产，又口头上要求乙企业做采 购原料、组织人力等准备工作，待签字后立即正 式上马。乙企业满口应承，并按甲企业的要求作 了准备。后甲企业又与丙企业接触，且丙企业出 价比乙企业还低，甲企业便丢开乙企业，直接与 丙企业签订了订购合同。
• 与此同时，甲企业又向乙企业发出传真， 要求撤销与乙企业的合同。乙企业知道后 不同意，并由该企业法定代表人委托的副 总经理在合同书上签字。对此甲企业不以 为然，认为乙企业在合同上的签字是在甲 企业提出撤销合同的意思表示后，是没有 效力的。后乙企业向法院起诉，要求甲企 业执行合同。
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Key:
• 法院对乙企业的诉讼请求予以支持。
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（四）有下列情形之一的，要约不得撤销
（一）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明 示要约不可撤销；
（二）受要约人有理由认为要约是不可撤销的， 并已经为履行合同作了准备工作。
（五）要约的失效
要约不再对要约人和受约人产生法律约束力
种 情 况
失 效 的 几
1、拒绝要约的通知到达要约人 2、要约人依法撤销要约 3、承诺期限届满，受要约人未作出承诺 4、受要约人对要约的内容作出实质性变更
承诺
（一）承诺的概念和条件
（二）承诺作出的方式
（三）承诺的生效
（四）承诺的撤回
?撤销
（五）承诺对要约内容的变更及其法律后果 （六）承诺超期、承诺延误
（一）承诺的概念和条件
概念: 受要约人同意要约的意思表示。承诺一旦
生效，合同即成立 (对双方都有约束力)
1、必须由受要约人作出
条 2、必须向要约人作出 件 3、内容必须与要约的内容一致
4、必须在要约的有效时限内作出
（二）承诺作出的方式
通知
积极的作为行为
（三）承诺的生效
承诺通知到达要约人时开始生效
（四）承诺的撤回
?撤销
受要约人阻止承诺发生法律效力的意思表示
撤回的条件-- 撤回承诺的通知必须先于承诺通知 到达要约人或者与承诺通知同时到达要约人
同济大学工程管理研究所
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案例
• 某商场向某微波炉生产厂家订购500台微波炉。由于是 老客户，商场只向微波炉厂发去一份传真。该传真除载 明了数量、价款、质量标准等内容外，还提出请该厂在 两个月内送货上门，并要求该厂在一周内答复。微波炉 厂收到传真后，立即回电说，传真所述条款都可接受， 但因本厂人手紧张，送货有困难，望商场能到厂提货。 商场接到回电后，没有马上回话。过了大约一个月，微 波炉价格下跌。商场乘机在另一厂家进足了货。又过了 半个月，微波炉厂派人送货上门。商场因已经进够了货， 没有资金再进货，便以合同没有生效为由拒收。而微波 炉厂则说，货是你们要的，你们坚持要求在两个月内送 货上门，虽然当初我们没有答应，但现在我们全部按照 你们的意见办了，现在拒收无理。并声称，如果商场一 定要拒收，他们将向法院提起诉讼。
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（五）承诺对要约内容的变更及其法律 后果
有关合同标的、数 量、质量、价款或 者报酬、履行期限、 履行地点和方式、 违约责任和解决争 议方法等的变更
实质性变更－新要约
非实质性变更
要约人及时表示反对或已经在要约中明确表明承诺 不得对要约的内容作出任何变更，承诺无效
否则，承诺有效
[案例]
某公司向某农场去函要购买一批生猪。该公司在信函中，除 提出了购猪数量、价格、交货期限和交货地点、保证鲜活 外，还提出采用铁路恒温车厢运输生猪的条件。某农场接 到信函后，回函同意某公司的条件，但对采用铁路运输提 出新的建议说，因恒温车厢不好联系，农场采用汽车运输， 如果死一头猪，损失由农场承担，保证某公司接的生猪都 是鲜活生猪。某公司接到回函后没有表示反对。不久，农 场将生猪全部按期运到交货地点。因这时生猪价格下跌， 某公司反悔，想将价格压到最低价，便先提出农场在回函 中改变了要约中规定的运输方式，故该承诺不具有法律效 力，双方买卖合同没有成立。以此为理由拒收。农场立即 向法院提出起诉，法院先要求某公司将生猪收下后再进行 审理。某公司收生猪时，生猪均为活猪。
案例分析：
• 法院经过审理，判决某公司按原合同支付 货款。
• 某公司要约提出的运输方式为非实质性条 款，且在要约中没有明确表示不得变更这 一非实质性内容。
（六）承诺超期、承诺延误
• 承诺超期
– 受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通 知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。
• 承诺迟延
– 受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够 及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超 过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超 过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。
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合同的订立过程（一）
要约撤回
要约人
要约撤销
发出要约
生效（到达）
要约失效
承诺撤回
受要约人
发出承诺通知 承诺生效（到达）
承诺超期 承诺延误
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合同的订立过程
要
新 要
再 要
再 要
承
约
约
约
约
诺
讨价还价的过程
讨论
• 工程项目招投标
招标公告 招标文件 投标文件 中标通知书 合同书
要约邀请 ？
要约 ？争议 ？争议
5、合同的成立
• 承诺生效时合同成立
– 承诺－承诺生效－合同成立－合同生效
• 要式合同的成立
– 合同书形式，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。 – 采用信件、数据电文等形式，签订确认书时合同成立。
• 合同成立的特殊情况
– 未按规定采用书面形式但一方已经履行主要义务，对 方接受的，该合同成立。
– 在合同书签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主 要义务，对方接受的，该合同成立。