[原创]合作开发房地产合同纠纷案
发布日期：2008-08-14 作者：金庆龙律师
合作开发房地产合同纠纷案
二审代理词
审判长、审判员：
在上诉人某州特殊教育学校与被上诉人某房地产开发公司合作开发房地产合同纠纷二审诉讼中，受某州特殊教育学校的委托和特别授权，洲联合律师事务所指派我作为某州特殊教育学校的特别授权代理人参加诉讼。现根据案件事实，依照法律的规定，提出如下代理意见，请法庭定案时依法采纳。
代理人认为：
招投标联合开发合同与附属工程合同是相互独立的两个合同，一审法院不顾事实将这两个合同混为一谈，掩盖了被上诉人对招投标联合开发合同严重违约的事实；
在招投标联合开发合同订立后被上诉人就没有按照合同的约定将100万元项目保证金存入上诉人的指定帐户，从一开始被上诉人就已经构成严重违约，一审法院认定被上诉人建设资金链断裂是由于上诉人占用被上诉人项目保证金所造成，违背客观事实，是对被上诉人蓄意编造的弥天大谎的确认；
工程设计图是八层，而被上诉人未经设计部门的修改、建设部门的审查、审批实际建成的是九层，被上诉人建设资金链断裂又何来资金将设计的八层修建成九层？
为蒙混验收被上诉人将实际建成的九层说成是八层，并将实建的九层楼的底层分配给上诉人，又将这一层说成是架空层，改变了产权分配比例，从本质上讲，是变相侵吞国有资产，而且被上诉人擅自增加楼层所修建的综合商住楼是违法建筑；
建设工程施工合同的施工人是某城建筑公司，而且建设工程施工合同约定实行固定包干价，遇政策性调整、市场材料浮动均不再增减中标价格，被上诉人不是施工人，根本不存在施工损失的事实；
上诉人不是建设工程施工合同的当事人，一审法院判决上诉人承担另一合同关系的违约损失，于法无据；
一审法院不辨证据材料的真伪，不客观公正地审查证据材料，以被上诉人单方提供的未经审查、审计、又没有客观事实根据的数据作为判决的根据，运用证据错误，认定事实错误；
一审法院将被上诉人建设资金链断裂的责任转嫁给一个作为公益事业单位的上诉人是对社会公平、社会正义和司法公正的扭曲，各承担一半责任的判决既无事实根据，也无法律依据。
事实和理由如下：
一、招投标联合开发合同与附属工程合同是相互独立的两个合同，被上诉人将两个合同混为一谈的目的是为了逃避其应当预见而不能预见在工程建设中可能遇到的资金困难和不能统筹安排建设资金用于工程建设的责任《某州盲聋哑学校综合商住楼项目开发合同书》（下称《开发合同》）是通过招投标后上诉人与被上诉人订立的联合开发合同。合同约定：①、项目开发建设用地由上诉人提供；②、项目开发建设资金由被上诉人全额投资，投资总额约520.06元（《开发合同》第二条）；③、建设工期为15个月（2003年1月3日——2004年4月3日）（《开发合同》第六条）；④、工程建成后按实际总建筑面积的3.5：6.5分成（即上诉人35%，被上诉人65%）（《开发合同》第三条）；⑤、项目开发建设保证金必须按中标承诺要求由被上诉人在投标中标后的十五天以内将100万人民币项目保证金存入上诉人指定帐户（时间为2003年元月3日前）；⑥、被上诉人在项目建设过程中，必须按中标承诺要求，安排好资金调配计划，落实建设资金，保证资金的分期投入，不至于因资金缺口而影响工期。否则，由此原因造成的一切损失费用由被上诉人承担；⑦、被上诉人所存入上诉人帐户的项目保证金，在前期资金组织落实的间隔阶段，原则不允许动用，但确因资金调配困难，但又必须支付与该项目建设有关的前期费用，可向上诉人书面说明理由，征得上诉人同意后方予支付，除留足10万元作合同履行完毕后退回外，其余部分待项目建设动工以后按工程进度分期返还（《开发合同》第八条）。《开发合同》是招投标联合开发合同，约定非常明确，上诉人作为公益事业单位，只提供建设用地，由被上诉人全额投资520余元进行建设。这一合同是一个独立的联合开发合同。
在项目联合开发过程中，在《开发合同》之外，被上诉人又主动承接了上诉人学校的附属工程。双方还订立有《某州民族特殊教育学校附属工程施工协议书》（下称《附属工程协议》）、《某州民族特殊教育学校食堂、医务室及球场施工协议书》、《某州民族特殊教育学校教学综合楼接转工程施工协议书》三个协议，由被上诉人全额投资对上诉人的学校附属工程进行装饰、装修。
被上诉人在承接了一个520余万元招投标工程后，又继续承接一个110余万元的附属工程，两个工程总价款630余万元。被上诉人完全有能力预见自己是否具备同时承接两个工程的资金承受能力，但其不顾资金严重不足的后果，在没有能力的情况下贸然承接两个工程。建设资金链断裂的事实已经证明了被上诉人显然不具备同时承接两个工程的能力。既然，连第一个招投标工程的资金承受能力都无法满足，又要承接第二个附属工程；而且，被上诉人是房开商不具备《建筑企业资质管理规定》中施工企业的资质条件，其承接上诉人的附属工程是不具备资质条件的违法承接，被上诉人不仅对违法承接工程的行为承担责任，更应当对违法承接工程造成建设资金严重不足的后果承担完全责任。
被上诉人将联合开发合同与附属工程合同混为一谈，目的是为了回避其应当保证在联合开发项目建设中，按中标承诺要求，安排好资金调配计划，落实建设资金的分期投入的责任；掩盖其应当预见而不能预见在工程建设过程中可能出现
的资金困难和不能统筹安排建设资金用于工程建设的事实；掩盖其对招投标联合开发合同严重违约的事实。
事实上，为附属工程合同的履行，双方还订立了《补充合同》。附属工程价款经某州审计局2005年第5号《审计报告》和某州审计局州审投决[2005]3号《审计决定书》作出审计决定：附属工程价款总额为1146029.54元。这一《附属工程协议》等三个协议所涉及的附属工程合同，上诉人已全面履行了合同义务，向被上诉人支付了1146029.54元附工程款，并支付了银行同期利息63878.26元，而且上诉人还向被上诉人归还了双方在业务往来中的其它款项720184.41元，总计1960092.21元，多还了68958.97元。但被上诉人至今仍未对附属工程办理竣工验收手续，也未协助上诉人办理产权登记手续。
二、被上诉人从一开始就已经严重违反合同的约定，一审法院认定被上诉人建设资金链断裂是由于上诉人占用被上诉人项目保证金所造成，违背客观事实，是对被上诉人蓄意编造的弥天大谎的确认
在投标中标后至2003年3月20日，被上诉人先后分五次将五笔项目开发保证金存入上诉人的指定帐户，即2002年11月6日10000.00元，2002年12月20日150000.00元，2003年1月23日60000.00元，2003年3月3日120000.00元，2003年3月20日150000.00元，共计49万元。在整个工程建设过程中上诉人的指定帐户仅仅存有被上诉人存入的项目开发保证金49万元。被上诉人违背了在投标中标后的十五日内（2003年元月3日前）将100万元人民币项目保证金存入上诉人的指定帐户的中标承诺，没有按时足额将项目开发保证金存入上诉人的指定帐户，被上诉人从一开始就已经严重违反合同的约定。
从实质上讲，在工程建设中是被上诉人从一开始起就先期使用了51万元项目开发保证金，在仅有的49万元项目开发保证金中，除依照合同约定留足10万元作为合同履行完毕后退回外，可以作为按照工程进度分期返还的项目保证金仅仅39万元。对于一个投资额为520余万的工程项目，被上诉人以区区39万元保证金为托辞来掩盖其建设资金被挪作他用的事实，并以此为借口把由于其建设资金严重不足造成延误工期的责任推卸给上诉人。
项目开发保证金的性质决定其只是建设资金的调节和补充，只是督促投标方投入足够的建设资金用于工程建设的保证手段，保证金不能替代建设资金，更不是建设资金的主要部分。一审法院不能正视这一工程建设中最基本的常识，得出39万元项目保证金的资金缺口是520万元工程建设资金链断裂的原因的结论，这样的判决何以服人！
事实上联合开发建设工程一拖再拖，原约定在2004年4月3日完工的工程到2003年9月15日被上诉人才与某诚建筑公司签订《建设工程施工合同》，到了2004年初工程建设才刚刚起步。在此期间，上诉人的17户教职工与被上诉人于2003年11月至2004年1月分别签订了《商品房买卖合同》，17户教职工向被上诉人交付了通过按揭贷款取得的购房款共计100余万元（不含首付款50余万元）。与此同时，被上诉人将联合开发项目在建房的其它房屋、门面也预售给他人，在
2004年4月前后被上诉人所收取的联合开发项目在建房的其他买受人通过按揭贷款取得的购房款170余万元（不含首付款80余万元）；以上两项购房款总计400余万元，其中按揭贷款共计270余万元。一个520余万的工程，在联合开发工程建设之初被上诉人就收取了400余万元购房款，其中买受人通过按揭贷款取得的购房款270余万元。根据金融政策，按揭贷款的用途只能专款专用于该在建工程，而且用于断水后的后续建设。此时的工程不是断水，而是刚刚开始，银行是如何监督按揭贷款资金的发放和使用的？恰恰是在被上诉人手中拥有400余万元购房款其中包括270余万元按揭贷款资金的情况下，在短短几个月后，就因“建设资金链断裂”工程于2004年9月1日停工了。这270余万元按揭贷款资金专款专用到哪里去了？怎么会因建设资金链断裂工程被迫停工？难道270余万元按揭贷款资金不翼而飞？这一事实证明根本不是因为上诉人占用了被上诉人39万元项目保证金而造成的建设资金链断裂。恰恰证明了是因为被上诉人将此专款挪作他用而导致建设资金链断裂的事实。
被上诉人与某诚建筑公司订立的《建设工程施工合同》第26条约定，双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间：“乙方（某诚建筑公司）在该工程完成二层盖板后，三天内甲方（被上诉人）付给乙方50万元，三层盖板后，三天内甲方付给乙方50万元，以后每层盖板三天内甲方付给乙方20万元，屋面断水后，甲方付给乙方50万元的装修费，累计拨款贰佰伍拾万元。”由此可见，被上诉人只要满足250万元的工程进度款，工程就能够顺利完成。截止2004年4月，被上诉人已收到按揭贷款的购房款270余万元，只要严格按照按揭贷款的放贷和贷款用途管理使用，联合开发工程根本不存在建设资金链断裂的问题。正是银行放贷没有严格按照金融管理法规的规定办理，而且疏于对按揭贷款资金使用的监督管理。以至于应当而且必须用于联合开发项目建设的270余万元按揭贷款资金在短短的几个月内“建设资金链断裂”了。这270余万元按揭贷款资金“断”到那里去了？这一责任由谁来承担？一审判决让一个公益事业单位来承担工程建设资金链断裂的责任，是对社会公平、社会正义和司法公正的扭曲。
上述事实证明：一审法院忽略了工程建设最基本的资金使用常识，忽视了按揭贷款资金只能专款专用的金融政策，认定被上诉人建设资金链断裂是由于上诉人占用被上诉人项目保证金所造成，违背客观事实，是对被上诉人蓄意编造的弥天大谎的确认。
对于一个520余万元的工程，即使39万元项目保证金被占用，也不至于造成建设资金链断裂，更何况根本就不存在39万元项目保证金被占用的事实。从上诉人举证的，被上人收取的由上诉人返还的项保证金《收款收据》NO：0043287（20000.00元），NO：0005001(1151112.66元)，NO：0005003(124457.53元)，NO：0005004(127503.87元)，NO：0005005(22925.94元)，NO：0005012(1000000.00元)六张收据的总额是51万元，证实了上诉人不仅返还了39万元项目保证金，就连应当保留的10万元也都全部返还，而且还多支付了2万元。上述事实证明，根本不存在上诉人占用被上诉人项目保证金的事实。
三、被上诉人擅自增加楼层，将工程设计的八层楼房建成九层，为蒙混验收被上诉人将实际建成的九层说成是八层，并将实建的九层楼的底层分配给上诉人，又将这一层说成是架空层
被上诉人不能自圆其说，原工程设计图是八层，而被上诉人未经设计部门的修改、建设部门的审查、审批实际建成的是九层，被上诉人建设资金链断裂又何来资金将设计的八层修建成九层。因此，被上诉人建设资金链断裂是实足的自欺欺人。
工程建成后，被上诉人按照实际建成的九层的总建筑面积进行产权分配，将房屋的最底层分配给上诉人。从本质上讲，被上诉人未经设计部门的修改、建设部门的审查、审批擅自增加楼层所修建的综合商住楼是违法建筑。为蒙混验收，被上诉人修建围墙封堵最底层，将实际建成的九层说成是八层。被上诉人一面称建设资金链断裂是由于上诉人占用其工程项目保证金造成的，却又加大建设资金将设计的八层楼房擅自增加为九层；另一面将实际建成的九层楼房按照总建筑面积把最底层分配给上诉人，又把这一层说成是架空层。如果联合开发项目是合格工程，设计八层修建八层，把实建九层的最底层当成架空层，那么被上诉人将不具有产权价值也不能办理产权手续的架空层列入分配面积并将这一架空层分配给上诉人，改变了产权分成比例，是蓄意欺骗上诉人的极不诚信的欺诈行为，从本质上讲是变相侵吞国有资产。
四、建设施工合同的施工人是某城建筑公司，不是被上诉人，被上诉人根本不存在施工损失的事实
2003年9月15日被上诉人与某诚建筑公司订立《建设工程施工合同》，合同约定，工程概况：某市某路57号，某公司5＃综合商住楼（设计号：GLS03——04），即联合开发合同某州盲聋哑学校教学综合商住楼项目（第一条）；合同工期：开工日期2003年9月15日，竣工日期2004年9月15日（第三条）；合同价款：300.00元/平方米（人民币）包干价（第五条）；本合同采用中标价格方式确定（1）合同价款中包括的风险范围，政策性调整、市场材料的浮动均不再增减中标价格（第23.2条）；发包人：即被上诉人某房地产开发有限责任公司；承包人：某诚建筑工程有限责任公司。根据上述施工合同的约定，工程实行包干价，遇政策性调整、市场材料浮动均不再增减中标价格。某诚建筑公司是包干承包施工人，风险责任完全在某诚建筑公司一方，被上诉人不是施工人，不存在施工损失。因此，被上诉人主张1、停工期间看守人员工资110000元；2、停工期间设备租金55000元；3、停工期间的材料价格上涨费486748.40元；及其它费用纯属杜撰的损失。
五、一审法院不辨证据材料的真伪，不客观公正地审查证据材料，以被上诉人单方提供的未经审查、审计、又没有客观事实根据的数据作为判决的根据，运用证据错误，认定事实错误
一审法院既不对被上诉人有无主张《建设工程施工合同》停工损失的诉讼权利的主体资格进行审查，也不对被上诉人既不是施工人也不存在施工损失的事实
予以核实；对被上诉人单方提供的没有发生的所谓停工损失的证据材料既没有进行审查、审计，更不能确认其真伪性，就以这些数据作为判案的事实根据，显然是运用证据错误，认定事实错误。
被上诉人向法庭举证的证据材料不真实、不合法。
1、2005年8月13日《收款收据》工地人员工资110000元，既没有通过银行的110000元交割凭证，也没有工地员工发放工资表册；2005年8月15日《收款收据》设备租金50000元，既没有《租赁合同》，也没有50000元租金的银行交割凭证，而且收款人是某诚建筑公司，施工单位也是某诚建筑公司，形成某诚建筑公司出租给发包人被上诉人，某诚建筑公司收取设备租金的虚构事实；这两份收据违反《中华人民共和国发票管理办法》对于巨额款项禁止用现金支付的规定，是两份假证。
2、2005年8月18日《收款收据》材料差价486748.11元，2006年2月13日《收款收据》复工进场及脚手架款208722.98元，这两份《收款收据》既违背了《中华人民共和国发票管理办法》巨额款项流通的规定，也违背了《建设工程施工合同》第23.2条：“本合同采用中标价格方式确定（1）合同价款中包括的风险范围，政策性调整、市场材料的浮动均不再增减中标价格。”即固定价格的约定。显然是两份假证。
3、2003年8月18日《收款收据》税金20464.89元，征收税款应当使用税务发票，而该收据收税金的是某诚建筑公司，纳税人是被上诉人，又没有税目，违反《中华人民共和国税收征管法》的规定。也是一份假证。
4、逾期交房违约金495002.48元。买受人与作为出卖人的被上诉人订立《商品房买卖合同》与上诉人和被上诉人之间订立的《开发合同》是两个性质不同的合同，是另一法律关系。出卖人违反合同的约定，应当承担违约责任。逾期交房属于施工单位某诚建筑公司的责任，与上诉人无关。
这些证据材料存在如此重大的瑕疵，然而一审法院却以被上诉人单方提供的未经审查、审计、又没有客观事实根据的数据作为判决的根据，显然所作判决是错误判决。
综上所述，被上诉人向上诉人主张136万元的违约损失，是不顾自身的根本违约，不顾客观事实，所采取的本末倒置、混淆视听的欺诈行为。从本质上讲是嫁祸于人的不义之举。对此，请二审法院根据案件事实，依法采纳代理人的合理意见。
谢谢！
建设工程施工合同 第一节合同协议书 发包人（全称）：嘉兴良友进出口集团股份有限公司 承包人（全称）：平湖市第一建筑工程有限责任公司 依照《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》及其他有关法律、行政法规，遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则，双方就本建设工程施工事项协商一致，订立本合同。 、工程概况 工程名称：嘉兴良友进出口集团股份有限公司办公楼工程 工程地点：嘉兴市东升路二环西路口 工程内容：土建及水电安装工程 群体工程应附承包人承揽工程项目一览表（附件） 工程立项批准文号：嘉兴市国土资源局嘉开供（）号 资金来源：企业自筹 、工程承包范围 承包范围：施工总平面图内的工程总包 、合同工期 开工日期：年月日，自承包方收到开工通知书为准。 竣工日期：年月日 合同工期总日历数天。 、质量标准 工程质量标准：合格。 、合同价款 金额（大写）：贰仟伍佰玖拾捌万元（人民币） （小写）：￥元 、组成合同的文件
组成本合同的文件包括： （）本合同协议书． （）中标通知书 （）投标书及其附件 （）本合同专用条款 （）本合同通用条款 （）标准、规范及有关技术文件 （）图纸 （）工程量清单 （）工程报价单或预算书 双方有关工程的洽商、变更等书面协议或文件视为本合同的组成部分。 、本协议书中有关词语含义与本合同《通用条款》中的定义相同。 、承包人向发包人承诺按照合同约定进行施工、按期竣工并在质量保修期内承担工程质量保修责任。 、发包人向承包人承诺按照合同约定的期限和方式支付合同价款及其他应当支付的款项。 、合同生效 合同订立时间： 2008 年 5 月日 合同订立地点：嘉兴 本合同双方约定签字盖章后生效。 发包人：（公章）承包人：（公章） 住所：住所： 法定代表人：法定代表人： 委托代理人：委托代理人： 电话：电话： 传真：传真： 开户银行：开户银行： 帐号：帐号： 邮政编码：邮政编码： 第二节通用条款 本工程的合同的通用条款执行——《建设工程施工合同》中第二部分的“通用条款”。
引发了社会的不稳定因素。现 并就建设工程施工合同非法转 实际施工人利益的保护途径等 建设工程施工合同案例分析 随着我国的经济体制改革，建筑市场逐步走向规范与完善，目前建筑市场竞争激烈，企业利润少、风险大， 建设工程合同管理越显重要。企业应自觉重视合同的重要性，做好合同管理 ，才能有效的降低工程风险，维 护企业的利益，增加企业利润。在建筑市场竞争日益激烈的条件下，承包人与发包人之间的经济利益的冲 突更是与日俱增。 随着我国的经济体制改革， 建筑市场逐步走向规范与完善， 目前建筑市场竞争激烈， 企 业利润少、风险大，建设工程 合同管理越显重要。 企业应自觉重视合同的重要性， 做好合同 管理，才能有效的降低工程风险，维护企业的利益，增加企业利润。在建筑市场竞争日益激烈 的条件下，承包人与发包人之间的经济利益的冲突更是与日俱增。 近年来，承包人与发包人 或建设单位之间因经济纠纷导致的诉讼案件居高不下， 尚有越演越烈之势。而在诸多承发包 纠纷案件中，以工程款纠纷案件为数之最。近年来，由于政府、建设单位、施工单位等多方 面因素的影响，在我国道路、桥梁、房地产、基地、开发区、工业园等房地产建设工程项目 中，出现了前所未所的拖欠工程款事件。 这些事件已严重影响了建筑施工企业的生存与发展、 职工和农民工工资的发放和建筑市场的正常招投标管理秩序， 结合一起建设施工合同拖欠工程款案， 对这种现象进行分析, 包、违法分包的处理原则、无效施工合同的工程款结算方式、 问题提出自己的一些见解。 、案情介绍 2005年底，为进一步加强基础设施建设，某省某市政府决定，控股成立了某高速公路 有限责任公司（以下简称业主 A ）。2006年3月份，业主A 通过在全国范围内的招投标， 将一 条通往省外的高速公路以总承包施工的方式，发包给某施工集团公司 （以下简称B ）施工建 设。B 承接整个工程的施工任务后， 将其中的三个工区的工程项目转包给某投资有限公司 （以 下简称C ）。2006年5月，B 与C 签订《建筑工程劳务承包合同》约定：承包方式为总承包， B 配合C 进行现场管理、技术管理，C 全权负责现场组织施工；工程款的支付与结算， 实行综 合单价承包，合同期内不作调整， 工程量以业主 A 批复的工程量为准。B 不向C 预付工程款, 每月底验工计价，扣除 5%质量保证金。工程税金由 B 承担。C 由于是家投资公司，没有相应 的施工资质，于 F 2006年6月与施工班组（实际施工人）D 签订了一份《劳务合同协议书》， C 将承接高速公路桥梁工程项目承包给 D 施工，包工包料；合同价，以工程量 清单为准，在此基础上下调 6%乍为C 的管理费用，单价表详见双方签字确认的附件 ；付款方 式为，C 按照D 每月工程进度，由项目部报业主批复后，按实际完成的工程量 90%支付，每 月余额的10%在工程完工后付 5%余款5%乍工程质保金，两年内付清。2006年12月，因各 种原因，实际施工人 D 被迫退场。经D 与C 书面结算，本工程总工程款为 1314178.3元，扣 除材料款 793267.8元，代付款 81048元，借支款199000元，C 拖欠D 工程款392302元。2 007年底，因民工上访，业主 A 支付了 D 实际施工人班组 5万元民工工资。截止 2008年实 际施工人D 作为原告起诉之日， 共被拖欠工程款 342302元。因业主A 、总承包施工人 B 转 包人C 三被告拒绝支付剩余拖欠的工程款，遂致诉。 、案例分析 1、建设工程施工合同非法转包、非法分包的处理原则 合法的工程分包存在着众多风险 （如工程质量、工期、安全、工程款结算与支付以及政 策法律、
建设工程施工合同案例分析 随着我国的经济体制改革，建筑市场逐步走向规范与完善，目前建筑市场竞争激烈，企业利润少、风险大，建设工程合同管理越显重要。企业应自觉重视合同的重要性，做好合同管理,才能有效的降低工程风险,维护企业的利益，增加企业利润。在建筑市场竞争日益激烈的条件下，承包人与发包人之间的经济利益的冲突更是与日俱增。 随着我国的经济体制改革，建筑市场逐步走向规范与完善，目前建筑市场竞争激烈，企业利润少、风险大，建设工程合同管理越显重要。企业应自觉重视合同的重要性，做好合同管理,才能有效的降低工程风险,维护企业的利益，增加企业利润。在建筑市场竞争日益激烈的条件下，承包人与发包人之间的经济利益的冲突更是与日俱增。近年来，承包人与发包人或建设单位之间因经济纠纷导致的诉讼案件居高不下，尚有越演越烈之势。而在诸多承发包纠纷案件中，以工程款纠纷案件为数之最。近年来，由于政府、建设单位、施工单位等多方面因素的影响，在我国道路、桥梁、房地产、基地、开发区、工业园等房地产建设工程项目中，出现了前所未所的拖欠工程款事件。这些事件已严重影响了建筑施工企业的生存与发展、职工和农民工工资的发放和建筑市场的正常招投标管理秩序，引发了社会的不稳定因素。现结合一起建设施工合同拖欠工程款案，对这种现象进行分析，并就建设工程施工合同非法转包、违法分包的处理原则、无效施工合同的工程款结算方式、实际施工人利益的保护途径等问题提出自己的一些见解。 一、案情介绍 2005年底，为进一步加强基础设施建设，某省某市政府决定，控股成立了某高速公路有限责任公司(以下简称业主A)。2006年3月份，业主A通过在全国范围内的招投标，将一条通往省外的高速公路以总承包施工的方式，发包给某施工集团公司(以下简称B)施工建设。B承接整个工程的施工任务后，将其中的三个工区的工程项目转包给某投资有限公司(以下简称C)。2006年5月，B与C签订《建筑工程劳务承包合同》约定：承包方式为总承包，B配合C进行现场管理、技术管理，C全权负责现场组织施工;工程款的支付与结算，实行综合单价承包，合同期内不作调整，工程量以业主A批复的工程量为准。B不向C预付工程款，每月底验工计价，扣除5%质量保证金。工程税金由B承担。C由于是家投资公司，没有相应的施工资质，于2006年6月与施工班组(实际施工人)D签订了一份《劳务合同协议书》，协议书约定：C将承接高速公路桥梁工程项目承包给D施工，包工包料;合同价，以工程量清单为准，在此基础上下调6%作为C的管理费用，单价表详见双方签字确认的附件;付款方式为，C按照D每月工程进度，由项目部报业主批复后，按实际完成的工程量90%支付，每月余额的10%在工程完工后付5%，余款5%作工程质保金，两年内付清。2006年12月，因各种原因，实际施工人D被迫退场。经D与C书面结算，本工程总工程款为1314178.3元，扣除材料款793267.8元，代付款81048元，借支款199000元，C拖欠D工程款392302元。2 007年底，因民工上访，业主A支付了D实际施工人班组5万元民工工资。截止2008年实际施工人D作为原告起诉之日，共被拖欠工程款342302元。因业主A、总承包施工人B、转包人C三被告拒绝支付剩余拖欠的工程款，遂致诉。 二、案例分析 1、建设工程施工合同非法转包、非法分包的处理原则
案例分析 案例一 背景：某年4月A单位拟建办公楼一栋，工程地址位于已建成的X小区附近。A单位就勘察任务与B单位签订了工程合同。合同规定勘察费15万元。该工程经过勘察、设计等阶段于10月20日开始施工。施工承包商为D建筑公司。 问题：1、委托方A应预付勘察定金数额是多少？ 2、该工程签订勘察合同几天后，委托方A单位通过其他渠道获得X小区业主C单位提供的X小区的勘察报告。A单位认为可以借用该勘察报告，A单位即通知B单位不再履行合同。请问在上述事件中，哪些单位的做法是错误的？为什么？A单位是否有权要求返还定金？ 3、若A单位和B单位双方都按期履行勘察合同，并按B单位提供的勘察报告进行设计与施工。但在进行基础施工阶段，发现其中有部分地段地质情况与勘察报告不符，出现软弱地基，而在原报告中并未指出。此时B单位应承担什么责任？ 4、问题3中，施工单位D由于进行地基处理，施工费增加20万元，工期延误20天，对于这种情况，D单位应怎样处理？而A单位应承担什么责任？ 案例二 背景：某厂房建设场地原为农田。按设计要求在厂房地坪范围内的耕植土应清除，基础必须埋在老土层下2.00m处。为此，业主在“三通一平”阶段就委托土方施工公司清除了耕植土并用好土回填压实至一定设计标高，故在施工招标文件中指出，施工单位无需再考虑清除耕植土问题。某施工单位通过投标方式获得了该项工程施工任务，并与建设单位签订了固定价格合同。然而，施工单位在开挖基坑时发现，相当一部分基础开挖深度虽已达到了设计标高，但仍未见老土，且在基坑和场地范围内仍由一部分深层的耕植土和池塘淤泥等必须清除。 问题：1、在工程中遇到地基条件与原设计所依据的地质资料不符时，承包商应该怎么办？ 2、对于工程施工中出现变更工程价款和工期的事件之后，甲乙双方需要注意哪些时效性问题？ 3、根据修改的设计图纸，基坑开挖要加深加大，造成土方工程量增加，施工工效降低。在施工中又发现了较有价值的出土文物，造成承包商部分施工人员和机械窝工，同时承包商为保护文物付出了一定的措施费用。请问承包商应如何处理此事？案例三： 背景：某汽车制造厂土方工程中，承包商在合同标明有松软石的地方没有遇见松软石，因此工期提前1个月。但在合同中另一未标明有坚硬岩石的地方遇到更多的坚硬岩石，开挖工作变得更加困难，由此造成了实际生产率比原计划低得多，经测算影响工期3个月。由于施工速度减慢，使得部分施工任务拖到雨季进行，按一般公认标准推算，又影响工期2个月。为此承包商准备提出索赔。 问题：1、该项施工索赔能否成立？ 2、在该索赔事件中，应提出得索赔内容包括哪些方面？ 3、在工程施工中，通常可以提供得索赔证据有哪些？ 4、通常施工索赔的程序是怎样的？ 5、监理工程师应如何审查索赔报告？ 案例四 背景：某建设工程系外资贷款项目，业主与承包商按照FIDIC《土木工程施工合同条件》签订了施工合同。施工合同《专用条件》规定：钢材、木材、水泥由业主供货到现场仓库，其他材料由承包商自行采购。 当工程施工至第五层框架柱钢筋绑扎时，因业主提供的钢筋未到，使该项作业从10月3日至10月16日停工（该项作业的总时差为零）。 10月7日至10月9日因停电、停水使第三层的砌砖停工（该项作业的总时差为4天）。 10月14日至10月17日因砂浆搅拌机发生故障使第一层抹灰迟开工（该项作业的总时差为4天）。 为此，承包商于10月20日向工程师提交了一份索赔意向书，并于10月25日送交了一份工期、费用索赔计算书和索赔依据的详细材料。其计算书的主要内容如下： 1、工期索赔： a、框架柱扎筋 10月3日至10月16日停工，计14天 b、砌砖 10月7日至10月9日停工，计3天 c、抹灰 10月14日至10月17日迟开工，计4天 总计请求顺延工期：21天 2、费用索赔： a、窝工机械设备费： 一台塔吊 14*234＝3276元
【案例1】建筑工程合同管理和索赔 某施工单位根据领取的某200m2两层厂房工程项目招标文件和全套施工图纸，采用低报价策略编制了投标文件，并获得中标。该施工单位(乙方)于某年某月某日与建设单位(甲方)签订了该工程项目的固定价格施工合同。合同工期为8个月。甲方在乙方进入施工现场后，因资金紧缺，无法如期支付工程款，口头要求乙方暂停施工一个月。乙方亦口头答应。工程按合同规定期限验收时，甲方发现工程质量有问题，要求返工。两个月后，返工完毕。结算时甲方认为乙方迟延交付工程，应按合同约定偿付逾期违约金。乙方认为临时停工是甲方要求的。乙方为抢工期，加快施工进度才出现了质量问题，因此迟延交付的责任不在乙方。甲方则认为临时停工和不顺延工期是当时乙方答应的。乙方应履行承诺，承担违约责任。 问题：1．该工程采用固定价格合同是否合适? 2．该施工合同的变更形式是否妥当?此合同争议依据合同法律规范应如何处理? 分析要点：本案例主要考核建设工程施工合同的类型及其适用性，解决合同争议的法律依据。建设工程施工合同以计价方式不同可分为：固定价格合同、可调价格合同和成本加酬金合同。根据各类合同的适用范围，分析该工程采用固定价格合同是否合适。 问题1：答：因为固定价格合同适用于工程量不大且能够较准确计算、工期较短、技术不太复杂、风险不大的项目。该工程基本符合这些条件，故采用固定价格合同是合适的。 问题2：答：根据《中华人民共和国合同法》和《建设工程施工合同(示范文本)》的有关规定，建设工程合同应当采取书面形式，合同变更亦应当采取书面形式。若在应急情况下，可采取口头形式，但事后应予以书面形式确认。否则，在合同双方对合同变更内容有争议时，往往因口头形式协议很难举证，而不得不以书面协议约定的内容为准。本案例中甲方要求临时停工，乙方亦答应，是甲、乙双方的口头协议，且事后并未以书面的形式确认，所以该合同变更形式不妥。在竣工结算时双方发生了争议，对此只能以原书面合同规定为准。在施工期间，甲方因资金紧缺要求乙方停工一个月，此时乙方应享有索赔权。乙方虽然未按规定程序及时提出索赔，丧失了索赔权，但是根据《民法通则》之规定，在民事权利的诉讼时效期内，仍享有通过诉讼要求甲方承担违约责任的权利。甲方未能及时支付工程款，应对停工承担责任，故应当赔偿乙方停工一个月的实际经济损失，工期顺延一个月。工程因质量问题返工，造成逾期交付，责任在乙方，故乙方应当支付逾期交工一个月的违约金，因质量问题引起的返工费用由乙方承担。 案例2：超资质承建工程，合同无效，责任难逃 1993年10月2日，某市帆布厂（以下简称甲方）与某市区修建工程队（以下简称乙方）订立了建筑工程承包工程。合同规定：乙方为甲方建一框架厂房，跨度12m，总造价为98．9万元；承包方式为包工包料；开、竣工日期为1993年1 1月2日至1995年3月10日。自工程开工至1995年底，甲方付给乙方工程款、材料垫付款共101．6万元。到合同规定的竣工期限，未能完工，而且已完工程质量部分不合格。为此，双方发生纠纷。经查明：乙方在工商行政管理机关登记的经营范围为维修和承建小型非生产性建筑工程，无资格承包此项工程。经有关部门鉴定：该项工程造价应为98．9万元，未完工程折价为1 1．7万元，已完工程的厂房屋面质量不合格，返工费为5．6万元。 问题1：该合同是否有效？请说明理由 问题2：乙方应返还甲方多少钱？（多付的工程款和质量不合格的返工费） 【案例评析】 （1）原、协告所订立的建筑工程承包合同无效。 （2）被告返还原告多付的工程款14.4万元。（101.6-98.9+11.7） （3）被告偿付原因工程质量不合格所需的返工费5.6万元。
建设工程施工合同案例分析 案例一：谁承担不可预见的地质状况的风险 只有在一些一般公共工程的承包市场，地质状况的风险完全是承包商的风险，香港和马来西亚是这方面最典型的两个市场。在大多数市场上，或多或少地都对责任进行分担。但是在项目融资领域，一些项目，如FIDIC 银皮书所规定的EPC类型的项目就规定承包商完全负责现场及其地表和水文条件。 在香港公共工程合同中出现的风险分配，如EPC合同，反映了业主能够十分确定项目时间和成本的愿望。但是对这样做是否合理经常会出现争议，并且将此类风险完全交由通常是项目众多投标者之一的承包商承担会限制详细现场调查的方法和机会。很多人都认为如果让合同方承担一些事件的风险，而该事件又是该方无法控制且无法进行估量的，则这样的风险分配一般不会带来令人满意的结果。这样的风险分配方式可能是不经济的，而且会带来争议。香港政府对这些批评是很清楚地，但是仍然坚持这一方法，这一点让人感到惊讶。所以如果你们准备或正在香港政府项目中投标则必须加倍小心。 即使业主希望让承包商承担地质状况风险，这种完全承担设计责任的方法仍然会使业主面临一定的风险。 在一般传统承包模式下，完全设计责任由委托设计的业主承担，设计方被要求根据详细现场和其他调查就永久工程如斜坡和地基的设计进行优化。在另一方面承包商有义务使用根据其所获得的资料及其应当获得的其他资料而决定使用的方法来建设永久工程。他的合同性设计义务一般不会超过临时工程的设计，并保证临时工程不会对永久工程产生不利影响。但是对于不可预见的地质状况的风险可能会要求承包商对业主负责的永久工程进行重新设计，那这时承包商所负责的就不仅是临时工程和工作方法了。 业主关心的另一个不明显的风险是地下设施。关于地下设施的招标资料可能是不准确的并且这些设施可能会阻碍所设计的永久工程，因此此时就需要对设计进行修改或转移设施。如果选择转移设施，则会对工期有影响。并且，如果采取修改设计，则承包商将会就工期提出索赔。除了承担与工期有关的费用的风险，业主可能还要承担修改工程的直接成本或其他相关的直接/间接成本。 第三种风险分担的方法，也是不常见的是，适用承包商在“参考条件”的基础上制定的价格，但若出现更为不利的条件将按工量单增加付款。该方法对承包商最明显的好处在于承包商就其实际碰到的情况获得款项，而这会让业主尽可能准确的描述参考条件。该方法可能会导致重大的变更。变更的重大程度取决于该变更是由承包商还是由业主做出的，如果是由承包商做出的，是否在一开始就得到了业主或工程师的同意。在香港特别行政区政府设计施工合同一般条款I方案第13条中，承包商就对参考条件做出了定义。 最近有一个地质状况风险分担的实际方法即使用风险分配方案，该方法在英国受到欢迎。该机制的目的是： 如果出现了这些明确定义的条件，则承包商所应当承担的经济和时间后果的分担和估价； 超过估价分担的经济和时间后果所引起的各方的责任。 举个例子，如果对所遇到的岩石不利条件所引起的费用估价可能是100，000美元。业主和承包商可能约定该风险按照50:50承担，即各方承担50,000美元。在这些情况下，由于不管风险是否发生，承包商对风险的承担价格都包括在了合同价格中，业主将就承包商所承担的部分进行付款，如果出现了额外的风险费用，则再支付费用的一半。所以如果风险没有出现，但承包商处理岩石条件所出现的费用（在公开帐簿的基础上进行估算）低于50,000美元，则承包商将无权获得额外的付款。如果风险出现，而承包商处理风险的费用超过50,000美元，则超过的部分将在双方间按50:50的比例承担。同样的方法也适用于与时间有关的后果。 那么承包商可以如何避免或减少地质状况的风险呢？我们很遗憾的说，在国际承包中对于业主的风险-特别是在传统的公共工程采购项目中是很难做到的。在英国的公私采购项目中，承包商实际上也是对项目公司就地质状况承
工程合同管理案例分析 7.1 案例一 工承包商与业主签订一建设工程施工合同。双方签字盖章并在公证处进行了公证。合同约定工期为12个月，合同固定总价为1500万元。2006年2月1日开工，工程进行才3个月，建立工程师于2006年5月2日自主决定，要求承包商于2006年11月1日竣工，承包商不予理睬，至2006年5月21日仍不作出书面答复。2006年5月31日，业主以承包商以承包商的工程质量不可靠和工程不能如期竣工为由发文 通知该施工企业：“本公司决定解除原施工合同，望贵公司予以谅解和支持。”同时限期承包商拆除脚手架，致使承包方无法继续履行原合同义务，承包商由此损失工程款工程器材费及其他损失费609 万元，该承包商于2006年6月25日向人民法院提起诉讼，要求业主承担违约责任。 注：经法院委托专业权威单位调查鉴定，确认承包商有能力按合同的约定保证施工质量，如期竣工。 问题： 1. 合同的效力方面 （1）判断：该合同属有效经济合同。（） （2）选择：合同的有效条件为（） A. 主体资格合格 B. 内容合法 C. 订立合同的形式合法 D. 合同草案必须送建设行政主管部门或其授权机构审查 E. 订立合同的程序合法 2. 合同的履行方面
判断： （1）监理工程师是建设施工合同的当事人。（） （2）未经业主授权，监理单位不得擅自变更与承建单位签订的承包合同。 () 3. 合同违约方面 （1）判断：发包方应承担违约责任。（） （2）选择：承担违约责任的形式有（） A. 违约金 B.赔偿金 C.继续履约 D.没收抵押物 E.变卖留置物 4. 合同解除方面 选择：单方提出变更，解除合同的法律条件是（） A. 由于不可抗力致使合同的全部义务不能履行 B. 由于一方在合同约定的期限没有履行义务 C. 由于承包人的保证人失去民事权利能力和民事行为能力 D. 由于承包人的保证人的法人地位被取消 E. 由于承包人的法人代表已经更换 5. 诉讼方面判断： （1）承包人可向被告住所地或合同履行地的人民法院上诉，方可能被立 案处理。（） （2）此施工合同纠纷案件的经济诉讼当事人包括业主、承包商、监理工程师。（） 6. 诉讼时效方面 （1）选择：国内经济合同纠纷的申请仲裁或上诉的诉讼时效为（） A.1年 B.2年 C.3年 D.4年
建筑施工合同案例 一、工程基本情况 该工程为一栋高层商业大厦的幕墙外装饰工程，原告为承包商，被告为发包方。原、被告双方于1997年经公开招标后签订了单价施工合同，中标单价为合同单价，结算工程量按实计，合同工期120天。原告与该大厦主体施工单位签订了工程配合协议，约定配合费为工程总造价的3%。工程竣工验收后，原告以工程结算价款争议为由，向法院提起诉讼。 二、委托鉴定内容及鉴定资料 法院委托鉴定机构对该工程造价进行鉴定。送鉴定资料：委托书、施工合同、招标文件、投标书、起诉状、答辩状、施工图、开竣工报告、工程竣工验收证明书、设计变更、现场签证等资料。 三、双方计价争议焦点 原、被告对配合费的支付、幕墙铝材品牌与招标文件要求不符等产生争议。 四、鉴定说明 (一)工程量计算：依据送资料按实计算。 (二)计价：按合同约定的单价计算。被告称代原告支付总包单位的配合费，因原告未提供相关证明材料，鉴定造价中未扣除，由法院庭审调查后按相关合同约定裁定。原、被告均未提供幕墙铝材品牌的证据材料，鉴定造价未调整铝材材料单价，鉴定人给出被告提供的两种率材
价差和铝材用量，供法院裁定时参考。 五、案例评述 (一)计价争议产生的原因 工程款的支付应按合同条款履行，施工过程中发现施工材料与合同约定不符，应及时通知原告作出修改。 (二)评述 1、原、被告签订的施工合同合同价含配合费，但未对施工配合费及其支付进行约定，原告与第三方签订的施工配合费协议对配合费及其支付进行了约定，从合同关系上讲，施工配合费应由原告支付。被告直接支付第三方的配合费应征得原告同意并须签订三方配合费支付的协议，若无相关证据，被告提出鉴定造价应扣除施工配合费的请求往往不予支持。 2、本工程的招标文件及合同对铝材材质、品牌进行了约定，原告对合同约定材料的更改应征得被告同意及批准，被告能提供原告擅自更改约定材料的证据，合同约定单价应调整。
建筑工程合同填写范例 篇一：建筑施工合同填写的范本?填写样本?建设工程 施工合同?（GF-199 9 －02０1)?填写内容仅供参考）?中华人民共和国建设部国家工商行政管理局制定?（ 第一部分协议书?发包人(全称): 一般应按照企业法人营业执照名称填写全称 承包人(全称): 应按照企业法人营业执照名称填写全称依照《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》及其他有关法律、行政法规,遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则,双方就本建设工程施工事项协商一致,订立本合同。?一、工程概况?工程名称: 应填写工程全称。 工程地点: 应填写详细地点（如：**＊*市＊＊*区（县）**＊ 街(路)＊**号） 工程内容: 应填写反映工程状况的一些指标内容。包括工程 的建设规模、结构特征等。具体格式可参考本合同范本附件（1）?群体工程应附承包人承揽工程项目一览表（附件１)
工程立项批准文号：应填写工程立项部门的批准文号 (如：唐发改投资[XX］***号) 资金来源: 应填写财政拨款、银行贷款、单位自筹以及外商?投资等。资金来源有多种方式的应列明不同方式所占比例 二、工程承包范围 承包范围：应填写承包的工作范围和内容。应根据招标文?件的承包范围填写。如可填写:土建、采暖、给排水、线路、管道、设备安装、装饰装修、电气、通风、煤气、通讯、消防以及 室外道路、土石方、围墙、绿化等工程（分包工程不应填写此栏）。 三、合同工期 开工日期:*＊**年＊*月**日（群体工程以第一个开工工程为 准）、双方也可约定相对日期 竣工日期: ＊***年*＊月*＊日(群体工程以最后竣工工程为?准)、双方也可约定相对日期 合同工期总日历天数按中标通知书填写天。(不应写１2个月或1年） 四、质量标准 工程质量标准: 合格
编号：_______________ 本资料为word版本，可以直接编辑和打印，感谢您的下载 建筑工程招投标与合同管理案例分析题 甲方：___________________ 乙方：___________________ 日期：___________________
建筑工程招投标与合同管理案例分析题 篇一：招投标案例含答案 招投标与合同管理案例分析 案例1 某省博物馆建筑工程，被省政府列为重点工程项目，招标人考虑到工程本身技术难度大，结构类型复杂，一般的建筑企业难以胜任，遂决定采用邀请招标的方式招标，并于20XX年3月8日向通过资格预审的A、b、c、D、e五家施工承包企业发出了投标邀请书，五家企业均接受邀请并购买了招标文件，招标文件规定，20XX年5月10日上午9点为投 标截止时间。 在投标截止时间之前，A、c、D、e四家企业提交了投标文件，b企业由于路途遇到交通管制其投标文件于20XX年5 月10日上午9时15分送达。20XX年5月11日上午在当地招投标监督管理办公室主任主持下进行了公开开标。 评标委员会由7人组成，其中当地招投标监督管理办公室1人、公证机构1人、招标人代表1人、技术经济专家4 人。评标过程中，评标委员会发现A企业投标文件无法定代 表人签字和单位公章，后经评标委员会评标确定D企业中标，20XX年5月15
日招标人向D企业发出了中标通知书，20XX 年6月25日双方签订了书面合同。问题： (1) 招标人自行决定采用邀请招标方式的做法是否妥当？请说明理由。 (2) A、b企业的投标文件是否有效？请说明理由。 (3) 请指出开标工作的不妥之处，请说明理由。 (4) 请指出评标委员会组成的不妥之 处，并说明理由。 (5) 招标人签订的合同日期是否妥当？请说明理由。 参考答案1.招标人自行决定对省重点项目采用邀请招标的方式不妥。 理由：按照《招标投标法》的规定，对于省、自治区、直辖市人民政府确定的地方重点项目不适宜公开招标的，要经过省、自治区、直辖市人民政府的批准，方可采取邀请招标方式。 2. A和b企业的投标文件均无效。 理由：本案b企业的投标文件送达时间迟于投标截止时间，因此该投标文件应被拒收； 理由：A企业投标文件没有法定代表人的签字和单位公章，属于存在重大偏差，应作废标处理。 3. 本案开标工作存在以下不妥之处： 不妥之一：投标截止日期后第二天开标 理由：按照《招标投标法》的规定，开标应在投标文件 确定的提交投标文件的截止时间的同一时间公开进行，本案 项目在其后第二天开标不妥。不妥之二：由当地招投标监督
某大厦幕墙施工合同纠纷工程造价司法鉴定 一、工程基本情况 该工程为一栋高层商业大厦的幕墙外装饰工程,原告为承包商，被告为发包方。原、被告双方于１９９７年经公开招标后签订了单价施工合同，中标单价为合同单价，结算工程量按实计，合同工期1２0天。原告与该大厦主体施工单位签订了工程配合协议，约定配合费为工程总造价的3％。工程竣工验收后，原告以工程结算价款争议为由,向法院提起诉讼。 二、委托鉴定内容及鉴定资料 法院委托鉴定机构对该工程造价进行鉴定。送鉴定资料：委托书、施工合同、招标文件、投标书、起诉状、答辩状、施工图、开竣工报告、工程竣工验收证明书、设计变更、现场签证等资料。 三、双方计价争议焦点 原、被告对配合费的支付、幕墙铝材品牌与招标文件要求不符等产生争议。 四、鉴定说明 (一)工程量计算：依据送资料按实计算。 （二)计价:按合同约定的单价计算。被告称代原告支付总包单位的配合费，因原告未提供相关证明材料,鉴定造价中未扣除，由法院庭审调查后按相关合同约定裁定。原、被告均未提供幕墙铝材品牌的证据材料，鉴定造价未调整铝材材料单价,鉴定人给出被告提供的两种率材价差和铝材用量,供法院裁定时参考。 五、案例评述
（一)计价争议产生的原因 工程款的支付应按合同条款履行,施工过程中发现施工材料与合同约定不符,应及时通知原告作出修改。 （二)评述 1、原、被告签订的施工合同合同价含配合费，但未对施工配合费及其支付进行约定,原告与第三方签订的施工配合费协议对配合费及其支付进行了约定，从合同关系上讲，施工配合费应由原告支付。被告直接支付第三方的配合费应征得原告同意并须签订三方配合费支付的协议，若无相关证据，被告提出鉴定造价应扣除施工配合费的请求往往不予支持。 2、本工程的招标文件及合同对铝材材质、品牌进行了约定，原告对合同约定材料的更改应征得被告同意及批准，被告能提供原告擅自更改约定材料的证据,合同约定单价应调整。
建筑工程合同管理和索赔案例分析（共13个案例）案例一 背景： 某施工单位根据领取的某200m2两层厂房工程项目招标文件和全套施工图纸，采用低报价策略编制了投标文件，并获得中标。该施工单位(乙方)于某年某月某日与建设单位(甲方)签订了该工程项目的固定价格施工合同。合同工期为8个月。甲方在乙方进入施工现场后，因资金紧缺，无法如期支付工程款，口头要求乙方暂停施工一个月。乙方亦口头答应。工程按合同规定期限验收时，甲方发现工程质量有问题，要求返工。两个月后，返工完毕。结算时甲方认为乙方迟延交付工程，应按合同约定偿付逾期违约金。乙方认为临时停工是甲方要求的。乙方为抢工期，加快施工进度才出现了质量问题，因此迟延交付的责任不在乙方。甲方则认为临时停工和不顺延工期是当时乙方答应的。乙方应履行承诺，承担违约责任。 问题： 1．该工程采用固定价格合同是否合适? 2．该施工合同的变更形式是否妥当?此合同争议依据合同法律规范应如何处理? 分析要点： 本案例主要考核建设工程施工合同的类型及其适用性，解决合同争议的法律依据。建设工程施工合同以计价方式不同可分为：固定价格合同、可调价格合同和成本加酬金合同。 根据各类合同的适用范围，分析该工程采用固定价格合同是否合适。解决合同争议的法律依据主要是《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》与《建设工程施工合同(示范文本)》的有关规定。 答案： 问题1： 答：因为固定价格合同适用于工程量不大且能够较准确计算、工期较短、技术不太复杂、风险不大的项目。该工程基本符合这些条件，故采用固定价格合同是合适的。
问题2： 答：根据《中华人民共和国合同法》和《建设工程施工合同(示范文本)》的有关规定，建设工程合同应当采取书面形式，合同变更亦应当采取书面形式。若在应急情况下，可采取口头形式，但事后应予以书面形式确认。否则，在合同双方对合同变更内容有争议时，往往因口头形式协议很难举证，而不得不以书面协议约定的内容为准。本案例中甲方要求临时停工，乙方亦答应，是甲、乙双方的口头协议，且事后并未以书面的形式确认，所以该合同变更形式不妥。在竣工结算时双方发生了争议，对此只能以原书面合同规定为准。 在施工期间，甲方因资金紧缺要求乙方停工一个月，此时乙方应享有索赔权。乙方虽然未按规定程序及时提出索赔，丧失了索赔权，但是根据《民法通则》之规定，在民事权利的诉讼时效期内，仍享有通过诉讼要求甲方承担违约责任的权利。甲方未能及时支付工程款，应对停工承担责任，故应当赔偿乙方停工一个月的实际经济损失，工期顺延一个月。工程因质量问题返工，造成逾期交付，责任在乙方，故乙方应当支付逾期交工一个月的违约金，因质量问题引起的返工费用由乙方承担。 案例二 背景： 某建设单位(甲方)拟建造一栋职工住宅，采用招标方式由某施工单位(乙方)承建。甲乙双方签订的施工合同摘要如下： 一、协议书中的部分条款 (一)工程概况 工程名称：职工住宅楼 工程地点：市区 工程内容：建筑面积为3200平方米的砖混结构住宅楼 (二)工程承包范围 承包范围：某建筑设计院设计的施工图所包括的土建、装饰、水暖电工程。 (三)合同工期 开工日期：2002年3月21 日 竣工日期：2002年9月30 日
工程合同管理案例分析 某毛纺厂建设工程，由英国某纺织企业出资85%，中国某省纺织工业总公司出资15%成立的合资企业（以下简称A方），总投资约为1800万美元，总建筑面积22610平方米，其中土建总投资为3000多万元人民币。该厂位于丘陵地区，原有许多农田及藕塘，高低起伏不平，近旁有一国道。土方工作量很大，厂房基础采用搅拌桩和振动桩约8000多根，主厂房主体结构为钢结构，生产工艺设备和钢结构由英国进口，设计单位为某省纺织工业设计院。 一、土建工程招标及合同签订过程 土建工程包括生活区4栋宿舍、生产厂房（不包括钢结构安装）、办公楼、污水处理站、油罐区、锅炉房等共15个单项工程。业主希望及早投产并实现效益。土方工程先招标，土建工程第二次招标，限定总工期为半年，共27周，跨越一个夏季和冬季。 由于工期紧，招标过程很短，从发标书到收标仅10天时间。招标图纸设计较粗，没有施工详图，钢筋混凝土结构没有配筋图。 工程量表由业主提出目录，工作量由投标人计算并报单价，最终评标核定总价。合同采用固定总价合同形式，要求报价中的材料价格调整独立计算。 共有10家我国建筑公司参加投标，第一次收到投标书后，发现各企业都用国内的概预算定额分项和计算价格，未按照招标文件要求报出完全单价，也未按招标文件的要求编制投标书，使投标文件的分析十分困难。故业主退回投标文件，要求重新报价。这时有5家退出竞争。这样经过四次反复退回投标文件重新做标报价，才勉强符合要求。A方最终决定我国某承包公司B（以下简称B方）中标。 本工程采用固定总价合同，合同总价为17518563元人民币（其中包括不可预见风险费1,200,000元）。
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建筑合同管理案例 篇一：建筑工程合同管理案例 案例110 建设工程施工合同纠纷案例汇编 （仅供参考） 二00八年二月 1 案例1: 某大厦幕墙施工合同纠纷工程造价司法鉴定 一、工程基本情况 该工程为一栋高层商业大厦的幕墙外装饰工程，原告为 承包商，被告为发包方。原、被告双方于1997年经公开招 标后签订了单价施工合同，中标单价为合同单价，结算工程虽按实计，合同工期120天。原告与该大厦主体施工单位签订了工程配合协议，约定配合费为工程总造价的3%工程竣工验收后，原告以工程结算价款争议为由，向法院提起诉讼。 二、委托鉴定内容及鉴定资料 法院委托鉴定机构对该工程造价进行鉴定。送鉴定资料：委托书、施工合同、招标文件、投标书、
三、双四、鉴定说明 （一）工程虽计算：依据送资料按实计算。 （二）计价：按合同约定的单价计算。被告称代原告支付总包单位的配合费，因原告未提供相关证明材料，鉴定造价中未扣除，由法院庭审调查后按相关合同约定裁定。原、被告均未提供幕墙铝材品牌的证据材料，鉴定造价未调整铝材材料单价，鉴定人给出被告提供的两种率材价差和铝材用M,供法院裁定时参考。 五、案例评述 （一）计价争议产生的原因 工程款的支付应按合同条款履行，施工过程中发现施工材料与合同约定不符，应及时通知原告作出修改。 （二）评述 1、原、被告签订的施工合同合同价含配合费，但未对施工配合费及其支付进行约定，原告与第三方签订的施工配合费协议对配合费及其支付进行了约定，从合同关系上讲，施工配合费应由原告支付。被告直接支付第三方的配合费应征得原告同意并须签订三方配合费支付的协议，若无相关证据，被告提出鉴定造价应扣除施工配合费的请求往往不予支持。 2、本工程的招标文件及合同对铝材材质、品牌进行了约定，原告对合同约定材料的更改应征得被告同意及批准，被告能提供原告擅自更改约定材料的证据，合同约定单价应调整。 案例3: 某住宅小区市政管网工程施工合同纠纷工程造价鉴定 一、工程基本情况
建筑工程施工合同纠纷的一个案例分析 来源：作者：刘义日期：10-01-07 2005年6月10日，上海某房地产开发有限公司（简称A公司）与浙江某建筑工程公司(B公司)签订《建设工程施工合同》，合同中约定:由B公司作为施工总承包单位由A公司投资开发的某宾馆工程项目，承包范围是地下二层和地上24层的土建、采暖、给排水等工程项目，其中，玻璃幕墙专业工程由A公司直接发包，工期自2005年6月26日至2006年12月30日，工程款按工程进度支付。同时约定，由B公司履行对玻璃幕墙专业工程项目的施工配合义务，由A公司按玻璃幕墙专业工程项目竣工结算价款的3%向B公司支付总包管理费。 原告台兴公司诉称，2005年3月4日中侨公司发布了施工招标文件一套，对其开发的 “新天地、中侨绿城”项目Ⅲ期工程进行招标。台兴公司按照要求，参与了公开招标，并提 交了投标文件一套。经中侨公司和评标委员会评标后，于2005年4月22日向台兴公司发出 中标通知书，确认台兴公司为“新天地、中侨绿城”项目Ⅲ期Ⅲ标段中标人，承包范围为“新 天地、中侨绿城”项目Ⅲ期Ⅲ标段施工图范围内的土建、水电安装等内容，中标工期为394 日历天，承包方式为中标费率加变更签证，中标造价为土建中标费率28.59%、安装中标费 率160.37%。台兴公司中标后，中侨公司以在招标以前已经签订合同为由没有与台兴公司按 照中标通知书、投标文件、施工招标文件确定的内容签订书面合同。此后，台兴公司按照中 侨公司的要求按期完成了工程施工内容，并经中侨公司验收后交付使用。工程验收后，台兴 公司即以中标通知书、投标文件和施工招标文件确定的合同内容以及施工签证等工程资料要 求中侨公司进行决算，中侨公司提出应当按照2005年3月1日和2005年4月5日签订的建 设工程承包合同书进行决算。台兴公司认为，建设工程承包合同书是不符合法律规定的无效 合同，不能作为确定工程价款的依据。同时台兴公司按照中标通知书、投标文件和施工招标 文件确定的内容以及施工变更、签证和工程资料进行了工程价款决算，并向中侨公司提交了 决算书，但中侨公司置之不理，一直不按要求支付剩余工程款。截止2006年6月5日，中 侨公司仅支付部分工程款，另以两辆汽车抵工程款8万元，剩余工程款至今分文未付。为此 诉至法院，要求：1、依法确认原、被告双方2005年3月1日签订的“新天地、中侨绿城”39 号、42号、47号《建设工程承包合同书》无效;2、依法确认原、被告双方2005年3月1 日签订的“新天地、中侨绿城”52号、53号楼《建设工程承包合同书》无效;3、依法确认 原、被告双方2005年4月5日签订的“新天地、中侨绿城”66号楼《建设工程承包合同书》 无效;4、依法判令被告按照《中标通知书》、《投标文件》和《施工招标文件》确定的合同 内容及施工变更、签证和工程资料进行工程价款决算;5、依法判令被告支付剩余工程款296 万元(暂估价，最终以鉴定结论为准);6、本案诉讼费、鉴定费等全部费用由被告承担。 被告中侨公司辩称，1、台兴公司诉状中所称三份施工合同，是在双方没有进行招投标 以前所签订的，在施工过程中，双方办理了招投标手续，双方没有根据中标通知书签订备案 合同，所签这份合同是双方唯一的工程施工合同，双方的决算应当以这三份合同为依据。2、 按照合同，中侨公司已经和台兴公司进行了结算、决算，并支付了全部的工程款。3、66号
建筑工程合同案例 Construction contract cases 甲方：___________________________ 乙方：___________________________ 签订日期：____ 年 ____ 月 ____ 日 合同编号：XX-2020-01
建筑工程合同案例 前言：合同是民事主体之间设立、变更、终止民事法律关系的协议。依法成立的合同，受法律保护。本文档根据合同内容要求和特点展开说明，具有实践指导意义， 便于学习和使用，本文档下载后内容可按需编辑修改及打印。 案例1： 黑白合同在实践中的认定 一、案例简介 某建筑公司投标某房地产公司投资开发的位于上海浦东 新区孙桥镇黄埔花园二期住宅工程，于20xx年7月23日取得中标通知书。通知书载明建筑面积34245平方米，总造价 2789万元，工期260天，工程结算按总造价下浮4%，要求7 月30日签订?建设工程合同?。20xx年7月26日，双方签订? 建设工程合同?及?补充协议?各一份，7月30日签订?建设工 程合同?并在招投标办公室备案、依此合同交纳了定额管理费。同年8月29日，双方对7月30日合同进行了工商鉴证。前后两份?工程建设合同?的总造价分别为2489万元及2789万元，主要条款如工期、质量、工程款支付等规定相同。工程价款的计算及支付，合同规定?价款采用预算及竣工审计的方式?，调整依据为?上海市九三定额综合预算价及20xx年9月工程造价
信息中准价?，?开工前7日内支付本年度工程款的25%（计 320万元），分8个月扣回?;进度款?按每月工程师审定的进 度款减预付款的1/8乘97%,支付上月进度款，每月五日前支付?。验收合格后，留3%为保修金。工程结算没有下浮的规定。此外，工程的桩基、铝合金门窗、电梯、防盗门由发包人指定分包，有线电视、电话、防盗监控等弱点系统及室外的水、电、煤安装、道路、绿化等不在本合同范围之内。?补充协议?内容主要体现在付款方面，工程预付款50万元，单体主体竣工验 收合格付30%，剩余70%工程款在全部工程竣工验收合格后的 一年内扣除保修金后分期付清。总造价下浮2%为工程结算款。 -------- Designed By JinTai College ---------