关于民法典合同编中若干问题的思考
法治的核心是限制公权，保障私权，这也是民法典的核心价值。我国民法典也是以民事权利为中心而构建的、具有内在逻辑联系的体系。预计最终的民法典会有共计1300多条的条文，而合同编一编就有500多条，可见合同编在民法典中的重要地位。
一、合同法与债法总则的关系
1.合同法应当发挥债法总则的功能。合同法总则的体系是按照交易的顺序规定的，规定了交易关系从发生到消灭的全过程。从立法层面看，由于我国一直以来只有合同法，而没有债法，民法典不设债法总则编，也是考虑到法律适用的简便，避免叠床架屋，同时也考虑到法官找法的便利程度。另外也考虑到了保持合同法总则体系的完整性。因此，在民法典编纂过程中，我们应当尽量保持合同法总则体系的完整性，使其发挥债法总则的功能，而不是把目光过度集中在债编。
2.应当尽可能将债的分类、履行规则纳入合同履行规则之中，从而使合同法总则更好地发挥债法总则的功能。例如，在民法典不设置债法总则之后，如何安排债的分类以及各类债的履行规则，值得探讨。笔者认为，可以考虑扩张合同履行这一章的内容，将债的分类规则（如可分之债、不可分之债等的区分规则）以及债的履行规则等纳入其中。
3.有必要在合同编设置“准合同”一节，规定各种法定之债。在不设置债法总则后，如何安排各类法定之债（如不当得利、无因管理等）的规则，存在疑问。有学者主张，应当借鉴英美法和法国法上准合同的概念，
对各类法定之债的关系作出规定，并将其置于合同编最后。所谓准合同是指类似于合同的债的关系，准合同的概念源自罗马法，后来被英美法吸收。
笔者认为，将无因管理、给付型不当得利的规则规定在准合同部分是没有问题的，因为它们与合同一样都是当事人意思表示的产物，但加害型不当得利是典型的侵权行为，将其规定在准合同之中就有疑问，可以考虑在加害型不当得利的规则之后加一个准用条款，规定其可以参照适用侵权责任编的规定。
二、合同履行制度的完善
1.完善利益第三人合同的规则
民法典各分编草案第三百一十三条新增规定了真正的利益第三人合同，该条第二款规定：“法律规定或者当事人约定第三人可以直接请求债务人向其履行债务，第三人未在合理期限内明确拒绝，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定的，第三人可以请求债务人承担违约责任；债务人可以向第三人主张其对债权人的抗辩。”
从该条规定来看，其规定了利益第三人合同中第三人所享有的拒绝权、履行请求权以及在债务人不履行债务时的违约责任请求权，这些都是现行合同法未作出规定的内容。第三人实际上处于一种类似于债权人的地位。
当然，该条也需要进一步完善。例如，债务人在不履行债务时，其仅应当向债权人或者第三人承担违约责任，而不应当承担双重责任。再如，对利益第三人合同而言，第三人应当享有拒绝权，也就是说，即便合同约定为第三人设定利益，但该第三人仍然有权拒绝接受。
2.规定清偿抵充规则
清偿抵充是指债务人对同一债权人负担数宗债务，而且给付的种类相同，如清偿人提出的给付不足以清偿全部债务额时，确定应当清偿哪一项债务的制度。清偿抵充的顺序可以由当事人约定，也可以由清偿人指定。但如果当事人既没有约定，清偿人又没有指定时，究竟应当清偿哪一项债务呢？这就涉及法定抵充顺序的确定问题。
合同法司法解释（二）第二十条、二十一条对清偿抵充规则作出了规定，并规定了当事人没有约定时的抵偿顺序，民法典各分编草案第三百五十条、三百五十一条吸收了司法解释的上述规定，对清偿抵充规则作出了规定，当然，该规定在价值取向上存在一定的矛盾和冲突，即该规则究竟是旨在保护债权人还是保护债务人并不清晰，仍有必要进一步完善。
3.规定代物清偿制度
代物清偿是指债权人受领他种给付代替原定给付，从而使得合同关系消灭的现象。实践中最典型的代物清偿纠纷是以房抵债问题，以房抵债协议的效力涉及两个问题：一是流押契约的效力，二是其属于诺成合同还是实践合同。我国禁止流押主要是为了防止高利贷，但以房抵债协议并不当然涉及高利贷，不宜简单宣告其无效，而可以考虑规定债权人负有强制清算义务。
关于以房抵债协议的效力，应当严格区分其成立时间而分别认定其效力，如果当事人在签订借款合同时所签订的以房抵债协议，应当认定其属于流押条款，应当是无效的；对于当事人在借款合同到期后所签订的以房抵债协议，则应当认定其属于债务履行的一种方式，不宜认定其无效，我国民法典合同编应当对此作出规定。
4.完善合同保全制度
我国合同法已经对合同保全制度作出了规定，但仍有必要进一步完善，具体而言：
一是明确代位权的效力。合同法司法解释（一）第二十条赋予代位权人优先受偿效力的立场，民法典各分编草案第三百二十六条采纳了这一观点。
二是债权人在行使代位权之后是否可以继续向债务人提出请求。从分编草案第三百二十六条规定来看，对于这一问题规定得并不清晰。笔者认为，债权人在行使代位权后，如果不能实现其债权，则仍应可以向债务人提出请求。
三是代位权和撤销权可否同时行使。《民法典分编（草案）》（二审稿）第三百三十一条第二款规定：“债权人请求人民法院撤销债务人行为的，可同时依法以自己的名义代位行使债务人在其行为被撤销后对相对人所享有的权利。”该条承认了债权人可以同时行使代位权与撤销权，笔者认为，债权人代位权与撤销权的功能并不相同，效力也存在差异，允许二者同时行使将导致二者在制度功能、适用对象、行使范围等方面发生混淆，因此，笔者认为，该规则需要进一步完善。
5.确认情事变更制度
民法典各分编草案第三百二十三条规定：“合同成立后，订立合同的基础条件发生了当事人在订立合同时无法预见的、不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于当事人一方明显不公平的，受不利影响的当事人
可以请求与对方重新协商；在合理期限内协商不成的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构变更或者解除合同。”
该规定对情事变更制度作出了规定，完善了合同履行制度，但情事变更制度仍有必要进一步完善：一方面，应当严格区分情事变更与商业风险。情事变更与商业风险在可预见性程度、影响范围等方面存在区别，有必要对二者进行区分。另一方面，应当规定当事人负有及时继续谈判的义务，以及不履行该义务应承担不利后果。在发生情事变更的情形下，规定当事人负有继续谈判的义务有利于尽量维持合同的效力，符合合同法鼓励交易的立法目的。
6.协调不安抗辩权与预期违约之间的关系
我国同时借鉴了大陆法系中的不安抗辩权制度与英美法系中的预期
违约制度，但应当妥当协调二者之间的关系，对此，民法典各分编草案第三百一十八条规定：“当事人依照前条规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保的，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，视为以自己的行为表明不履行合同主要义务，中止履行的一方可以解除合同并可以请求对方承担违约责任。”
笔者认为，我国民法典合同编有必要继续保留不安抗辩和预期违约制度，并分别确定其适用范围和适用条件，以更好地衔接这两种制度。同时，应当协调不安抗辩权与预期违约间的关系，即在符合不安抗辩权适用条件的情形下，还应当具备如下条件，才能构成预期违约：一是债务人未及时提供担保。二是债务人未及时恢复债务履行能力。民法典各分编草案的上
述规定采纳了这一立场。但有必要规定在债务人构成预期违约后，债权人有权行使法定解除权以解除合同，合同法并没有对此作出规定，草案有必要对此作出明确规定。
三、完善合同解除制度
我国合同法对合同解除制度作出了规定，民法典合同编仍需要进一步完善这一制度，具体而言：解除是合同债务不履行的后果之一，其无法适用于其他债的关系，其主要应当适用于合同。
第一，一般情况下，合同法定解除权应当由非违约方享有。规定合同法定解除权原则上由非违约方享有，有利于贯彻合同严守原则，有利于减少道德风险，符合合同解除的性质，也有利于防止违约方从合同解除中获利。
当然，在例外情形下，如果出现合同僵局，非违约方拒绝解除合同的，也应当允许违约方解除合同，对此，我国民法典合同编可以考虑借鉴比较法上的司法解除制度，即在出现合同履行困境的情况下，违约方可以向法院提出解除合同的请求，在此种情形下，如果债权人拒绝解除，则应当证明其对继续履行合同具有合法利益。
对此，民法典各分编草案第三百五十三条规定：“合同不能履行致使不能实现合同目的，有解除权的当事人不行使解除权，构成滥用权利对对方显失公平的，人民法院或者仲裁机构可以根据对方的请求解除合同，但是不影响违约责任的承担。”笔者认为该规定对于打破解除的僵局是必要的。
第二，进一步明确根本违约的条件。根本违约是合同法定解除的条件，从比较法的内容看，构成根本违约必须造成非违约方的实际损害，并且要受到可预见性规则的限制，民法典各分编草案在规定合同法定解除时，仅使用“不能实现合同目的”这一表述，显然过于简单，根本违约的判断标准不明确，可能导致根本违约认定的随意性，这可能影响合同关系的稳定性，有违鼓励交易的立法理念。
第三，规定当事人就合同解除发生异议时的解决规则。对此在实践中一直存在争议。笔者认为，首先应当确定提出解除的一方是否享有解除权，如果没有解除权，则无论对方是否对解除提出异议，则均不产生解除合同的效果。其次，应当考虑如果有解除权的一方在向对方提出解除后，对方没有在合理期限内提出异议，一般可以认定合同已经解除，但法院应当考虑当事人未在合理期限内提出异议的原因等情况，而不宜简单地认为一旦时间经过未提出异议就发生解除的后果。
第四，完善合同解除后的损害赔偿制度。在合同可以继续履行的情况下，如果非违约方选择解除合同，此时，其仅应当主张信赖利益损失赔偿，因为一方面，在合同可以继续履行的情况下，非违约方可以选择请求违约方继续履行合同或者选择解除合同，如果其主动消灭合同效力，则其不应当再对合同的履行享有期待利益，应当无权主张履行利益损失的赔偿。
另一方面，从当事人的本意看，如果非违约方要实现其履行利益，则其完全可以通过请求违约方继续履行的方式实现，而没有必要选择解除合同。此时，如果非违约方选择解除合同，则可以认为，其认为合同继续履
行对其没有必要，或者其认为信赖利益已经大于其履行利益，此时应当认定，非违约方仅能主张信赖利益损失的赔偿。
四、违约责任制度的完善
民法典合同编有必要进一步完善违约责任制度，具体而言：
1.明确违约责任原则上不赔偿精神损害。因为通过违约责任救济精神损害可能会破坏交易中等价交换规则。同时，精神损害通常是当事人在订立合同时无法预见的，通过违约责任救济精神损害将违反可预见性规则。因此，除非是在特殊合同中有特别规定外，合同法无法兼顾精神损害。
2.规定约定损害赔偿的调整制度。我国民法通则第一百一十二条和合同法第一百一十四条都允许当事人约定损害赔偿。根据合同法的规定，如果约定违约金数额过高或低于实际损失时，法院可以根据当事人的请求予以调整，但合同法并未规定约定损害赔偿的调整制度，属于立法上的疏漏，民法典合同编应当对此作出规定。
3.完善违约金责任规则。合同法司法解释（二）第二十九条第二款规定：“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的'过分高于造成的损失’。”但该条所规定的“损失”究竟是实际损失，还是包括可得利益损失？该条并没有作出规定。笔者认为，该条中所规定的“损失”应当与合同法一百一十三条所规定的“损失”含义保持一致，即应当将其解释为包括可得利益损失，这也更有利于对非违约方的救济，我国民法典合同编应当对此作出明确界定。
台湾“合会”法律制度之变迁- 内容摘要：我国自古以来民间流传的合会习惯，在台湾自近代以来一直沿着私法化的轨道前进，即使在日占时期，合会仍依习惯对待，台湾光复后司法实务界则以判例确认合会契约为会首与会员之间的无名契约，1999年台湾民法修正增订合会一节，则实现了合会的法典化，合会契约成为有名契约与要式契约。合会契约的成文化规定，为解决合会纠纷提供了明确统一的法律依据。合会法典化在体现了台湾特色的同时，也可能导致合会习惯的式微。 关键词：合会，习惯法，合会契约，法典化 改革开放以来，“标会”在大陆被视为民间非法融资活动，浙江、江苏一带不断出现轰动一时的标会倒会恶性事件，一直是我国金融监管部门乃至司法机关感到犯难的问题。事实上，在台湾“合会”（即“标会”）这种民间金融形式，到1999年完成民法债篇修正增订“合会”一节，学术界和司法实务界也经历了一个从认识到实践不断深化和修正的过程。本文以台湾“合会”法典化为中心，介绍和评述我国台湾民间合会有关法律制度的变迁，以资我国大陆对于合会的正确认识和法律规制参考。 一
“合会”是长期流传于我国农村的民间金融习惯和传统互助组织，并兼有储蓄与融资的功能。合会简称“会”，又有“义会”、“标会”、“摇会”、“抬会”、“互助会”等不同的形式和称法。据王宗培先生在《中国之合会》中推测，“合会”大约发源于唐宋时期的庙会活动，在我国已有千余年历史。亚洲的日本、韩国、印度等国也有类似组织，在日本称旧式组合无尽、无尽讲，也叫赖母子或赖母子讲；在印度称夺标制（Kuttu-chittll）或友助会（Nibhi）。英国工人中有称为“mutual fund”与合会制度类似，但是对中国和华人的合会，英文泛称为“Chinese Money-loan Assoc iations”。[①]伴着华人走向世界的足迹，华人和华侨把合会这种民间金融习惯也带到了东南亚和欧美。[②]令人遗憾的是，自古以来的正统学者很少注意合会，传统的经史子集极少提及合会，以至后代的研究者总感文献不足，很难深入全面了解合会的演变源流、区域分布和运作情形。二十世纪二三十年代，因为农村金融枯竭和民商事立法曾激发了极少数社会经济学者、法学者对其进行了初步的调查和研究。[③]但是，直到现在大陆对此的调查、研究仍是极为有限和薄弱。[④]而台湾自上世纪七十年代以来，由于合会在从农村到城市广大民间社会生活中普遍盛行，合会倒会事件影响波及力甚广，民众对于加强和统一合会的法律规制的呼声日益高涨。台湾学界开展了大规模的合会的调查研究活动，并取得了较为丰硕的成果，司法和立法实践也已逐渐走向成熟。可惜海峡彼岸的进展、经验和教训，迄今没有引起大陆学者同行和法律实践部门的足够重视和适当参考[⑤].由于中国地域辽阔，多民族长期处于一体多元的发展中，合会习惯因地域、因民族、因时代而风
合同编目次第一分编通则 第一章一般规定 第二章合同的订立 第三章合同的效力 第四章合同的履行 第五章合同的保全 第六章合同的变更和转让 第七章合同的权利义务终止 第八章违约责任 第二分编典型合同 第九章买卖合同 第十章供用电、水、气、热力合同 第十一章赠与合同 第十二章借款合同 第十三章保证合同 第一节一般规定 第二节保证责任 第十四章租赁合同 第十五章融资租赁合同 第十六章保理合同
第十七章承揽合同 第十八章建设工程合同 第十九章运输合同 第一节一般规定 第二节客运合同 第三节货运合同 第四节多式联运合同 第二十章技术合同 第一节一般规定 第二节技术开发合同 第三节技术转让合同和技术许可合同第四节技术咨询合同和技术服务合同 第二十一章保管合同 第二十二章仓储合同 第二十三章委托合同 第二十四章物业服务合同第二十五章行纪合同 第二十六章中介合同 第二十七章合伙合同 第三分编准合同 第二十八章无因管理 第二十九章不当得利
（注:暂按民法典各分编草案的条文顺序编排） ∨ 第一分编通则 第一章一般规定 第二百五十四条本编调整因合同产生的民事关系。 第二百五十五条本编所称合同是民事主体之间设立、变更、终止民事法律关系的协议。 婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他编或者其他法律的规定；没有规定的，可以根据其性质参照适用本编规定。第二百五十六条依法成立的合同，受法律保护。 依法成立的合同，仅对当事人具有法律约束力，但是法律另有规定的除外。 第二百五十七条当事人对合同条款的理解有争议的，应当依照总则编第一百四十二条第一款的规定，确定争议条款的含义。 合同文本采用两种以上文字订立并约定具有同等效力的，对各文本使用的词句推定具有相同含义。各文本使用的词句不一致的，应当根据合同的性质、目的以及诚信原则等予以解释。 第二百五十八条本法或者其他法律没有明文规定的合同，适用本编通则的规定，并可以参照适用本编典型合同或者其他法律最相类似合同的规定。
“中国民法典草案”合同法编分则部分的缺陷及其矫正 易军中国政法大学副教授 关键词: 合同法编/分则/缺陷 内容提要: “中国民法典草案(审议稿) ”合同法编分则的立法成就是值得肯定的,不过仍然存在着若干明显的不足与较大的完善空间,如不确定概念过多,具有歧义,应予以细致化;许多法律规则不包 含法律后果,不具可操作性,应使其完整;典型合同数量太少,应予以 增加;部分重要的具体制度欠缺,应予以增补;部分制度的设计存在缺陷,应予以修改完善。 2002年12月23日,全国人大法工委向人大常委会提出了“中国民法典草案(审议稿) ”,这无疑是中国民法典编纂运动进程中值得 关注的重要事件之一。评析该草案得失成败的作业勿庸置疑地又成为了一个新的学术研究热点。对这部庞大的民法典进行全面评价不可能,本文只截取其中一部分——合同法编分则部分进行评析,以克服因探究对象庞大而可能导致的行文空洞之弊。由于这部民法典草案基本上将1999年颁布的合同法悉尽纳入而作为其合同法编, [1]因此,有关合同法编分则部分的评析其实也就是对现行合同法分则的评析。毫无疑问,《合同法编》的立法成就,特别是其分则部分的立法成就是惊人的。仅从条文数量上来说,在总共428个条文中,合同法分则的条文占
据将近70% ,世界范围内的典型合同法似乎难有出其右者。但是,我更愿对这些制度保持一种苛刻与挑剔的眼光,诚如边沁所言,“一种制度如果不受到批判,就无法得到改进;任何东西如果永远不去找出毛病,那就永远无法改正;如果我们作出一个决定,对任何东西不问好歹的一味赞成,而不加任何指责,这种决定实行到将来,就会有效地妨碍一切增进幸福的希望。” [2]在我看来,我国典型合同法律制度还存在着明显的不足与较大的完善空间。 一、不确定概念过多,具有歧义,应予以细致化 不确定概念是立法者所采取的一种策略,其目的无外乎在于增强法条的伸缩性与适应性,从而使之能适应纷繁芜杂的社会现实。然而如果频繁地使用不确定概念或将本应具体化的概念予以抽象却妨碍了法律规范功能的发挥。略举数例如下: 1.《合同法编》中多处使用“合理”这个不确定概念,如第185条第2款、第230条、第259条、第426条等,其不合理之处不言自明。特别令人惋惜的是,第230条在规定出租人为通知义务的期限时,断然舍弃以往的立法经验,笼统地规定为“合理期限”而不是“三个月”的期限, [3]公然地强化法官的自由裁量权,令人匪夷所思。 2.《合同法编》第192条第1款第1项规定了赠与的法定撤销事由之一“严重侵害赠与人或者赠与人的近亲属”。此处“严重侵害”应如何解释?是否要求主观上为故意,抑或程度上触犯刑法构成犯罪?
王利明中国民法典的体系 中国民法典的体系 时间：2001年2月23日 地点：中国人民大学法学院贤进楼501会议室 主讲人：王利明（中国人民大学法学院教授、博士生导师、副院长，并任第九届全国人民代表大会代表、全国人民代表大会财经委员会委员、中国民法经济法法学会副会长、最高人民法院特邀咨询委员会委员、最高人民检察院专家咨询员，北京市人民政府顾问团成员、中国国际贸易仲裁委员会副主任。我国物权法、证据法起草人。） 主持人：新学期伊始，由中国人民大学民商事法律科学研究中心举办的民商法系列论坛又和大家见面了。论坛将继续邀请法学名师和法律实务部门人员到此就法学中的前沿问题和大家进行研讨。今天，我们非常荣幸的请到了中国民法典的主要起草人之一--王利明教授，讲座题目是中国民法典的体系。本论坛第六讲，中国社会科学院梁慧星教授作了"制定民法典的三条思路"的讲座，梁慧星教授对松散式，理想主义式，现实主义式的三条立法思路进行了深入的研讨，并就未来民法典的体系，结构安排发表了个人的见解。中国民法典的制定，万人瞩目。就同一个问题，两位民法典的主要起草人见仁见智，相信会给大家带来有益的启
发和思考。 让我们用热烈的掌声欢迎王老师开始今天的讲座！ 王利明：大家好！ 我现在和大家一起研讨中国民法典的体系问题。民法典的体系对民法典的制定至关重要。 这涉及我国民法典采取何种形式的编纂体例。如果采取汇编式编纂体例，把现行的民事法律、法规汇编到一起，组成民法典，民法典的体系问题显得并不重要。有一个学者提出民法典采取松散式的编纂体例，这种观点的出发点是法律汇编，即民事法律规范大全，民法典体系不足以道。实际起草工作中，我们并没采取汇编式法典编纂体例。但这并不意味着抛开当前的民事法律，另起炉灶的制定一部体系完整，条文严谨的民法典。这是因为重新制定一部民法典是一件工作量极大的事。同时自我国民法通则颁布以来，大量配套的民事法律、法规相继出台形成了民法的基本框架。司法实践证明基本上这些法律是行之有效的。从立法技术实用性来讲，一步到位的民法典制定体例是对立法资源的浪费，在实践中是行不通的。 我国应采取的是汇编与制定相结合的编纂模式。首先把现行民事法律、法规中重要的内容归入民法典，然后按科学的法典体系对其进行修改、补充、完善，最终形成体系完整的民法典。在这一过程中，第一步是法律汇编，第二步是制定法律。因此，在
民法典《合同编》的制度革新及评价 （2020年4月6日） 一、合同通则 （一）内在体系的悄然变化 1. 返本：契约自由 合同法：契约自由＋鼓励交易：以往强调鼓励交易→返本：契约自由 例证： （1）民法总则133条，民事法律行为取消合法性内涵，凸显意思表示。（民法通则54条）
（2）可变更、可撤销民事行为（有无之间）→可撤销法律行为（全有全无）（限制了法院变更合同的权力）（吸收了民通解释73条规定） （3）情势变更：再协商义务（民总533条） 问题：协商义务是法定义务吗？真正义务V.不真正义务？ 2开新：升华契约正义 （1）格式条款
（2）新制度：强制要约（494条） 问题：人权保障义务（eg.电信、电）、私人主体的普遍服务义务？混淆公法和私法差异（国有企业也是私主体） （二）债总规则的实质回填 重要特色：中国民法典无债编。 1.传统民法典：财产法基础：物权-债权二元结构 2.中国民法典的债法 （1）形式：合同编＋侵权编 （2）实质：债总=合同编规则＋合同编规则的准用＋准合同（因管理、不当得利）无＋专属合同编的内容＋侵权编***法律准用（468条） *例证：第四章合同的履行 1.多数人之债（规定在合同履行）
（1）可分之债（517）新规定：未规定标的不可分之债。 （2）连带之债（518、519） *问题： 1.法定追偿权（追多少？）＋法定代位权（不得损害债权人利益） 2.协同债权（共同债权）/债务eg.甲100万遗产债权，ABCD债务人（3）连带债务中具有涉他效力的事项
*问题：遗漏了时效规定→连带债权债务类似于公司法决议的规定 2.真正利益的第三人合同（522）V.（合同法64） *第三人取得权利的模式：（1）直接取得，（2）同意，（3）未拒绝 问题：不想约定第三人，能否再约定其他人；第三人是出生小儿（三）合同成立的多元渠道 1.合同的成立方式：增加“其他方式”（471条）v.合同法13、25、32条
(一)总则编 《民法典》第一编“总则”规定民事活动必须遵循的基本原则和一般性规则，统领民法典各分编。第一编基本保持现行民法总则的结构和内容不变，根据法典编纂体系化要求对个别条款作了文字修改，并将“附则”部分移到民法典草案的最后。第一编共10章、204条，主要内容有： 1.基本规定; 2.民事主体; 3.民事权利; 4.民事法律行为和代理; 5.民事责任、诉讼时效和期间计算。 (二)物权编 物权是民事主体依法享有的重要财产权。物权法律制度调整因物的归属和利用而产生的民事关系，是最重要的民事基本制度之一。《民法典》第二编“物权”在现行物权法的基础上，按照党中央提出的完善产权保护制度，健全归属清晰、权责明确、保护严格、流转顺畅的现代产权制度的要求，结合现实需要，进一步完善了物权法律制度。第二编共5个分编、20章、258条，主要内容有：1.通则;2.关于所有权;3.用益物权;4.担保物权;5.占有。 (三)合同编 合同制度是市场经济的基本法律制度。1999年第九届全国人民代表大会第二次会议通过了合同法。《民法典》第三编“合同”在现行合同法的基础上，贯彻全面深化改革的精神，坚持维护契约、平等交换、公平竞争，促进商品和要素自由流动，完善合同制度。第三编共3个分编、29章、526条，主要内容有：1.通则;2.典型合同;3.准合同。 (四)人格权编 人格权是民事主体对其特定的人格利益享有的权利，关系到每个人的人格尊严，是民事主体最基本的权利。《民法典》第四编“人格权”在现行有关法律法规和司法解释的基础上，从民事法律规范的角度规定自然人和其他民事主体人格权的内容、边界和保护方式，不涉及公民政治、社会等方面权利。第四编共6章、51条，主要内容有：1.一般规定;2.生命权、身体权和健康权;3.姓名权和名称权;4.肖像权;5.名誉权和荣誉权;6.隐私权和个人信息保护。 (五)婚姻家庭编 婚姻家庭制度是规范夫妻关系和家庭关系的基本准则。《民法典》第五编“婚姻家庭”以现行婚姻法、收养法为基础，在坚持婚姻自由、一夫一妻等基
论人法与物法的两种编排体例(一) ——兼求教于徐国栋先生 谢鸿飞中国社会科学院法学研究所 世界上还没有过任何终结了的东西，世界的最后结论和关于世界的最后结论，还没有说出来;世界是敞开着的，是自由的;一切都在前头，而且永远在前头。 ——巴赫金 目次 一问题 二物法与人法的两种编排体例及其逻辑 三两种编排体例与民法典的精神气质(一) 有没有“物文主义”的民法典 四两种编排体例与民法典的精神气质(二)“新人文主义”民法典的可能性及其限度 五人法/物法与财产权/人格权：兼论“民法规范都是人法”
六中间结论：兼分析物法前置的原因 七两种编排体例与总则的关系：兼论人法编是否应独立 结语 一问题 梁慧星先生将当前起草民法典的各种思路概括为三种：一是“现 实主义”的，即从中国实际出发，借鉴德国民法典的思路;二是“理想主义”的，目前专指徐国栋先生的思路;三是“浪漫主义”的，是指主张“松 散式、邦联式”民法典的思路。本文不拟评价这些思路在当下中国的 妥当性，这也超过了我的能力。徐国栋先生最近写了一篇长文，论证 他的理想主义民法典的合理性。文章游刃于理性和情感之间，法度谨严，灵气逼人。我感兴趣的是徐国栋先生提出的这样一个观点：民法典 中人法与物法的编排顺序会从根本上影响民法典的“精神气质”(ethos)。徐先生认为，他的理想主义思路是人文主义的，而现实主义的思路是“物文主义”的。而且，这种人文主义有别于文艺复兴、宗教改革以及 启蒙运动以来的传统人文主义(文中称为“旧人文主义”)。其最重要的 区别在于，新人文主义的民法典高扬人文主义旗帜，凸显“人”在民法 典中的重要性，而“物文主义”的民法典则过于强调财产价值的重要性，因此遮蔽了人的主体性地位，也使得民法典丧失了应有的人文关怀。 在徐先生的论文中，中国的物文主义民法典与“现实主义”思路的民
龙源期刊网 我国台湾地区“民法典”的变迁及其启示与借鉴 作者：潘彤 来源：《法制与社会》2017年第09期 摘要我国台湾地区“民法典”历经一百多年的演变展示出其民商合一的体例、移植大陆法系的内容等特点，大陆目前正在编纂的民法典需要从相似的文化背景中借鉴台湾地区的立法经验，重视民商合一，吸取大陆法系的优势，并合理利用判例的作用。 关键词民法典编纂台湾地区民商合一 作者简介：潘彤，上海对外经贸大学法学院。 中图分类号：D923 文献标识码：A DOI：10.19387/ki.1009-0592.2017.03.302 清末宣统三年九月初五（1911年10月26日）《大清民律草案》编纂完成，距今已一百多年，这是中国第一部民法典。虽然由于辛亥革命的爆发，这部法典并未真正的颁行与施行，但是这部民法典对我国晚清法制和民国时期甚至近现代法制发展的意义都是深远持久的，也影响了海峡对岸的台湾地区百年来的法制进程。 一、台湾地区“民法典”的源起及其变迁 我国古代有着辉煌灿烂的法律文化，但在两千多年的封建社会中，我国编纂的民事法律屈指可数，晚清《大清民律草案》是在变法革新的目的推动下才出现在大众的视野中。北洋政府为了巩固统治，制定《民国民律草案》来规范民商事行为。南京国民政府的《中华民国民法》也体现了执政者对于民商事领域法律约束的重视，但是这些法律都没有发挥它们应有的作用，只是一次立法上的尝试。 在《中华民国民法》之后，我国经历了十多年的战乱，抗日战争和解放战争的大量人力物力耗费，使得社会动荡，法制倒退，故几乎也无更有意义的民法典能在社会中发挥出其原本的调整规范作用。 我国台湾地区的法制起步虽然晚，但是法制进程却有条不紊，甚至拥有了自己的民法典并且沿用至今。追溯台湾地区民事法律历史渊源，从思想内容和体例形成上影响最深的是南京民国政府20世纪30年代的立法活动，沿袭了《大清民律草案》和北洋政府《民国民律草案》，但也接受了资产阶级“契约自由”、“个人权利本位”的立法思想。可以说，台湾地区“民法”是中国近代史上第一部正式颁布施行的民法典，改变了中国民事法律长期比较落后的状态，这部历史悠久的“民法典”在台湾地区一直保持民事基本法的地位。
参考教材：民法（王利明主编中国人民大学出版社） 民法教案 王鑫 政法系 2015学年度第2学期 第一编民法总论 目录
第一章民法概述 第二章民法的基本原则 第三章民事法律关系 第四章自然人 第五章法人 第六章非法人组织 第七章民事权利 第八章物 第九章民事行为 第十章代理 第十一章期限与诉讼时效 参考资料一、主要参考法律法规 1．《中华人民共和国民法通则》
2．《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见（试行）》 3. 《中华人民共和国物权法》 4．《中华人民共和国合同法》 5．《中华人民共和国担保法》 6．《中华人民共和国继承法》 7．法国民法典 8．德国民法典 9．日本民法典 10．台湾民法典 10．苏俄民法典 二、参考文献 1.江平主编：《民法学》，中国政法大学出版社 2.刘凯湘：《民法学》，中国法制出版社 3.郭明瑞主编：《民法》，高等教育出版社 4.马俊驹/余延满：《民法原论》，法律出版社 5.高圣平/梅夏英：《物权法教程》，人民大学出版社 6.胡康生主编：《中华人民共和国物权法释义》，法律出版社
第一章民法概述 民法是法律体系中的一个独立的法律部门，居于基本法的地位。民法一词来源于罗马的市民法，罗马法奠定了现代民法的基础，而后1804年的法国民法典和1896年的德国民法典是现代大陆法系国家民法典的蓝本。 第一节民法的概念 一、民法的词源 民法一词来源于罗马法，罗马法在法律体系上也是诸法合一，但在学理上将法律分为公法和私法，古罗马法学家乌尔比安提出： “公法是关于罗马国家的法律(万民法)，私法是关于个人利益的法律（市民法），即罗马法包括市民法和万民法，在查士丁尼制定《国法大全》时，两法已经合并，罗马法主要以私法为主。近代法国、德国、瑞士、日本等国的民事立法均为私法，从词源上看，民法是调整民间社会关系的法。 我国历史上最早的专门民事立法可追溯到1911年清政府的《大清民律草案》，（清政府委任沈家本等人为修订法律大臣，曾聘请日本学者松本义正等人起草该民法，民法学者一般认为中国“民法”一词源自日本，也有学者认为我国古代文献中便有“民法”一词，如《尚书.孔传》有文：“咎单，臣名，主土地之官，作《明居民法》一篇，亡。”）这是我国刑、民分立的第一个民法草案。但未及公布，清朝就覆亡了。民国成立后，北洋政府于1925年完成《中华民国民法草案》，但也未正式颁行。南京国民党政府以上述两草案为基础，借鉴法、德、瑞士、日本等国民法某些原则和条款，于1928年5月到1930年底制定民法典，分五编（总则编、债编、物权编、亲属编、继承编）陆续公布。它是我国历史上正式公布的第一部民法典，至今仍施行于台湾省。 二、民法的概念 民法是调整平等民事主体的自然人、法人、其他组织之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称（《民法通则》第2条和《合同法》第2条）。“民法”一词有多种含义，应加以区别： （一）形式上的民法和实质上的民法 形式上的民法，专指系统编纂的民事立法，即民法典。实质上的民法指调整民事活动的所有法律规范的总称，它不仅包括形式上的民法或民法典，也包括单行的民事法规和其他法规中的民事法律规范。我国无民法典，但实质上的民法是存在的。 （二）广义的民法和狭义的民法 广义的民法是指调整民事活动的所有法律规范的总称，它不仅包括形式上的民法或民法典，也包括单行的民事法规和其他法规中的民事法律规范。市民法 1911年《大清民律草案》 1925年《中华民国民法草案》 1929．5．23公布《民法》总则
债之关系的结构分析 【著者】王泽鉴 【著者简介】王泽鉴1938年出生于台湾台北，毕业于台湾大学法律系，获德国慕尼黑大学法学博士。曾担任德国柏林自由大学访问教授，并在英国剑桥大学、伦敦大学政经学院、澳洲墨尔本大学从事研究工作。专攻民法，主要著作有《民法学说与判例研究》（八册）、《民法总则》、《民法债编》、《民法物权》等。现任台湾大学法律系教授。 一、绪说 “现行民法”系采德意志式之编制体例，分为五编，第一编“民法”总则，第二编债，第三编物权，第四编亲属，第五编继承。债编又分为通则（第153条（注：文中法律条文如无特别注明，皆为“台湾现行民法”之规定。——编者注）至第344条）及各种之债（分则）（第345条至第756条），共计604个条文，约占全部条文40％余，份量重，富于交易性，可谓是私法之核心，在近代法上居于优越之地位。 债编所规律之法律事实，有为商品买卖，有为受雇他人提供劳务，有为收容迷途之孩童，有为误偿他人之债，有为制造假酒伤害人体，至为繁杂。因此，每一个人在研读债编之前，必须自行提出一个基本问题深刻思考之：立法者究竟基于何种因素将各种不同之社会事实归纳一起，建立所谓“债之关系”（Schuldverh＠①ltnis）的概念，设统一之规定？为此，吾人须对 ──────88页────── “债之关系”从事结构分析（Strukturanalyse），（注：本文之基本论点，多采自Larenz教授之名著Lehrbuch des Schuldrechts, ErsterBand, Allgemeiner Teil, 11 Aufl. 1976（现有12 Aufl. 1979）。本书为德国权威债法教科书，流传甚广，被公认为系民法学经典之作。本文旨在说明债之关系之基本结构，细节问题多略而不论，请参阅注释内所引述之参考资料。）以认识债之关系的构成要素及其内在逻辑，并由此而掌握债法的发展趋势。倘若欠缺此项认识，则对个别问题之了解，终属零碎之知识，不能构成完整之体系，实不足妥适处理变化无穷、复杂万端的债之关系。 二、债之关系之构成 “民法”各编之构成，均有其特定原则。亲属编及继承编系基于所谓“构成要件之相同性”（Gleichheit der Tatbest＠①nde），即亲属编所规定者，系因婚姻及亲属关系而生之法律效果，而继承编所规定者，系因人之死亡而生之法律效果。（注：参阅Medicus, Schuldrecht I, Allgemeiner Teil,1981,S.14. ）物权编系以财产权之具有绝对性为其规律对象。然则，债编之构成原则为何？易言之，即债之关系究竟基于何种共同因素而构成？ 关于债之关系的构成，为便于说明，试举一例如下：甲向乙购买机车，价金5万元，甲不知其妻已付款，复开具即期支票予乙之会计。甲驾车回家途中不慎撞伤丙而逃逸，路人丁送丙赴医救治，支出医药费5000元。就本案分析之，共有4个法律关系： 1.甲向乙购买机车，成立买卖契约（第345条）。买受人甲──────89页────── 得向出卖人乙请求交付该机车，并移转其所有权（第348条）；出卖人乙得向买受人甲请求支付价金及受领标的物（第367条）。 2.甲不知其妻已付价款，复开支票予乙之会计，乙系无法律上原因而受利益，致甲受损害，应成立不当得利（第179条）。甲得向乙请求返还其所受之利益（第181条）。 3.甲驾车不慎撞伤丙，系因过失不法侵害他人之权利，应成立侵权行为（第184条第1项前段）。丙得向甲请求损害赔偿（参阅第213 条以下，第193条，第195条）。 4.丁救治丙，系无法律上之义务而为他人管理事务，应成立无因管理（第172条）。丁得向丙请求偿还其所支出之医药费5000元（第176条）。 应研究者，系上述四种情形究竟具有何种共同因素，得构成债之关系的概念。如所周知，债权契约因当事人互相意思表示一致而成立，旨在实践私法自治之理念，其所保护者，乃当事人间之信赖及期待。无因管理旨在适当界限“禁止干预他人事物”与“奖励互助义行”二项原则，使无法律上义务而成为他人管理事务者，在一定要件下享有权利，负有义务。（注：参阅拙著：“无因管理制度基本体系之再构成”，《民法学说与判例研究》第2册。）不当得利旨在调整欠缺法律依据之损益变动，使无法律上之原因而受利益，致他人受损害者，负返还其利益之义务。侵权行为旨在填补因故意或过失不法侵害他人权利所生之损害，期能兼顾加害人之活动自由及被害人保护之需要。由是可知，契约、无因管理、不当得利及侵权行为之构成要件，指导原则及社会功 ──────90页────── 能各有不同，不足作为债之关系之构成因素。其所以构成债之关系的内在统一性者，乃其法律效果之形式相同性，易言之，即上述各种法律事实，在形式上均产生相同之法律效果：一方当事人得向他方当事人请求特定行为（给付）。此种特定人间得请求特定行为之法律关系，即属债之关系（Schuldverh＠①ltnis）。为使读者对于此项“民法”上重要法律基本概念之构成有较清楚之认识，图示如下： 附图： 契约、无因管理、不当得利及侵权行为个别制度之形成，由来已久，在英美法上分别称之为contract, negotiorum gestio, resititution（unjust enrichment），torts，但迄未在法律体系上形
合同编： 一、单选题 1.(A)是受要约人同意要约的意思表示 A.承诺 B.要约 C.要约邀请 D.邀约 2.出卖人（A）按照约定的时间交付标的物。约定交付期限的，出卖人（A） 在该交付期限内的任何时间交付。 A.应当、可以 B.可以、应当 C.应当、应当 D.可以、可以 3.出卖人按照约定未交付有关标的物的（C）的，不影响标的物毁损、灭失风 险的转移。 A.单证 B.资料 C.单证和资料 D.质量说明书 4.因标的物不符合质量要求，致使不能实现合同目的的，买受人可以（C）。 A.拒绝接受标的物 B.解除合同 C.拒绝接受标的物或者解除合同 D.不付价款 5.当事人约定减轻或者免除出卖人对标的物瑕疵承担的责任，因出卖人(C) 不告知买受人标的物瑕疵的，出卖人无权主张减轻或者免除责任。 A.故意 B.重大过失 C.故意或者重大过失 D.以上都不是 6.出卖人应当按照约定的包装方式交付标的物。对包装方式没有约定或者约 定不明确，依据本法第五百一十条的规定仍不能确定的，应当按照通用的方式 包装；没有通用方式的，应当采取足以保护标的物且有利于（C）的包装方式。 A.节约资源 B.保护生态环境 C.利于节约资源、保护生态环境 D.以上都不是 7.当事人没有约定检验期限的，买受人应当在发现或者应当发现标的物的数量或者 质量不符合约定的合理期限内通知出卖人。买受人在合理期限内未通知或者自收到标的物之日起（B）未通知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定。 A.一年内 B.两年内 C.三年内 D.四年内 8.依照法律、行政法规的规定或者按照当事人的约定，标的物在有效使用年 限届满后应予回收的，出卖人负有（C）对标的物予以回收的义务。 A.自行 B.委托第三人 C.自行或者委托第三人 D.以上都不对
第三编合同 (2) 第一分编通则 (2) 第一章一般规定 (2) 第二章合同的订立 (3) 第三章合同的效力 (9) 第四章合同的履行 (10) 第五章合同的保全 (17) 第六章合同的变更和转让 (18) 第七章合同的权利义务终止 (20) 第八章违约责任 (25) 第九章买卖合同 (28) 第十章供用电、水、气、热力合同 (36) 第十一章赠与合同 (38) 第十二章借款合同 (40) 第十三章保证合同 (42) 第一节一般规定 (42) 第二节保证责任 (43) 第十四章租赁合同 (46) 第十五章融资租赁合同 (50) 第十六章保理合同 (55) 第十七章承揽合同 (57) 第十八章建设工程合同 (59) 第十九章运输合同 (63) 第一节一般规定 (63) 第二节客运合同 (64) 第三节货运合同 (66) 第四节多式联运合同 (68) 第二十章技术合同 (69) 第一节一般规定 (69) 第二节技术开发合同 (70) 第三节技术转让合同和技术许可合同 (73) 第四节技术咨询合同和技术服务合同 (76) 第二十一章保管合同 (77) 第二十二章仓储合同 (80) 第二十三章委托合同 (82) 第二十四章物业服务合同 (85) 第二十五章行纪合同 (89) 第二十六章中介合同 (90) 第二十七章合伙合同 (91) 第三分编准合同 (93) 第二十八章无因管理 (93) 第二十九章不当得利 (94)
第三编合同 第一分编通则 第一章一般规定 第四百六十三条本编调整因合同产生的民事关系。 第四百六十四条合同是民事主体之间设立、变更、终止民事法律关系的协议。 婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用有关该身份关系的法律规定；没有规定的，可以根据其性质参照适用本编规定。 第四百六十五条依法成立的合同，受法律保护。 依法成立的合同，仅对当事人具有法律约束力，但是法律另有规定的除外。 第四百六十六条当事人对合同条款的理解有争议的，应当依据本法第一百四十二条第一款的规定，确定争议条款的含义。 合同文本采用两种以上文字订立并约定具有同等效力的，对各文本使用的词句推定具有相同含义。各文本使用的词句不一致的，应当根据合同的性质、目的以及诚信原则等予以解释。 第四百六十七条本法或者其他法律没有明文规定的合同， 适用本编通则的规定，并可以参照适用本编典型合同或者其他法律最相类似合同的规定。
民法典草案各编亮点 民法典编撰历程：2018年12月、2019年4月、6月、8月、10月，第十三届全国人大常委会第七次、第十次、第十一次、第十二次、第十四次会议对民法典各分编草案进行了拆分审议，对全部6个分编草案进行了二审，对各方面比较关注的人格权、婚姻家庭、侵权责任3个分编草案进行了三审。在此基础上，将民法总则与经过常委会审议和修改完善的民法典各分编草案合并，形成《中华人民共和国民法典（草案）》，经2019年12月召开的第十三届全国人大常委会第十五次会议审议决定后，5月22日，提请十三届全国人大三次会议审议。5月28日，十三届全国人大三次会议5月28日下午3时举行闭幕会，表决各项决议草案、法律草案和决定草案。 会议表决通过了《中华人民共和国民法典》。 这部法律自2021年1月1日起施行。 一、物权编 1、明确住宅70年自动续期，规定居住权，有利于将房屋的所有权功能与使用权功能分开，为满足老年人以房养老以及社会弱势群体房屋居住需要提供保障。 2、增加规定居住权，为老年人以房养老提供法律保障。 3、进一步落实“三权分置”，明确土地承包期限，土地承包经营权人可以自主决定依法采取出租、入股或者其他方式向他人流转土地经营权。确认从土地承包经营权中分离出的经营权可以流转或者市场化，这是一个巨大的进步。 二、合同编 1、完善电子合同订立、履行特别规则，与现行合同法相比，民法典合同编草案更加完善了电子合同的订立、履行规则，为适应电子商务和数字经济快速发展的需要，规范电子交易行为。
2、明确禁止高利放贷，为解决民间借贷领域存在的突出问题，维护正常的金融秩序，民法典合同编明确禁止高利放贷，借款的利率不得违反国家有关规定。在基础法律中明确禁止高利放贷，代表着在国家层面对高利贷进行坚决禁止和严厉打击的态度。 三、人格权编 1、及时应对基因编辑等新技术，对人格权的挑战，划出法律红线。人格权编草案二审稿，首次对人体基因、人体胚胎等医学和科研活动作出一般性规定。在此基础上，草案二审稿强调了此类科研活动不得损害公共利益，规定“从事与人体基因、人体胚胎等有关的医学和科研活动的，应当遵守法律、行政法规和国家有关规定，不得危害人体健康，不得违背伦理道德，不得损害公共利益二 2、全面建立反性骚扰制度防线，人格权编草案规定：“违背他人意愿，以言语、行动或者利用从属关系等方式对他人实施性骚扰的，受害人可以依法请求行为人承担民事责任。机关、企业、学校等单位应当在工作场所采取合理的预防、投诉、处置等措施，预防和制止性骚扰行为。” 3、保障“私人生活安宁”，人格权编将隐私的定义修改为，隐私是自然人的私人生活安宁和不愿为他人知晓的私密空间、私密生活、私密信息。这意味着，“私人生活安宁”成为隐私权的重要内涵。此外，草案明确规定，任何组织或者个人不得以刺探、侵扰、泄露、公开等方式侵害他人的隐私权。“私人生活安宁”还包括个人信息不被侵犯。对此，草案不仅明确自然人的个人信息受法律保护，还将自然人的“电子邮箱地址”和“行踪信息”纳入个人信息的范围，规定个人信息包括自然人的姓名、出生日期、身份证件号码、生物识别信息、住址、电话号码、电子邮箱地址、行踪信息等，进一步加强对个人信息的保护。 四、婚姻家庭编
关于我国民法典债的立法问题 中国政法大学教授柳经纬 一、如何对待传统的债法体系 1、我国民法典编纂体例问题的讨论主要集中在债法体例上，主要有三种主张：一是坚持传统的债法体系，设债编，统揽合同与侵权行为。这种主张中，即便债总、合同、侵权行为分别设编，也只是从篇幅上考虑，仍然维护传统债法的统一性。目前的教学体例以及梁慧星教授主持完成的民法典草案建议稿持这种观点。二是否弃传统的债法体系，只设合同和侵权行为编，不设债总。2002年立法机关提交审议的民法草案持这种观点。三是改革传统债法体系，强调责任的特殊地位，将责任尤其是侵权责任从债的体系中分离出来。86年《民法通则》持此观点。王利明教授主持完成的民法典草案建议稿亦属这种主张。 2、上述关于民法之债法体系的不同观点，其实质涉及到这样一个基本问题：如何对待传统的债法体系？是维护，还是否弃抑或改革？德、日以及国民政府的民法典中，债法是一个完整的体系。形式上设有独立的债编，内容包括了合同、侵权行为等具体的债。法国民法典虽无形式上独立的债编，但也包含着一个完整的债法规范体系。由此可见，建立统一的债法（规范）体系，是法典化的传统。 3、如何对待这一传统？是我国民法典编纂不可回避的一个问题。因为民法法典化既要立足于我国法治实践，又要积极借鉴他国法典化的经验。事实上，我国关于民法法典化问题的理论研究，也始终是在这两个层面上展开。 4、如果我们把民法典的编纂问题看成是一个民法科学的问题的话，那么在如何对待传统债法体系的问题上，也应该以科学的态度，而不宜采取不加分析论证的简单的态度。对此，我的看法是：如果要否弃传统的债法体系，必须进行充分的论证，必须说清楚传统的债法体系存在着那些缺陷，而这些缺陷足以让我们有理由将之否弃而“另起炉灶”。如果不加科学的分析和论证而采简单地加以否弃，不是科学的态度。 5、还需进一步说明的是，在对待传统债法体系问题上，存在着不同的观点。负有证明责任的不是主张维持传统债法体系的学者，而是主张否弃传统债法体系的学者。这也是一种证明责任。因为，在我国的民法传统中，不论是国民政府因继受德日民法而形成的民法学理论传统，还是建国后全盘照搬的前苏俄民法学理论，抑或改革开放后构建的民法学理论，总体上看是维护传统债法体系的。即使是86年《民法通则》把责任与债分开，但在民法学理
第三编合同 第一分编通则 第一章一般规定 第四百六十三条本编调整因合同产生的民事关系。 第四百六十四条合同是民事主体之间设立、变更、终止民事法律关系的协议。 婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议,适用有关该身份关系的法律规定;没有规定的,可以根据其性质参照适用本编规定。 第四百六十五条依法成立的合同,受法律保护。 依法成立的合同,仅对当事人具有法律约束力,但是法律另有规定的除外。 第四百六十六条当事人对合同条款的理解有争议的,应当依据本法第一百四十二条第一款的规定,确定争议条款的含义。合同文本采用两种以上文字订立并约定具有同等效力的,对 各文本使用的词句推定具有相同含义。各文本使用的词句不一致的,应当根据合同的性质、目的以及诚信原则等予以解释。 第四百六十七条本法或者其他法律没有明文规定的合同,适用本编通则的规定,并可以参照适用本编典型合同或者其他法律最相类似合同的规定。
第四百六十八条非因合同产生的债权债务关系,适用有关该债权债务关系的法律规定;没有规定的,适用本编通则的有关规定,但是根据其性质不能适用的除外。 第二章合同的订立 第四百六十九条当事人订立合同,可以采用书面形式、口头形式或者其他形式。 书面形式是合同书、信件等可以有形地表现所载内容的形式。 以电报、电传、传真、电子数据交换、电子邮件等方式能够有形地表现所载内容,并可以随时调取查用的数据电文,视为书面形式。 第四百七十条合同的内容由当事人约定,一般包括下列条款: (一)当事人的姓名或者名称和住所; (二)标的; (三)数量; (四)质量; (五)价款或者报酬; (六)履行期限、地点和方式; (七)违约责任; (八)解决争议的方法。 当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。 第四百七十一条当事人订立合同,可以采取要约、承诺方式或
关于《民法典各分编（草案）》的说明 一、民法典各分编编纂工作情况 编纂民法典是党的十八届四中全会提出的重大立法任务，是以习近平同志为核心的党中央作出的重大法治建设部署。编纂民法典是通过对现行民事法律规范进行系统整合、修改完善，编纂一部适应中国特色社会主义发展要求，符合我国国情，体例科学、结构严谨、规范合理、内容协调一致的法典，是一项系统工程。2016年6月，十二届全国人大常委会党组向党中央汇报了关于民法典编纂工作的指导思想、基本原则、工作安排等重大问题，习近平总书记主持会议，听取并原则同意该汇报，并就民法典编纂工作作了重要指示，为编纂民法典提供了重要指导和基本遵循。按照工作安排，编纂民法典采取“两步走”的工作思路进行：第一步先出台民法总则；第二步编纂民法典各分编，适时出台民法典。在党中央的坚强领导下，2017年3月十二届全国人大五次会议审议通过民法总则，完成了民法典编纂工作的第一步，为编纂民法典奠定了坚实基础。 民法总则通过后，十二届全国人大常委会和十三届全国人大常委会抓紧开展“第二步”工作，全国人大常委会法制工作委员会立即与最高人民法院、最高人民检察院、司法部、中国社会科学院、中国法学会五家民法典编纂工作参加单位全力推进民法典各分编编纂工作。系统梳理、研究近年来全国人大代表、政协委员提出的修改完善相关民事法律的议案、建议和提案，开展立法调研、深入基层了解实践情况，开展比较研究、了解国外民事立法新发展，广泛听取地方人大、有关部门和单位、基层立法联系点、人大代表、专家学者等方面的意见和建议。在此基础上，以现行民事法律为基础，结合我国社会的发展实际，形成了民法典各分编草案（征求意见稿）。今年3月15日，法制工作委员会将民法典各分编草案（征求意见稿）印发地方人大、中央有关部门和部分全国人大代表、法学教学研究机构和一些社会组织征求意见，并召开协调小组会议，听取协调小组各参加单位意见建议。根据各方面的意见和建议，对民法典各分编草案（征求意见稿）作了反复修改。 党中央高度重视民法典各分编编纂工作。2018年8月16日，习近平总书记主持召开中央政治局常委会会议，听取了全国人大常委会党组关于《民法典各分编（草案）》几个主要问题的汇报，原则同意请示，并就做好民法典各分编编纂工作作了重要指示。会后，根据党中央的重要指示精神，对草案又作了进一步修改完善。经委员长会议讨论，决定将《民法典各分编（草案）》提请十三届全国人大常委会第五次会议审议。 二、关于民法典各分编的总体考虑 在民法典各分编编纂工作中，我们深入学习贯彻习近平新时代中国特色社会主义思想和党的十九大精神，紧紧围绕统筹推进“五位一体”总体布局和协调推进“四个全面”战略布局，紧紧围绕建设中国特色社会主义法治体系、建设社会主义法治国家的全面依法治国总目标，遵循和贯彻民法典编纂工作指导思想、基本原则，总结实践经验，适应时代要求，对我国现行的、制定于不同时期的民法通则、物权法、合同法、担保法、婚姻法、收养法、继承法、侵权责任法和人格权方面的民事法律规范进行全面系统的编订纂修，进一步完善以公平为核心原则的产权保护制度，进一步完善促进财产和要素自由流动的公平交易制度，进一步完善增进家庭和睦的婚姻家庭和继承制度，进一步完善自然人和其他民事主体人身权、财产权、人格权的保护救济制度，连同之前已出台的民法总则，最后形成一部完整的具有中国特色、体现时代特点、反映人民意愿的民法典，为新时代坚持和发展中国特色社会主义、实现“两个一百年”奋斗目标和中华民族伟大复兴的中国梦提供完备的民事法治保障。 在民法典各分编编纂工作中，我们注意把握以下几点：一是坚持以人民为中心，以保护民事权利为出发点和落脚点，切实回应人民的法治需求，更好地满足人民日益增长的美好生活需要，努力让民法典成为新时代保护人民民事权利的权利法典。二是坚持立足国情和实际，坚持问题导向，适应中国特色社会主义步入新时代和我国社会主要矛盾变化的需要，总结改革开放40年来民事立法和实践经验，以法典化方式巩固、确认和发展民事法治建设成果，提高民事法律制度的针对性、有效性、适应性，努力发挥引领、推动、保障改革的积极作用。三是坚持依法治国和以德治国相结合，将社会主义核心价值观融入民事法律规范，大力弘扬社会公德、家庭美德，贯彻和体现新发展理念。四是增强民事法律规范的系统性，既保持民事法律制度的连续性、稳定性，又保持适度的前瞻性、开放性，同时处理好衔接好法典化民事法律制度体系下各类规范之间的关系。 三、关于民法典各分编的结构安排 2016年6月在向党中央汇报民法典编纂工作时，提出民法典各分编包括：物权编、合同编、侵权责任编、婚姻家庭编和继承编等。总体考虑和工作思路是，民法典各分编的内容经编纂进入民法典，再加上之前已出台的民法总则，形成一部完整的民法典；民法典出台后，我国现行的民法通则、物权法、合同法、担保法、婚姻法、收养法、继承法、侵权责任法将被替代，不再保留。各方面对民法典各分编包括上述五编的内容，意见是一致的。同时，还有一些意见建议在五编基础上增加人格权编、知识产权编、涉外民事关系法律适用编。经研究认为，在确定哪些内容纳入民法典各分编时，应当遵循以下原则：一是内容具有基础性，是民事法律制度的基本规则；二是内容具有普遍性，是社会生活普遍适用的通用规则；三是内容具有稳定性，是经过实践证明切实有效、可以长期适用的惯常规则；四是内容具有平等自愿性，是民事主体在民事活动中依法可采用、可约定的规则。对于涉及特定群体、领域的内容，原则上由民事特别法规定；对于民法典各分编的规定难以涵盖和替代的内容，不宜纳入；对于那些还处于发展变化中、经验还不成熟、拿不准的内容，暂不纳入。