第二十一章合同的变更与解除

一、概念题

1．合同的解除与附解除条件的合同（中南财大2007年研）

相关试题：合同解除（人大2010、2005年研）

答：解除条件又称消灭条件，是指民事法律行为中所确定的民事权利和民事义务在所附条件成就时失去法律效力。附解除条件的民事行为，在所附条件成就以前，已经发生法律效力，当事人已经开始行使权利和承担义务，当条件成就时，权利和义务则失去法律效力。

合同的解除，是指在合同有效成立以后，当解除的条件具备时，因当事人一方或者双方的意思表示，使合同关系自始或者仅向将来消灭的行为。

在附条件的民事法律行为中有所谓解除条件。解除条件成就时，民事法律行为消灭。就此看来，解除与它有共性。但二者更有差异：

（1）解除条件原则上可以附加于一切民事法律行为及意思表示，并不限于合同；但合同解除则只适用于合同领域。

（2）在民事法律行为中附解除条件，目的是为了限制民事法律行为的效力，满足当事人特定的需要，为此当事人以意思表示对民事法律行为加上附款；合同解除不是合同的附款，并且往往不是基于当事人的约定，而主要是基于法律规定。

（3）解除条件成就，附解除条件的民事法律行为当然且自动地消灭，毋须当事人再有什么意思表示，在合同解除的情况下仅仅具备解除的条件还不能使合同消灭，必须有解除行为才能使合同实际解除。

（4）解除条件成就，附解除条件的民事法律行为一般是向将来失去效力；合同解除则既有向将来发生效力的，也有溯及到合同成立当初的。

2．情势变更（人大2009年研）

答：情势变更，是指合同成立之后、终止之前发生的不可归责于当事人的，使订立合同的基础改变或者丧失，维持合同原来效力就会显失公平或者使合同目的落空的客观情况。其含义包括：①情势变更是合同成立之后、终止之前发生的客观情况；②该客观情况的发生，使订立合同的基础改变或者丧失；③该客观情况的发生，不可归责于当事人；④该情况发生后，如果维持合同原来效力，会使当事人之间的利益显失公平，或者使订立合同的目的落空。

3．可撤销合同（中财2015年研）

答：可撤销合同又称为可撤销、可变更的合同，是指当事人在订立合同时，因意思表示不真实，法律允许撤销权人通过行使撤销权而使已经生效的合同归于无效。可撤销合同的法律特点表现在：①可撤销合同主要是意思表示不真实的合同；②可撤销合同须由撤销权人主动行使撤销权；③可撤销合同在未被撤销以前仍然是有效的；④可撤销合同中的撤销权人可以撤销或变更合同。

二、简答题

1．简述合同的解除条件及解除与终止的区别。（南开大学2006年研）

答：（1）合同的解除条件

①合同约定解除的条件是当事人双方在合同中约定的或在其后另订的合同中约定的解除权产生的条件。只要不违反法律的强行性规定，当事人可以约定任何会产生解除权的条件。

②合同法定解除的条件。根据我国《合同法》第94条的规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：

a．因不可抗力致使不能实现合同目的。

b．当事人一方预期违约，即在履行期限届满之前明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务的，对方当事人可以解除合同。

c．当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的，对方可以解除合同。

d．当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，对方可不经催告而解除合同。

e．拒绝履行，又称毁约，是指债务人能够履行却不法地对债权人表示不履行。

f．不完全履行，是指债务人虽然以适当履行的意思进行履行，但不符合法律的规定或合同的约定。

g．债务人的过错造成合同不能履行。

③协议解除的条件，是当事人双方协商一致，是将原合同加以解除的协商一致，也就是在双方之间又重新成立了一个合同，其内容主要是把原来的合同废弃，使基于原合同发生的债权债务归于消灭。

（2）合同的解除和终止的区别

终止，在大陆法系通常称为告知，与解除有密切关系，并且有共同点。19世纪末，德国起草民法第一草案时，曾经把终止作为解除的一种类型，但是制定民法第二草案时，认为终止与解除的性质毕竟不同，开始把二者分开，不但名称不一样，效果也不同。后来，其他大陆法系国家的判例学说也多区别解除与终止，认为终止是由当事人一方为意思表示，使继续性合同关系向将来消灭的行为，是一种与解除并列的法律制度。当事人终止合同的权利称为终止权，是一种形成权。合同终止仅使继续性合同关系自终止之日起向将来消灭，以前的合同关系仍然有效，因而终止不发生恢复原状的后果，当事人基于合同所为的给付不用返还。

此外，终止的原因也不限于违约，当事人基于自己的需要而提出终止，一般也予允许。而解除仅以违约为产生原因，在效力上溯及至合同成立之时，于是便要恢复原状。这样，解除与终止便成为不同的概念、不同的制度。

在我国，就现行法的规定看，终止概念的含义不尽一致：有时与合同消灭同义，这种意义上的终止便成为解除的上位概念；有时为解除的一种类型；有时则是与解除并列的概念。这种状况应予改变。经过实践证明，把终止作为解除的一种类型，把这种意义的终止直接称为解除，不再用终止，与法人终止、委托终止等一致起来，效果更佳。合同法将终止作为与合同消灭相同的概念使用，而把德国法所称的终止直接称为解除。

2．简述合同撤销与合同解除的区别。（中财2006年研）

答：解除和撤销虽然都是合同消灭的制度，但两者并不相同：

（1）从适用范围来看，撤销的适用范围比较广泛，不仅适用于欠缺有效要件的合同领域，而且适用于有瑕疵的意思表示及民事行为场合；而解除仅仅适用于有效成立的合同提前消灭的情况。

（2）从发生原因来看，撤销的原因由法律直接规定，而解除的原因既有法律规定的，如不可抗力造成合同不能履行；也有当事人约定的，如在买卖合同中约定，在将来买方转产时产生解除权。

（3）从发生的效力看，撤销有溯及力，《民法通则》第59条第2款规定，被撤销的民事行为从行为开始起无效。而解除则往往无溯及力，只有在当事人有特别约定或法律有特别规定及违约解除非继续性合同时，才有溯及力。但应指出，在合同并存着可撤销的原因和解除的条件场合，合同解除和合同撤销就发生了竞合。