重 要 法 律 文 件 , 防范 商 业 特许 经 营合 同 的法 律 风 险 就显 得 极 为 重 要 了 。
喻晓明 , 广 东天诺律 师事务所合伙律师 , 广州仲裁委 员会仲裁员 , 法律硕士 。
① “ 商 业特 许 经 营备 案 企 业 达 年 月 日。 家” ,载 加 闪 耐 二 ` , 最 后 访 问时 间
② 李绍章
的
“商业 特 许经 营 的 法律 风 险及 其 防 范 ”, 载
】 , 最后 访 问 时 间 年 月 日。
刀
。。 而
仪 为
喻晓明 商业特许经营合同的法律 风险及防范对策
仲裁研究 第三十二辑
形式审查的范畴 , 不是事前的资格审查 , 不具 有行政 审批的性质 。 由于特许人备案 制度是一 种行
一
有
年 期间 , 中国商业 特许经 营发展迅猛 , 企业数量剧增 , 早在 个 , 位居世界第一 。 而截至
家 ,占
年底 , 中国特许 经
营体 系就 已超过
年wenku.baidu.com
月
日 , 全 国商业 特许 经营备案企业
家 。备 案企业 涉及零售 、 餐
家 ,其 中跨省经 营的企业
, 省 内经 营企业
饮、 酒店管理 、 汽车维修 、 教育培训 等
这将极 易产生因签订 了不规范特许经 营合同而导致 的各种 经济纠纷 , 因为未备案 企业从 事 特许 经 营活动 , 从 民法角度来 分析 , 其签订 的特许 经营合 同 , 只要 是双方 或各方 当事人 的真实 意思 表
示 , 即使没有备案 的合同也 同样是有效 的 , 在 合 同当事人之 间具 有法律 约束力 , 合 同 的效 力 与该 企业及其合 同备不备案没有太大的影 响 , 只不过特许 人如果 没有依照规定办理备 案 , 将应 当承担
不能完 全提供相关服务 , 可能导致 被特许 人的经济损失 , 而 《条例 》 中并 没有赋予被 特许人 因此 可 以单 方面地解 除合 同权 。
商业特许经 营立法存在缺陷 ,合 同内容规范化 的强制力不足 。
尽 管 《条例 》在第
条明确规定 了从事特许经 营活动 , 特许人 和被 特许人应 当采用书 面形式
权益时 ,没 有相应 的 《条例 》条 款依据进 行法律 救济 , 只能适用或类 推适 用 《商标 法 》 、《合 同法 》 、 《专利 法 》等相关法律 。
商业 特许经营合 同条款存 在一定的格式化形式 。 在具体的特许经营合同条款 中 , 特许人一般极易在特 许经营 费 、 经营之道 、 技术 支持 、业务培 训、 产 品或者服务 的质量 和标准及保证措施等方面 , 将有 利 于特许 人 ' 自身利益 的条款写人 合 同约 定条款 中 , 比如 , 多数存在被特许 人所交 的特许 经营 费 、 加盟 费 、商标 使用 费等 , 无论合 同是 否提 前终止 , 无论特许人是否存有过错 , 特许人 所收 费用一律 不予 返还等 约定条 款 , 而这些 费用 的价 格是 由特许人决定 的 , 被特许人 因为处于被特许状态 , 在接受特许 和经营上很大 程度受制 于特许 人 , 也就只好在特许人提供 的标准合 同上签 字 , 当解 除或 者终 止合 同时 , 无论特许 人是 否存 在过 错 ,该 费 用 都 无 法 收 回 。 商业特许经 营合 同有无备案并不影响合 同效力 。 《条例 》规定 了强制备案制度 与特殊情形下 的批准制度 。 从事特许 经营活动 是 当事人 的 民商 事权 利 , 本质上是私权利 , 追求意思 自治 , 政府不 宜对其实行行政 许可 , 但 如果赋予经 营者 完全的
展 经营 , 并 向特许 人支付 特许经 营费用的经营活动 。 ”
由于绝大多数商业特许 经营为跨省经营 , 且根据该行业特点 , 特许 人与被特许人 的关 系在行
业 内通常也称为总部 与加盟 商的关 系 , 二 者分别 是相对 独立 的经济实 体 , 在产 权上 没有 从属 关
系 。 因此 , 商业特许经营合 同就成 为这个行业 维系和 固定特许人 与被特许 人双 方权利 和义务 的
政监管行为 , 对不按要求进行备案的特许人要进行行政处罚 。
所以 , 从法律角度来认定 , 即使特许人备案被撤销 , 也不能作为被特许人请 求确认 合 同无 效 、
撤销特许 经营合同的法定 事由 , 如果没 有出现 合 同法 》规定 的合 同无效或 者合 同可以撤 销的情 况 , 备案 的撤销不影响到 已经签订 的特许 经营合 同的效力 。 笔 者甚为忧 虑 的是 , 《商业 特许 经营 合 同 备案是商业特许经营企业备 案的重要部分 , 我 国商业 特许经 营备 案企业备 案率仅有 ,
喻晓明 商业特许经营合 同的法律风 险及防范对 策
仲裁研 究 第三十二辑
仲裁 实务
商业特许经营合同的法律风险及防范对 策
喻晓明 '
内容提 要
商业特许 经营被 誉 为
世 纪最成功 的一种 商业经 营模 式 , 自西方传 入 中国后 ,
在 我 国多个行业有 了快速 的发展 。 由于商业特许 经营的法律 基础是特许 合 同 , 而在 特许 经 营 实 践 中 , 商业特许经营合 同存在 不 同程 度上 的经 营主体 资格 不合格 , 缺 乏合 同内容 规 范化 的强 制 力 , 合 同条款格式化 , 合 同不依 法备案 , 信 息披露 不真 实 、准确 、完整 以及 在合 同终止后 还 可能存 在侵权行 为等 问题 , 为防范特许经 营合 同的法律风 险 , 本文提 出了审慎考察 商业特许 经 营特许 人 主体 资格 , 规范具体合 同条款 , 对格 式合 同的处理 , 查 阅特许人 企业备 案状况等 防范对 策 , 维护合
仲裁 实务
仲裁研究 第 三十二辑
强化并规范具体 的合 同条款 , 细化违 约责任 , 预防纠纷 。 美 国联邦 贸易委员会 和 日本连锁 加 盟协 会都制定 了 比较完 备 的连 锁加盟业 法 规 , 对 于连锁 加盟合 同当事人 的权利 、 义务 , 合 同的期限 、中止及更 新 , 使用 连锁加盟权 的地区和商店 所在地 等
二、 商业特许经营合 同法律风险防范对策
审慎考察商业特许经营 的特许人主体 资质 。
签订商业 特许 经营合 同之前 , 被特许人应 当首先对特许人主体 资格做 一个尽职调查 , 了解特 许人是 否符合 《条例 》第 条规定资质 , 有没有 “一年两店 ”的经营能力和条件 , 而且 应该对 特许人
进行实 地考察 , 考量特许人现有直 营店和加盟 店经营状 况 以及确认 特许人 的直 营店数 额符 合规 定 。 然后还需要对 自己所做的此项 特许经 营投资作 出一个商 业投资 的价值评 估 , 切忌 贸然地 与 不符合 主体资质 、 经营能力和条件较差的特许人签订商业特许经 营合 同 ,避 免经济损失 。
特许经营的概念特许经 营 限
多个 行业 , 覆盖 全 国
个省 、自治 区 、 直 辖市 。 ① 商 业特
许经营 的发展 , 在调整和改善流通结构 , 促进 中小企业发展 , 扩大就业等方 面发挥 了积极 的作用 。 , 源于法文 , 原 意是指 国王 的特许权 利 , 现代 则是 指特
许人营销商品和服务 的权利 。 自 简称 《条例 》 中第
同时 《条例 》也要求特许人必须是具备经 营条件 的企 业 , 如果特许 人不具备 特许经 营资质 即
从事特许经营活动 的 , 则 由商务主管部 门责令改正 , 没收违法所得 ,处 主管部 门责令停止非法经营活动 , 没收违法所得 , 同样并处 万元 以上 万元 以上 万元 以下的 罚款 , 并予以公 告 。 如果企业 以外的其他单位 和个人作 为特许人从事特许 经营活动 的 , 则 由商 务 万元 以下的罚款 。
年
月
日起施行的我国 《商业特许 经营 管理条例 》 以下 , 是 指拥 有注册 商
条规定 “本 条例所称商业 特许 经营 以下简称 特许经 营
标、 企业标志 、 专利 、 专 有技术等经营资源的企业 以下简称特许人 , 以合 同形式将其拥有 的经 营 资源许 可其他经 营者 以下简称被特许人 使用 , 被特许人 按照合 同约定 在统一 的经营模 式下 开
订立 特许经 营合同 。 且特许经营合 同应 当包 括特许 人 、 被特许 人 的基本情 况 特许 经营 的 内容 、 期 限 特许经营费用 的种类 、 金额及其支付方式 经 营指导 、 技术 支持 以及业 务培训等服 务 的具 体
内容 和提供方式 产品或者服务的质量 、 标 准要求 和保证措施 产 品或者服务 的促 销与广 告宣传
相应 的行政管理责任 。
商业特许经营的信息披露存 在不真实 、 不 准确 、 不完整现 象 , 被 特许人极 易将 广告 宣传 内 容 当成合 同条款 。 现代商业特许经营 已经扩 大到跨省 、 跨 国的发展 , 被特许 人一般都是通过特许 人 的网站 和广 告 了解到特许人的资讯情况 , 而多数 特许人 网站基本上是做宣传性 的广 告 , 商业特 许经营 的真实
自治空 间 , 则无 疑存 在很 大 的法律风 险 , 因此 有必 要对 其经 营活 动进行 监督 管理 。 鉴 于此 , 《条 例 》规定特许 人应 当 自首次订立特许经 营合 同之 日起 日内 , 依照规定 向商务主管部 门备案 。 ②
但是 , 备案 的性质 仅仅是一种告知性 、 公示性的行政监管行 为 , 备案 只是事后 的告 知性备 案 , 属 于
同各 方 当事人 的合 法权益 。
关键词 商业 经 营特 许合 同 特许人 被特许人 备案 信 息披 露
商业特许经 营作 为一种特殊 的 、 区别 于传 统营销模 式 的商业经 营模式 起 源于美 国 , 并 于
世纪 年代 中后 期传人我 国 ,经 过 世纪 年代 的推广 和运用 获得 了极大 的发 展 。 “十一五 ”
纷 , 甚至感到上当受骗 。
商业特许经 营合 同终止后可能存在侵权问题 。
有些被特许人在特许经营合同期届满又 尚未续约后 , 仍 继续 从事与特许人相 同的行业 , 或 者 继续经 营其原有店面 , 而且 , 被特许人 经过特 许人 的培 训和指 导 , 基本 上懂得 了该行 业经 营规 则 和市场价值 ,加 之有些特许人也无继续创 新经 营资源 , 因此 , 有 的被特 许人不愿 意再 支付 特许 人 经营资源 的使用费用 、 加盟费 , 从 而产生商标侵权 、专利侵权 、专有技术侵权 和不 正 当竞 争纠纷 等 现象 , 同时也诱发商业经营特许人因维权而产生 的诉讼 、 仲裁案件的增 多 。
仲裁实务
仲裁研究 第三十二辑
一、 商业特许经营合 同可 能存在 的问题及 法律 风险
商业特许经 营合 同主体 资格不合格 。 《条例 》第 条规定 “特许人从事特许 经营活 动应 当拥有 成熟 的经营模 式 , 并 具备 为被特许
人持续提供经 营指导 、 技术支持和业 务培训 等服务 的 能力 。 特 许人从 事 特许经 营 活动应 当拥有 至少 个直营店 ,并 且经营时间超 过 年。 ”从 《条例 》第 条和第 条 的规定可 以看到法 律法规
经营风险 、 盈利状况 、 诉讼 、 仲裁案件 的发生 、 被特许人加盟情 况等信息披露得不一 定全 面 、真 实 ,
有的甚 至存 在夸 大 、 吹嘘 现象 , 使得 被特许 人不 能真 实地 了解 特许人 的情 况而 产生决 策上 的偏 差 , 且易将广告宣传 内容当成合 同条款 , 致使在今后签订的 《商业特许经 营合 同 》可能发生经 济纠
对商业特许经 营者是有相应规定 的 , 如果特许 人不拥有注册商标 、 企 业标志 、 专利 、专有技术 等经 营资源 , 或没 有 “一 年两店 ”的经 营能力和条件 , 那 么 , 该企业 以特 许人 的主体身份 与被特许人 签 订的特许 经营合同 , 将隐藏着一定 的法 律风 险 , 一旦 该特许 人无 法保证 履行 合 同义务 , 不能或 者
特许 经营中的消费者权益保护和赔偿责任 的承担 特许经 营合 同的变更 、 解 除和终 止 违 约 责任
争议 的解决方式 特许人 与被特许人 约定 的其他 事项等 合 同内容 。 但 是 , 在该 《条 例 》 的 “法 律责
任 ”一章 中缺乏相应 的处罚措施 , 以至于发生一方 当事人在履 行合 同条款 中侵犯 了另一方 当事人