Ｍａ ｌ ＂ ． ２ ０１ ４
Ｖｏ １ ． ２ ７ Ｎ ｏ ． ２
ｄ ｏ ｉ ： １ ０ ． ３ ９ ６ ９ ／ ｊ ． ｉ ｓ ｓ ｎ ． １ ６ ７ ４— ６ ３ ４ １ ． ２ ０ １ ４ ． ０ ２ ． ０ １ ４
我 国外 资 并 购 反 垄 断 审查 存 在 的 问题 与对 策
只有先界定 了相关市场 ， 才 能判 定一个企 业是否居 于市 场支配地位 。“ 相 关市场的界定并不是反垄断 法 中的一 项独 立制度 ， 但它却是建 立反垄 断各 主要 制度 的基 础 ， 更是 反垄
断法实施 中的一个 重要 问题 。 ” … 比如 可 Ｈ可 乐并 购汇 源案
及工作范 围较之 国外 发达国家的专业反垄 断执法机构 而言 ， 还需要更加细 分和 明确 。实 际情况 中， 除 了商务部 之外 ， 还 有两个机构涉及 到反垄 断工作 的具体实施 ， 即国家工商行政 管理总局及 国家 发改 委。但是 二者 与商务 部之 问 的权 力地 位究竟如何 ， 相关的法律并没有 明确 的规定 。
为 ２ 外资并购反垄断 审查 的程序性 问题 ２ ． １ 外资并购反 垄断主 管机 关没有指 定 虽 然设 立了 国务 院反 垄 断委 员会 ， 且其 主 要 工作 是 组
在实体方 面和程序方面存在 的问题 ， 借鉴 国外在反 垄断立法 体系、 垄断判定标准 和执 法模 式上 的经验 ， 提 出我 国在 外资
并 后 占有 的市场份额 为 ２ ０ ％； 假如依据果 汁的含量将相关市
在国际上， 对 于 外资 并 购 举 行 听证 是 很 常 见 的事 情 。
２ ０ ０ ７年初 ， 商务部 举行 了关 于“ 苏泊 尔并 购案 ” 的反垄 断 听 证会 ， 虽然 这是非公 开形式 ， 但 确实是 我 国首次 举行反 垄断 听证会 。商务部在禁 止可 口可 乐并购 汇源 的公 告 中也 提到 “ 审查机关通过论证 会 、 座 谈会 、 听证会 等方式 ， 先 后征 求 了 相关政府部 门、 相关 行业协会 、 相关 企业 、 集 中交易 双方 以及
并购反垄 断审查 中的完善建 议 ， 力求 建立 更严 密 、 更 系统 的
外资并 购反垄 断审查 制度 。
１ 外资并购反垄断 审查 的实体 性问题 １ ． １ 对相关市场的界定没有统 一标 准
织、 协调并指导反垄 断工作 ， 但 这个 委员 会距 离成 为一个 独
立、 权威 、 统一 的反垄 断机 构还时 日尚远 ， 其具有 的实际权力
程序 、 权 利救 济程序等方面的 完善建议 ， 力求建立更严 密、 更 系统的外资并购反 垄断审查制度 。
关键词 ： 外资并购 ； 反 垄断审查； 垄断判定标 准； 审查程序
中图分类号 ： Ｄ ９ ２ ２ ． ２ ９ 文献标志码 ： Ａ 文章编号 ： １ ６ ７ ４—６ ３ ４ １ （ ２ ０ １ ４ ） ０ ２— ０ ０ ２ ７—０ ３ 是 市场集中度。然而我 国《 反 垄断法 》 中没 有详细 规定 如何
一
专家等多方面意见 ” ， 但是我 国《 反垄断 法》 并 没有关 于听
证制度的细致规定 ， 只是 在《 外 国投资者并购境 内企业规定 》
中有涉及 ： “ 外国投资者并购境 内企业达到 申报标 准时 ， 商务
２ ． ２ 缺 乏 听证 制度 的 相 关 规 定
里， 假 如商务部界定非 碳 酸饮料 市场 为相关 市 场 ， 那么 依据
英 国加纳地亚公 司 ２ ０ ０ ８年对 于 中国饮料 市 场年 报 的调查 ， 可 口可乐公 司与 汇源公 司合并 后在 非碳 酸饮 料市 场的 市场
份额不到 ２ ０ ％； 如果将相关 市场 界定为 果汁 市场 ， 则两 者合
刘 金 铎
（ 黑龙 江大学 ， 黑龙江 哈尔滨 １ ５ ０ ０ ８ ０ ） 摘 要： 试以“ 可口可乐并购汇源案” 为例 ， 针 对我 国在 外 资并购反 垄断 审查 中存 在的 实体方 面相 关市场的界
定没有统一标准 、 对市场集 中度的认定缺乏 可操作性 的问题 ， 以及 程序 方面缺乏 听证制度 的相关规 定、 司法救 济程 序不完善等 问题进行分析 ， 提 出了我 国在外 资并购反 垄断审查 中相关市场的界定 、 市场集 中度评估、 主管机构 、 听证
２ ０ ０ ９年的美 国可 口可乐 并 购 中国 汇源 案 ， 是 我 国实施
《 反垄断法》 以来第 一起 对外资并 购交 易进行 反垄 断 审查 的 案件 ， 商务部作为反垄 断执法机 构出于保 护我 国市 场经济正 当竞争 秩序 的考 虑 ， 最 终作 出禁止 此 项并 购 的决 定 。试 以
２ ０ １ ４年 ３月
第２ ７卷第 ２期
黑龙 江生态工程职业学 院学报 Ｊ ｏ ｕ ｒ ｎ ａ ｌ ｏ ｆ Ｈ ｅ ｉ ｌ ｏ ｎ ｇ ｊ ｉ ａ ｎ ｇ Ｖ ｏ ｃ ａ ｔ ｉ ｏ ｎ ａ ｌ Ｉ ｎ ｓ ｔ ｉ ｔ ｕ ｔ ｅ ｏ ｆ Ｅ ｃ ｏ ｌ ｏ ｇ ｉ ｃ ａ ｌ Ｅ ｎ ｇ ｉ ｎ ｅ ｅ ｒ ｉ ｎ ｇ
场分为纯果汁 、 果 肉饮 料等 ， 两 者合 并后 的市 场份额 又 出现
了差异 。我 国的《 反垄 断法 》 中并 没有 具体描 述关 于相关 市
场 的界定标准 。这种 不确 定 的界定方 式 必然影 响 实际执 法
过程， 执法 部门 自由量裁权可能也会严 重影响垄 断行为 的判
定。 Ｉ ． ２ 对 市场 集中度 的认 定缺乏可操作性
“ 可 口可乐并购汇源案 ” 为例 ， 分析我 国外 资并 购反垄断审查
判定市 场集 中度 ， 只有第 二十七条 第 ２款中有所涉及 ： “ 在审 查是否构成 经营者集 中时 ， 应将相关 市场 的市 场集 中度 纳入 考虑范 围。 ” 这就 导致 我 国的反垄 断审查 机构 在审查 并购 行 为是 否构成 垄断时没有明确标准 ， 从 而无法真 正规范垄 断行