买卖合同案例（法院支持违约金日万分之八至日千分之二）

买卖合同案例（法院支持违约金日万分之八至日千分之

二）

本律师注：2012 年年底——2013 年 5 月期间，有一个买卖合同案件办理得比较成功。有三点值得提一提：一是违约金高。根据我国现有的法律，违约金的支付比例没有一个明确标准，有日万分之二点一的、有银行同期贷款利率的、有银行逾期贷款利率罚息的、也有银行同期贷款利率四倍的，司法实践中一般日万分之四至日万分之五的比较多。但本人代理的该案件至起诉之日按照日万分之八计收，后期按照日千分之二计收，且获得法院一审判决的支持【案号（2012 ）宝

民二（商）初字第1932 号】。二是结案快。诉前调解、一审 2 次开庭、二审开庭，一共用了半年时间。三是没有让对方苦肉计得逞。对方为了延期付款打二审，一审时对日千分之二的违约金诉请未予以反驳，他们可能估计法院不可能判那么高，同时为二审改判埋下伏笔。二审时【案号（2013 ）沪

二中民四（商）终字第529 号】，本律师提供了古今中外诸多法理与案例，迫使对方主动和解。结果164 万多元的货款、大半年时间，违约金定格为60 万元。附：一审代理词与二审代理词。

民事代理词（一审）

尊敬的审判长：根据法律的规定，本人接受上海TX 混凝土有限公

司（以下称原告）的委托，担任原告与上海LD 建设（集团）有限公司（以下称被告）因买卖合同纠纷诉讼一案的原告代理人。现就本案违约金计算数额发表补充意见，供法庭评议时参考：

一、根据法律规定，本案违约金应介于日万分之八至日千分之二之间。

《合同法》第114 条规定：“约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”就本案而言，混凝土行业普遍存在垫资现象，整个行业几乎都是负债经营，拆借资金的利息行情价在月息 3 分左右（即日千分之一左右），为了及时偿债，原告有关负责人被迫变卖了部分房产。因此，日万分之八到日千分之二并不能构成“过分高于”的情形。

二、根据合同约定及双方当事人意见，本案违约金应介于日万分之八至日千分之二之间。

原告主动要求将违约金调整至日万分之八到日千分之二之间，被告认为应该按照合同约定处理；根据合同意思自治原则和契约精神，本案的违约金宜参照双方意见与合同约定处理。且被告有付款能力而拖延付款存在主观恶意。

三、关于计算数据的说明。起诉状中已经注明了具体计算方法。计算时，原告是参

照被告的付款(含他人代付)时间和数额如实计算的，但由于被告并未提供具体付款时间、数额，计算第一项中“( 1) (1234275.00-100000 )X25% >0.8 %°X212 天

(2012.8.22-2012.1.20 ) +934275.00 X).8 %X122 天

(2012.12.31-2012.8.31 )=139278 元”同意调整为：“ (1) 934275.00 >25%>0.8%>221 天( 2012.8.31-2012.1.20 )

+934275.00 >0.8%>122 天( 2012.12.31-2012.8.31 )

=132480.20 元”。

四、参照上海司法判例，本案违约金应介于日万分之八至日千分之二之间。

在上海法院的司法实践中，有大量的判例支持的违约金数额在日万分之八到与本金金额之间。 (参见附件) 附件中仅提供了几例二审法院的判决文书供参考，其中有：

1 、两审法院都支持日千分之一的；

2 、两审法院都支持万分

之八的；3 、一审法院按照银行同期贷款利率计算，二审改判为日万分之八的； 4 、起诉后，欠款方付清欠款仍需支付违约金，且违约金数额接近于本金的。

代理人：邓开贤2013-2-6 民事代理词(二审) 尊敬的审判长、审判员：根据法律规定，本人接受上海TX 混凝土有限公司(以下称被上诉人)的委托，担任其与上海LD 建设(集团)有限公

司（以下称上诉人）买卖合同纠纷二审一案被上诉人的代理

人。现就本案争议的几个问题发表代理意见，供法庭评议时一、付款协议与付款金额的问题。

（一）当事人在庭外没有进行过正式协商，更没有达成过付款协

议。

（二）被上诉人提到的已经支付的160 万元货款中，有60 万元在一审已经得到法院确认。2013 年5 月15 日，本人再次请被上诉人详查有没有收到上诉人支付的100 万元货款，被上诉人详细了解后，刚刚得知确有业务人员收到40 万元，但是该业务人员既没有给上诉人开正规收据，也没有将款交给被上诉人。也就是说，在3 月中旬一审第二次开庭时，当事人均不知有这笔钱。关于这笔钱，被上诉人将通过公司内部方式向业务人员追讨。至于该笔款的违约金，可以只计算至本次庭审。

二、一审时，上诉人数次认可合同约定的违约金计算方式，是对自己实体权利的处分行为，这一自认行为不违反法律强制性、禁止性规定，依法对上诉人具有约束力。

民事法律强调意思自治原则和契约精神，当事人在法庭上的陈述应当具有法律约束力。上诉人应该且必须对自己的行为承担法律责任。

三、在上诉人要求按照合同条款计算违约金的情况下，一审法院作出的判决并无不当。根据《合同法》第114 条和《合同法》司法解释（二）第 5 条的规定，法院无权主动裁减违约金，只能是当事人通过反诉或抗辩的形式，请求法院予以调低，法院才有权予以裁减。本案中，原审法院主动释明后上诉人仍表示按照合同条款处理。因此，一审对违约金的判决并无不当。

四、上诉人的违约金诉请公然藐视法庭、公然挑战司法公信力。

原审法院对违约金条款相当谨慎，两次组织庭审，多次释明。如果二审法院改判，那么只能证明一审错判。上诉人的苦肉计，是在挑战法律的严肃性、挑战法院的公信力。

五、根据上海高院的规定，一审时未提出违约金过高，二审时提出但没有新的证据提交，法院依法应该不予审查。上海市高级人民法院依照《合同法》、合同法司法解释（二）以及最高院《关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》的相关规定，于2009 年12 月9 日出台的沪高法民二〔2009 〕13 号《关于商事审判中规范违约金调整问题的意见》，该意见第四条明确规定：“（当事人提出调整违约金请求的程序阶段）当事人认为违约金过高的，应当在一审法庭辩论终结前向法院提出，法官在审理中应当注意释明。当事人一审到庭但未提出违约金数额过高的调整请求，而在二审期间提出的，法院不予审查，但是当事人提出新的证据的除外。” 显然，在上诉人没有新证据提交的情况下，法院应该对违约金诉请不予审查。

六、违约金高与不高要看不同的参照物。（一）混凝土行业是高负债经营的行业，拆借资金成本相当高昂；上诉人若主张违约金过高负有举证责任。

正在送审的《浙江省温州民间融资管理条例（草案）》,旨在保护年息不高于48%的民间借贷。若参照这一标准，***万元一年的利息可接近*** 万元。

（二）上诉人通过上诉形式导致违约金数额增加，不应该认为违约