国家教材《合同管理》重点难点解析（总复习）
□ 来自《导论》的几个概念
·设备监理的核心服务是管理合同检查工程
·设备监理工程师是从事合同管理的咨询工程师
1.合同管理的概念
有广义和狭义之分,这里指的是狭义合同管理；
(1)合同仅指设备工程项目有关的合同:（业主与承包商签订的）
(2)监理者的合同管理是指以业主为主导的合同管理服务（核心服务）；
(3)监理单位管理合同是业主委托的任务,所以监理单位是受托人,因此应在委托
和授权的范围内代表业主进行管理.(不能代替,不能超越范围和权限)
(4)监理单位的合同管理(服务)不包括自身合同(监理合同)和承包人的合同管理
内容.
2.管理谁(对象)
(1).（在委托监理范围内的）业主和承包人签订的设备形成各阶段的合同(包括双方当事人)；
(2).由多个承包人参与的项目中还应管理承包人之间的关系（界面）。
3.管理什么(任务)
监督并促使承包人的实际工作满足合同要求.（成果性要求和约束性要求）
4.依据什么进行管理（就是监理依据）
(1).监理单位进行合同管理服务行使管理权利,履行管理职责的依据是监理合同。
(2).项目监理机构管理合同时的依据有:承包合同、承包人文件（设计文件、图纸、承包人的计划、方案、进展报告）、变更文件、有关法律法规和标准等。
第一章 相关法律 第一节 合同管理法律基础
二．法律关系（P2-5）
1．法律关系的含义
△2．法律关系三要素（主体、客体、内容）
○3．法人四个条件
○4．法人民事权利能力和行为能力的特点(始于成立终于终止；同时产生同时消灭)
5．法律关系产生、变更和消灭的原因——法律事实：
（1）法律事件（与当事人意志无关）
（2）法律行为（与当事人意志有关）。与事实行为辩异
☆三．代理
1.代理的法律特征（P5-8）
(1).行为范围:是“法律行为”不是“事实行为”，是“代替”不是“代表” 。
(2).人格：以“被代理人”名义（不是“代理人”自己的名义）与第三人发生法律行为。
(3)意思表示：独立（代理权限范围内）
(4).法律后果:由被代理人承担
2.代理权产生的原因分为:委托、法定、指定
☆3．委托代理
（1）.委托代理法律关系
委托合同
被代理人
代理人
法 授权 法
律 律
后 行
为
第三人 (相对人)
(2)委托代理与委托合同的关系（参见P63） 果 ●委托合同与委托代理
两者的相同点：
（1）都需要委托，即将自己的事务交给受托人处理的行为。（受托人中包括代理人和代表人）
（2）所产生的法律后果均由委托人承担（在代理关系中，委托人亦称被代理人）
两者的区别：
区别 代理 委托
人格 只能以被代理人名义活动。 可以以委托人名义，也可以以自己的名义活动。
行为范围 不包括事实行为（只包括法律行为）。 可以包括事实行为和法律行为。
法律关系 对第三人发生的法律关系。
只在委托人和受托人之间发生法律关系。
授权 单方授权。 双方当事人合意。
责任 法律后果由被代理人承担 行为后果由委托人承担
例：下列说法是正确的( C、D )
A. 既可以委托人名义又可以以自己的名义活动的行为是委托代理
B. 既可以从事事实行为又可从事法律行为的称为委托代理
C. 代理人以被代理人的名义从事法律行为的称为代理
D. 代理行为是代理人对第三人发生的法律关系
E. 代理行为是代理人与被代理人发生的法律关系
☆4.无权代理
(1)无权代理的三种形式（P6）
(2)无权代理的法律后果（P7）
●追认权和拒绝权（由被代理人决定。追认有效；拒绝无效，由行为人负责）
●催告权和撤消权（由第三人决定。一是要求被代理人追认（催告）；二是通知撤消）
●民事责任 （催告后被追认，有效；催告后拒绝，无效，由行为人承担责任。第三人知道的，与行为人负连带责任）
●表见代理（视为有效代理）
☆五.诉讼时效（消灭胜诉权的制度）P15-17 种类：普通（2年），特殊（1年、4年、20年）
○四.物权、债权、知识产权
（1）物权的种类（自物权、他物权）
（2）自物权（所有权）种类: 占有、使用、收益、处分
（3）所有权取得的途径
● 原始取得
● 继受取得
（4）他物权的种类（用益物权、担保物权）
（5）物权与债权的区别
（6）知识产权的特征和分类
△·担保(P33-38) 担保债务履行，保护债权实现。
从物权（以债权存在为前提）
不动产、动产、权利
不一定占有（如抵押） 支配用益物的使用价值（如…… ）
主物权（独立存在）
不动产
以占有为前提 目的
独立性
标的物性质
占有要求 担保物权 用益物权 区别
赔偿损失 请求（确认、排除妨碍、恢复原状、返还原物、赔偿损失五种） 保护方法 无优先权 有优先权和溯及力 权利效力 不一定是物（给付） 物（特定） 权利客体 相对权（对人权）
（权利、义务主体特定） 绝对权（对世权）
（权利人特定，义务主体不特定） 效力范围 请求权（依靠义务人行为） 支配权（一方意志实现权利） 权利性质 债 权 物 权 特 征 1. 担保活动原则(4个)
2. 担保方式(五种)
(1).五种担保方式的区别:
方式 保证 抵押 质押 留置 定金
担保物 无(信用) 不动产 动产、权利 合同中的动产 货币
担保人 第三人 债务人或第三人 债务人或第三人 债务人 合同当事人
形式 不转移 不转移 转移 不转移 转移
（2）保证的法律关系
至少有三方：债权人、债务人（被保证人）、第三人（保证人）
一定有书面保证合同，（保证人与债权人之间）
保证期间（6个月）
（3）抵押
抵押物及限制
可能有第三人
一定有书面抵押合同
（4）质押
转移质押物
质押物可以是动产或权利
（5）留置
留置物是特定的。其条件是：合同中的动产
留置担保只适用三种合同.加工承揽合同、保管、运输合同。
（6）定金
定金罚则
定金条款应单独列出，具有独立性（定金分为违约定金、立约定金、成约定金、证约定金、解约定金）
定金合同（条款）属从合同
定金数额最大值（20%）
第一章 第二节 合同法律 1．《合同法》中的合同指的是债权合同（债权债务关系）
2．《合同法》的基本原则
○3．合同的形式和方式
☆4．要约是法律行为（P23），其法律后果有如下几种情况：
(1).生效（到达）
(2).撤回(到达之前或同时到达)
(3).撤销(到达之后,承诺通知到达受要约人之前,但二种情况下不可撤销)
(4).失效(四种情形)
☆5.承诺是法律行为（P24-26）.有效的承诺应满足三个条件(法律特征)
(1)必须由受要约人向要约人作出(双方都是特定的)
△ △ △
(2)承诺的内容与要约的内容完全一致(指实质性内容)
△ △ △ △
(3)必须在有效期限内作出.
△ △ △ △
☆6.承诺的方式:通知、行为
△ △ △ △
☆7.承诺的法律后果
(1).生效(到达)
(2).撤回(到达之前或同时到达)
(3).撤销(不可以)
(4).超期的承诺: ①要约人承认
有效
②要约人不承认或不通知对方 无效,(但可视为新要约)
(5).迟延的承诺(外界原因造成):
①要约人承认 有效
②要约人不承认 无效
(6).承诺的内容有实质性变更——不是承诺而是新要约
有非实质性变更——承诺有效
○8.缔约过失责任的情形 (1).缔约过失有四种法定原因(P30法43、42)
(20.缔约过失责任的法律特征:
① 发生在合同订立过程中(不在合同成立后)
△ △ △
② 承担的是非合同责任(合同前责任)
△ △ △ △ △
③责任承担的方式是赔偿损失
△ △ △ △
☆9.合同生效的条件和时间规定（P26-30）
9.1合同成立时生效和附条件生效
9.2合同成立后有四种情况（有效、无效、可撤消、效力待定）
9.3无效合同
法定原因(法52,P27)五种
☆10.可变更可撤销合同（P28）
法定原因(法54).三种(重大误解、显失公平、违背真实真思)
指的都是合同订立时发生的，而不是合同履行时发生的。
撤销权时效1年（请求变更或撤消两选一）
☆11．无效合同与可撤销合同的区别
区别 无效合同 可撤销合同
行为性质 违法 当事人意思表示不真实，但不违法
损害对象 国家、集体、第三人、社会公共利益 当事人一方
主张主体 当事人无选择主张的权利，
法律机关主动干预 当事人有选择主张的权利（两选一）法律机关不主动干预
☆12．无效合同和可撤销合同的法律效力（P34）