如何起草合同
一、引言
1、合同的概念
合同是随着社会关系的日益复杂化和经济交往的扩大化而生产和发展的，尤其是当商品交换活动从依靠习惯调整上升到依靠法律调整时，才真正形成了现代意义上的合同。《中华人民共和国合同法》第二条给合同下来个法律上的定义“合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。”
2、书面合同的外在特征
（1）、书面语特征
语言有口语与书面语之分，口语是是人们在即时谈话时所使用的语言，一般用于口头、直接、即时地与特定对象进行相互交流。而书面语是用文字写出来的语言，常用于书面、间接、长久地承载单方面传递信息。规范的合同文本都应当用严谨、庄重、规范、精炼的书面语写就，正式、抽象、严谨的书面语是合同的“标准工作语言”。
（2）、专业性特征
随着社会化大分工的不断深化，无论是经济领域还是技术、法律领域，专业化程度的提高使许多工作必须由专业人员完成。即使是在我国，近年来，法律体系的日益复杂化、产品或服务的日益复杂化使合同专业化程度也越来越高。合同既要服从法律规定又要符合经济规律，因此也逐渐成为独立的专业。虽然许多企业的合同在没有法律人员与的情况下同样能够签订、履行，但这些合同在防范法律风险能力等方面与律师参与的合同毕竟存在很大不同。越来越多的企业指定专业律师参与合同事务，也说明合同的专业性已经得到了企业认可。
(3)、风险性特征
合同是对交易双方意思表示的“固化”，与这种“固化”接踵而来的则是当事人必须履行的义务和必须承担的法律后果。合同的任何一个缺陷都有可能导致一方甚至双方当事人的利益受到损害，这种损害后果可能是利润的减少、交易目的无法实现，也有可能导致巨额损失或赔偿。因此，合同如果存在缺陷就会带有风险。好在大部分合同履行中可能存在的风险都可以在签订合同之前预见，并采取一定的应对措施预防危害结果发生。
(4)、实践性特征
合同质量的提高来自反复的审查、修改、起草等实践经验积累。合同工作不仅需要法律知识和工作经验，还要有足够的想象力和表达能力。完美的合同是一种需要追求的境界，是一种特定条件下的相对完美，只能来源于实践经验的逐步积累而无法通过模仿或学习实现。只有反复进行一丝不苟的审查、修改、起草等工作，才能领悟合同中
所涉及的各个细节，才能理解合同的原理并掌握运用的技巧，才能通过融会贯通一步步地实现合同的完美。
二、书面合同的基本框架简析
对于合同到底由哪几部分组成目前还没有定论，但单纯从结构来看，合同分为首部、正文、尾部、附件四个组成部分，有的甚至没有附件，只有三个部分组成。
1、合同首部
合同首部包括合同正式条款之前的所有内容。大多由合同名称、当事人身份栏、合同引言，某些合同还会在首部标有合同编号、签订日期等内容，甚至在正文之前还有内容目录等。这些内容只要是出现在正文之前，就都是合同首部的正常组成部分。
2、合同正文
3、合同尾部
4、合同附件
三、合同起草前的准备工作
（一）、合同起草前应关注的几个问题
1、合同条款不违背法律的规定
2、详细了解合同背景
3、要掌握本公司业务流程
4、合同文本的参考价值
在公司的经营过程中，无论是公司法务人员还是作为顾问的律师都需起草相关的合同，这些合同的内容要能实现公司一定的经营目的。我国<<合同法>>第12条规定了合同应包括的条款:当事人；标的；数量；质量；价款或报酬；履行期限；地点和方式；违约责任；解决争议的方式等八大条款。这是一般合同的骨架，还应在实践中按现实要求不断添充，使合同尽可能的完美。故在合同起草中建议对如下问题给予关注：
1、合同条款不违背法律的规定
很多人认为这是个再简单不过的问题了，但现实当中，我们的法务人员还是律师却经常会出现这样的问题，比如在买卖合同中约定极高的违约金，在劳动合同中约定劳动者不能提出解除劳动合同的要求等等。这种约定根本起不到对合同相对方的约束作用。所以一定要依法起草合同，决不能游离于法律之外。
2、详细了解合同的背景
在起草合同前，要与公司负责人沟通，了解决策者的意图，公司签订此合同的目的，才能确保起草后的合同内容符合公司的要求。
3、要掌握本公司业务流程
作为公司的法务或律师，必须掌握公司的业务流程，包括生产、销售、供应等等，有些人认为这与起草合同关系不大，甚至根本就没关系，这种想法和做法是完全错误的。如果，你与公司的销售人员沟通一下，就会发现我们起草的合同是多么不严谨，比如，一家生产工业电气产品的公司，其销售流程是，签订合同；购原材料；组织加工；租赁运输工具将以加工的成品运到合同向对方的工地；清点；安装调试；验收合格。这是一个完整的加工销售安装流程。笔者在与销售人员沟通中了解到，公司曾出现过两次问题:1、在公司加工过程中，合同相对方告知变更合同，订购的产品不要了。2、产品安装调试验收合格后，合同相对方因经营不善，严重亏损无力付款，而安装后的产品合同相对方也未使用，白白放在那里，而公司又无权拆回。很明显第一种情况下合同相对方违约了，如果我们在合同中对此种情况，作出明确的违约赔偿数额的约定对公司而然是再好不过了。第二种情况，如果在合同中我们规定保留产品所有权，就会解决这种问题。由此可知，公司相关业务流程的每一步骤都应考虑其风险性，但前提是必须熟悉公司的业务流程。
4、合同文本的参考价值
合同的起草，最好是参考一些相关的合同范本，这些合同范本不但可以提供合同的基本结构，同时也会给出一些我们没有考虑到的条款，特别是其一些规范性的表述，对我们是具有极高的参考价值的。但笔者反对一层不变的照搬，照抄的做法。
（二）、合同起草前的具体准备工作（包括以下七项工作）
在起草之前，除了必要的谈判准备以外，起草人必须弄清合同的一些基本的要点和必要的资料，然后才能动笔。合同草案是双方谈判的重要基础，一旦形成，至少在心理上对双方都有一种预期。这种预期应当是双赢或者双向的，否则就不可能再继续谈下去。在准备阶段，要做的工作至少包括以下七个方面。
1、列出要点
2、了解情况
3、客户交流
4、合同文本
5、指导客户
6、核实数据
7、收集法规
（现在我们具体解析一下这七项工作的内容）
1、列出要点
列出拟签订的合同交易的要点，是确定合同主题的第一步。合同起草者可以审阅拟签订的合同所涉及的交易清单、目录或概述。弄清
这些问题，你才能把握客户打算签订什么样的合同，要实现什么样的合同目标。把一个一个要点列出来，等于是合同的框架就有了。
2、了解情况
根据列出的要点，进一步了解情况，尽可能多地收集与合同相关的内容，包括客户本身的情况和对方当事人的情况，以及与该合同相关的外部情况。合同起草者应当明确要求客户提供与合同内容相关的真实情况，以便合同的内容能够反映客户的真实意思。有的客户总是担心合同起草者泄露企业的商业秘密，不如实提供情况，导致合同起草者在撰写合同时出现偏差。其实，合同起草者为客户保密是其基本的义务，客户应当信任自己的合同起草者，把真实的想法和情况告诉合同起草者，以便于合同起草者进行起草合同。有些技术上的要求，应当尽可能地详细一些，比如，产品的质量标准、交货的时间和地点等。好的合同不仅能够预见到许多可能发生的情况，而且还能清楚地描述出发生这些情况后合同双方的立场。有利和不利的都应当尽可能地描述，以便于合同起草者在起草合同时尽量将法律风险降到最少。
3、客户交流
合同起草者在起草合同前要与客户进行广泛的交流。和客户交流，详细询问合同的细节，把握客户真实的合同目的，以便于确实合同的主题。交流的目的是要弄清客户的需求，掌握更多的细节。很多客户不认为是重要的情况，但在法律上可能存在漏洞，从而直接影响合同的履行和客户的利益。因此，与客户交流的过程，是发现问题的过程。特别是客户以前的交易情况对合同内容的确定具有重要的参考价值。
4、合同文本
选择合适的合同文本，可以正确地反映合同性质。我国目前存在由工商部门制定的示范文本和学者们制定的各类参考文本，这些合同文本涉及到各类合同。在互联网和各种出版社有不少这类的书。比如，法律出版社出版的中国法律文书系列，你很容易在那儿找到你想要的合同文本。国家工商行政管理部门起草了许多标准文本，这些文本对规范合同内容确实起到了很好的作用。
5、指导客户
对客户进行正确的指导十分重要。比如要求客户不要随便签字。签字是很重要的行为，一旦签字，就可能形成某种法律关系。在合同未准备好之前，有些客户为了表示诚意，往往急于签署某些东西，有可能导致不利后果。当然，如果意向书的内容对客户并不构成实质上的不利的后果，仅作为意向性的文件，也是可以的签署，但一定要注明：本意向书并非合同，只是双方为了更好地沟通协商，而拟定的对未来条款的概述。
6、核实数据
对合同中涉及的每一个数据，都要认真地核对清楚。稍有不慎，即可能酿成大错。合同起草者心中要清楚，不同类型的合同，其数据的核心是什么。比如，一份钢材买卖合同与一份粮食买卖合同的数据要点是不同。合同起草者可以将核心数据留给客户的技术部门去填写，你只要告诉他们如何填写就行了。
7、收集法规
尽可能多地收集本合同所涉及到的法律法规。违法合同不受法律保护是常识。那么，弄清本合同所涉及的法律法规则是必要的。我们不可能记住所有的法律法规，但现用现找现学也不失为一种便捷的方式。
四、合同的一般条款（合同应具备的条款）
（一）、合同条款的四大基本功能
1、锁定交易平台功能
2、锁定交易内容
3、锁定交易方式
4、锁定问题处理
（二）、合同一般条款的解析（八大条款）
《合同法》第十二条列举的合同一般条款有：当事人的名称或者姓名和住所;标的;数量;质量;价款或者酬金;履行期限、地点和方式;违约责任;解决争议的方法。起草合同时应注意不能遗漏一般条款。
五、合同撰写时文字应用应当注意的事项
1、用词准确在合同的标题上应当注明“×××合同”或者“合同”的字样。其中“×××”是指该合同的主题，比如，买卖计算机，就可以称为“买卖合同”；如果是建设工程合同，可以把工程的名称写到合同的标题之中。有的在标题中称为“×××协议书”或者“协议书”也是可以的。由于名称对于判断合同的性质具有很重要的意义，因此不能忽略。如果你的客户需要合同，就要注明是合同。有的法院就曾判决认定标有“协议书”的文件并非合同。这给我们的提示就是，你怎么想，就应该怎么说。如果你想让你的文件成为具有法律效力的合同，就要在标题中注明“×××合同”字样。当然最关键的还是合同内容。合同用词前后要一致。在一份买卖合同中，如果你用“货物”来指整个合同的标的物，就不要时而称它们为“货物”，时而又改称它们为“产品”。保持用词一致性比避免重复更加重要。不要担心这会让客户阅读起来麻烦，而应该提防的是避免因为合同词义的表述不清而导致客户的利益受到损失。
2、时间概念所有合同都涉及时间的表述。在合同书中应当用标准的记时方式来表述所涉及的时间概念。最好不要用“每隔一周”之类的词，因为这有可能产生歧义----是两周还是一周？最好这样写：“从某年某月某日到某年某月某日”，或者写明从何时起算“两周”或“一周”。有时还要注明是否包括当天。合同时间概念可能涉及到合同效力、诉讼时效等问题，作为合同起草者不可不重视。
3、技术概念合同中涉及的技术含义要表述清楚，包括英文字母的大写小写，数量单位等概念要符合标准规范的要求。最好不用通俗的说法，比如不要简单说“农药1905”，而要说“×××牌××农药”。技术名称的规范化，对正确理解合同，是非常必要的。有的技术名称可能有标准的称呼，就应当按照标准的规定写进来，不要用简称、俗称，如果要用，也要有说明备注。合同中技术概念，合同起草者应当提醒客户的工程技术人员把好关。
4、注意缩语合同中的“甲方”和“乙方”，留置权人和留置人，抵押权人和抵押人，保证人和被保证人，许可人和被许可人，出卖人与买受人，等等，都是合同当事人的不同称谓。在同一份合同中，可以用甲方乙方代替，但需要注意的是行文前后要一致，避免出现用错指代的情况。实践中，合同对应的双方，很容易被颠倒或者出现打印错误，因此，在合同中要特别注意审查这些关键词的使用。到底怎么说，这就要看你驾驭语言的能力了，不过，要把握的一条原则，即在整个合同中，对合同一方只能用一个别称。合同的前后表述要一致，不要出现一个称谓几种说法。
5、数字表述写数目时要求文字和阿拉伯数字并用，如：拾（10）。这样可能会减少一些不经意的错误。
6、特别提示合同中的一些特别提示对双方都很重要。比如，如果你用“包括”这个词，就要考虑在其后加上“但不限于……”的内容。除非你能够列出所有被包括的项，否则最好用“但不限于……”的写法，来说明你只是想举个例子。不要创造生僻词汇。合同文书不是创造性的作品，也就不能因为意思的细微差别而引起思考或争论。合同文书应该是清晰、直接而准确的。因此，要使用普通的词语，表达普通的意思，为普通人撰写合同。撰写合同都要遵循一个基本原则：简洁、明确。检测你写的东西是否达到这个要求有个好办法，那就是去掉所有的句号和逗号，然后去读它。在没有标点符号的情况下，选择正确的词语放在正确的位置上，这将使你写出来的东西更简明，更流畅。在文法和标点符号上保持一致。你可能学过许多不同类的文法和标点符号规则，但在使用它们时最好保持一致。要特别注意句末的引号、时间和地点之后的逗号以及文风的相似性。
7、特别条款可以在合同中加入准据法、审判地、律师费等条款。
有了这些条款，一旦合同引起诉讼，你就已经为了你的客户打赢这场诉讼战准备了一些必要的材料或者证据。
8、与客户沟通合同起草者应该告诉客户在签署合同时应当注意的问题。告诉客户你在撰写过程中的一些想法。比如：哪些事情可能会随着交易变得很糟，哪些事情可能会在将来发生，哪些事情已经发生了，不利的事情向着好的方向发展的条件和方法……你最好在给客户的说明书中都将这些都写上。要告诉客户该合同的风险所在，以便客户在与对方交流时予以重视。在撰写合同时，你最好向客户说明订立合同需要承担的风险和能够得到的利益。通常情况下，只要你花时间来起草合同，你就会发现真正的风险在哪里。
六、定稿前的完善工作
结语：
总之，起草一份合同是一项系统工程，涉及到合同交易的诸多方面。合同起草者要把握合同的核心内容，逐步把客户所需要的内容写清楚。要注意每个字、每个词的用法，切忌想当然地使用一些生僻词，或者大量使用形容词。合同语言既要符合法律规范，也要符合经济交往中习惯的用法。要用通俗易懂而又符合规范的语言表明合同双方的权利义务，并且在容易引起误解的地方要作出详细的说明或者注释。最后，需要说明的是：起草合同，可以理解为：（1）在各项谈判已经结束的前提下进行的，这样合同起草者可以准确地把握双方的意图，合同条款更接近双方的要求；（2）在谈判过程中进行的，这样合同条款就处于不确定状态，修改的可能性要大一些。同起草者的任务就是要把双方的意图用文字表述出来，成为合同规范。
《劳动合同法》解读 1、劳动合同法的立法原则——是保护劳动者还是保护双方当事人？ ?第一稿：“为了调整劳动关系，规范劳动合同，维护当事人的合法权益，促进经济社会的发展，制定本法。” ?征求意见稿：“为了规范用人单位与劳动者订立和履行劳动合同的行为，保护劳动者的合法权益，促进劳动关系和谐稳定，根据《中华人民共和国劳动法》，制定本法。” ?第一条为了完善劳动合同制度，明确劳动合同双方当事人的权利和义务，保护劳动者的合法权益，构建和发展和谐稳定的劳动关系，制定本法。 2、《劳动合同法》的适用范围 《劳动法》第二条： ?“在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。 ?国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。” ?第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。 ?国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。 劳动关系与劳务关系的区别 ?劳动关系的界定 ?劳动关系的基本特点 a) 劳动关系兼有平等性和隶属性的特征 b）劳动关系具有人身性和财产性的性质 认定劳动关系主要考虑两个标准： ?一是用人单位与劳动者之间实际存在着管理与被管理、指挥与被指挥、监督与被监督的关系。 ?二是用人单位提供了基本的劳动条件，劳动条件包括劳动场所、劳动对象和劳动工具。 ?此外，还可以考虑的标准是：劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分；用人单位向劳动者提供劳动报酬。 劳动关系与劳务关系区别 ?案例：赵某是一个从事乡镇间运输的个体经营者，自2003年2月开始雇佣张某为售票员兼沿途拉客服务，双方未签订劳动合同，赵某没有营业执照。同年7月，张某在下车拉客过程中不慎被另一车撞死，张某家属即向当地劳动部门申请工伤鉴定，劳动部门认为不是工伤，张某家属向法院提起行政诉讼。法院认为，赵某虽从事个体运输，但未办理营业执照，不是劳动法所认可的用人单位，且双方没有订立劳动合同，他们之间是雇佣关系不是劳动关系，故驳回张某的起诉。 特殊劳动用工关系的认定 ?１．非法用工主体与劳动者建立的关系认定 ?２．退休人员的用工关系认定 ?３．实习生的用工关系的性质认定 ?4、公司董事、经理等高管与公司是否为劳动关系 3、劳动规章制度
合同法全文合同法讲义 篇一：合同法讲义 课程介绍 课程性质：专业基础课 课程要求：掌握我国合同法的主要制度，了解合同法的基本理论，具体—— 掌握合同的订立、合同的生效、合同的主要条款、合同的履行、合同纠纷解决、合 同责任等方面的规则 知晓合同纠纷的解决途径和方法，学会运用合同法律制度保护自己的合法权益。 第1章合同与合同法概述 本章基本要求：了解合同的概念、分类，理解合同法的概念、性质、法律渊源和发 展 各节内容： 第一节合同概述 第二节合同法概述 本章重点：合同法的性质及基本原则 本章难点：合同自由原则 第1节合同概述
一、合同的含义及特征 第二条本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 1．主体：两人以上 2．民事法律行为 3．双方或多方平等主体意思表示一致的结果 4．合法性、确定性、可履行性 二、合同的分类 （一）双务合同与单务合同 1、划分标准：一方享有合同权利是否同时承担合同义务 2．区分意义 （1）履行合同义务的顺序 （2）风险负担 （3）违约责任 （二）有偿合同与无偿合同 1、划分标准：一方取得合同权利是否偿付相应代价 2．区分意义 （1）主体资格有无特别规定 （2）确定合同性质 （3）债务人的注意义务 （4）合同效力 （5）能否适用善意取得
3．与双务、单务合同的区别 （三）诺成合同与实践合同 非要物合同与要物合同 1．划分标准：是否以标的物的实际交付为要件 2．此种分类存在的问题 （1）交付的作用：成立要件生效要件 （2）具体合同的划分 主要依据：法律规定，并非自身性质决定 （四）要式与不要式 1．划分标准：法律是否要求以特定形式或程序为要件 2．区分意义 “形式”的作用：成立要件生效要件没啥用 基本精神：不轻易因形式问题使合同归于无效，除非法律另有明确规定（五）主合同与从合同 1．划分标准：是否可独立存在 2．划分意义 （六）束己合同与涉他合同 1．划分标准：是否涉及第三人利益 基础理论：合同的相对性 2．区分意义 第三人是否接受 （七）有名合同与无名合同
第一章合同法概述 一、合同的概念和种类 1、合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 2、合同的种类 合同的种类包括商事合同和非商事合同、国内合同和涉外合同、有名合同和无名合同、标准合同和非标准合同、主合同和从合同、要式合同和不要式合同、双务合同和非双务合同、有偿合同和无偿合同。 二、合同法律制度概述 1、我国合同法的发展经历了三个阶段。（1）新中国成立至1956年；（2）1957年至十一届三中全会；（3）十一届三中全会以后。 2、合同法的基本原则。（1）平等自愿；（2）遵守法律和公共秩序；（3）公平守约；（4）诚信。 思考题：1、什么是合同？它有什么特征？ 2、合同是如何分类的？ 3、如何理解合同法的基本原则。 第二章合同的订立 一、合同的订立概述 1、合同的订立是两个或者两个以上的当事人为设立、变更或者终止相互之间的民事权利义务关系而进行协商并促成合意的法律行为。 2、合同主体。包括自然人、法人和其他组织。 二、要约与承诺 1、要约。是当事人一方向他方发出的希望与其订立合同的意思表示。（1）要约应当具备法定条件。（2）要约的约束力体现为对要约人和相对人两方面。（3）要约的形式主要包括口头要约和书面要约。 2、承诺。承诺是受要约人同意要约的意思表示。 三、合同的成立 1、合同成立是基于合同订立而产生的结果。合同订立反映的是当事人双方就合同的主要内容进行协商达成协议的全部过程。 2、合同的形式和内容。合同的形式包括书面、口头和其他形式。合同的内容包括当事人的名称或者姓名和住所、标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、地点和方式、违约责任、解决争议的方法。 四、格式合同 格式合同是指合同当事人为了重复使用而预先拟订，并在订立合同时未与对方协商的条款。 五、先合同义务与缔约过失责任 1、先合同义务。依据诚实信用原则，当事人在订立合同期间负有充分注意义务，由于当事人的注意义务先于合同成立而产生，并且不同于合同本身所约定的给付义务，因此，成为先合同义务。 2、缔约过失责任。是指当事人由于过错违反先合同义务而依法承担的民事责任。
第一.合同得概述 1、合同得概念与特征 合同,指民事主体设立、变更、消灭民事权利义务关系得协议。 民事合同与行政合同得区别:1、民事合同以设立、变更、消灭民事权利义务为内容,行政合同内容则不然;2、民事合同得当事人为民事主体,民事主体法律地位平等;行政合同当事人中得一方必须就是行政主体,行政合同当事人得法律地位不平等。 合同得特征: 1、合同就是平等主体间所实施得民事法律行为;合同以发生一定民事后果为目得;3、合同就是当事人间得合意;4、合同对当事人具有约束力。 所谓效果意思,指追求特定民事法律后果(即一定民事法律关系得发生、变更或消灭)得内心想法。 合同成立得条件:1、合同得当事人必须就是两人或两人以上。2、合同当事人互为意思表示。3、合同当事人意思表示必须一致。 合同包括两种:一就是,双方为谋不同利益而合意,所追求得目标相交叉,该合同又称为契约;二就是,双方为谋共同利益而合意,所追求目标一致。 2、合同法律关系: 合同法律关系,又称合同关系,就是依法成立生效合同所产生得法律后果。该法律关系得三要素为合同得主体、合同得内容、合同得客体。 合同得主体就是享有合同权利、承担合同义务得人;可以就是自然人、法人、其她组织,其法律地位平等。合同关系得内容为合同权利与合同义务。 合同权利就是债权得一种,指合同权利人受领、请求合同义务人为特定给付得权利。具有领受给付与请求给付得权利。请求给付其职能就是合同义务人不履行合同义务时得经济性权能。请求给付得权能就是诉讼时效得客体。 合同权利具有受领力、保持力、请求力、处分力、保全力得效力。
处分合同权利得形式包括:让渡合同权利、在合同权利上设定负担、抛弃合同权利。除法律规定、当事人约定、合同权利性质决定不能使合同权利转让外,合同权利均可能被处分。 保全债权得行为有两种:其一,通过行使债权达到保全债权得目得;其二,通过自力救济维护合同权利。 合同义务,就是合同义务人为满足合同权利人得权利与实现合同权利人得意志而应为特定行为之约束。合同义务有主给付义务、从给付义务、附随给付义务与不真正义务四种。 主给付义务,就是决定合同性质、反应合同特征、确定合同种类得基本义务。从给付义务,就是为了辅助主给付义务、确保合同权利人得权利圆满实现而形成得给付义务。 附随义务,就是合同没有约定、法律没有规定,在合同发展过程中依据诚实守信原则、合同性质、交易习惯形成得忠诚、协力、告知、维护、保密等义务。 不真正义务,就是指不以民事责任得承担为后果,为一定行为或不为一定行为得约束。 附随义务得特点:1、非自始确定,随债之关系得发展而形成;2、具有普遍性,并非专属某一类合同之义务;3、依法得附随义务与对方得附随义务,以及一方得附随义务与对方得主给付义务不构成对价关系,因而不履行附随义务不适用双务合同履行之抗辩。4、随访义务因不能事后履行而不能独立诉请履行。 附随义务有两种:1、维护合同当事人缔约利益、履行利益得附随义务;2、维护合同权利人固有利益得附随义务。 不真正义务得特点:1、属于一种法定义务;2、具有约束力,属于义务主体应为之行为,该行为包括作为与不作为;3、不履行该义务得,不承担民事责任,即不承担缔约过失责任、违约责任也不承担侵权责任;4、不履行义务得将给不履行义务得合同主体带来不利益。 合同客体,又称合同标得,就是合同义务人得给付。 合同得标得物就是指给付得对象,可以就是物、权利、行为等。合同得标得依合同当事人得意志决定。合同得标得必须具备三个条件:1、合法性与社会安妥性;2、可确定性;3、可能性。 合同之债,即依法订立得合同就是债得发生根据之一,合同关系就是债得关系得一种。 债得相对性早在罗马法中就已被揭示。罗马法“债务奴役制”。 债权与物权得区别:债权得实现依赖于债务人得特定给付,该给付表现为特定得作为或特定得不作为,物权得实现则需义务人抽象得不作为。
合同的成立 一、合同概述 （一）合同概念 合同亦称契约。《合同法》第2条规定：“合同是平等主体的自然人、法人及其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议”。合同是当事人意思表示一致的结果。合同是当事人意思表示一致的产物，由于合同是合意的结果，因此要求：合同主体必须有两个以上的当事人；各方当事人均须有意思表示；各方当事人意思表示一致。 （二）合同的种类 根据不同的标准从法律上可以对合同作出不同的分类，并针对不同的合同类型确定其各自的规则。 1.双务合同和单务合同 根据当事人双方是否存在对待给付义务，合同可以分为双务合同和单务合同。 双务合同是指当事人双方互负对待给付义务的合同，即双方当事人愿意负担履行义务，旨在使他方当事人因此负有对待履行的义务，或者说，一方当事人所享有的权利即为他方当事人所负担的义务，如买卖、互易、租赁合同等均为双务合同。 单务合同是指仅有一方负担给付义务的合同。在单务合同中，当事人双方并不互相享有权利和负担义务，而主要由一方承担义务，另一方并不负有相对义务的合同。例如，在借用合同中，只有借用人负有按约定使用并按期归还借用物的义务。 在双务合同中，双方当事人的权利义务是相互对应的，且是相互依赖的。也就是说，一方当事人享有的权利与其所承担的义务是不可分离的，他要享受权利则必须要求对方履行义务；而要使对方当事人的权利实现，则必须要自己履行义务。 2.有偿合同与无偿合同 根据当事人是否可以从合同中获取某种利益，可以将合同分为有偿合同与无偿合同。有偿合同是指一方通过履行合同规定的义务而给对方的某种利益，对方要得到该利益必须为此支付相应代价的合同。有偿合同是商品交换最典型的法律形式。无偿合同是指一方给付对方某种利益，对方取得该利益时并不支付任何报酬的合同。 3.有名合同与无名合同 根据法律上是否规定了一定合同的名称，可以将合同分为有名合同与无名合同。有名合同亦称典型合同，是指法律上已经确定了一定的名称及规则的合同。合同法规定的十五类合同，都属于有名合同。合同法规定的15类有名合同可以分为：（1）转移财产权的合同：买卖合同、赠与合同、借款合同、租赁合同（2）交付工作成果的合同：承揽合同；（3）提供劳务的合同：运输合同、保管合同、仓储合同、委托合同、行纪合同、居间合同；（4）技术合同。 无名合同又称非典型合同，是指法律上尚未确定一定名称与规则的合同。基于合同自由原则，无名合同只要不违背法律的禁止性规定和社会公共利益是有效的。 4.诺成合同与实践合同 根据合同的成立是否以交付标的物为成立条件，可以将合同分为诺成合同和实践合同。 目前的实践合同类型不多，主要有：保管合同、自然人之间的借款合同、定金合同。 二、要约 《合同法》第13条规定：“当事人订立合同，采取要约、承诺方式。”要约和承诺是合同成立的基本规则，也是合同成立必须经过的两个阶段。 （一）要约的概念及要件 要约，亦称发盘、出盘、发价、出价或报价等，是是订立合同所必须经过的程序，指希望和他人订立合同的意思表示。发出要约的人称为要约人，接受要约的人则称为受要约人、相对人和承诺人。要约是一
合同法讲义(DOC 148页)
合同法—以案说法 主讲人：罗先觉 单位：中国科学院研究生院 人文学院社科系 电子邮箱：luoxj@http://biz.doczj.com/doc/af9348599.html, 社科系办公室电话：88256453
引子 两个案例引起的思考：合同陷阱 案例一： 某高校博士生导师开发出一种新的盐碱地改良产品，遂成立一家公司进行产业化生产，股东为该教授及其几位同事。为扩大生产规模，他们决定引进风险投资人作为公司的新股东。该公司老股东和新股东约定：新股东于2001年向该公司投资1760万元，占有60％的股份；如果该公司2002年度销售额达不到650万元～750万元，且新股东对外转让股权未果，老股东应按1.2～1.5倍的价格回购新股东的股权。问：老股东面临什么风险？ 案例二： 某公司发布广告称，牛蛙在国外市场非常畅销，现向社会广泛征求农民为其饲养牛蛙，该公司负责免费提供种蛙和饲养技术手册，并高价收购牛蛙，出口到国外市场。该公司声称，国外进口公司为防止该公司不能履行合同，要求该公支付了巨额的履约保证金。因此，为保证按时交付牛蛙，与该公司签订合同的农民必须向该公司暂时支付2000元押金，公司在农民交付牛蛙时全额退回押金。有很多农民与该公司签订了饲养合同，支付了押金，领回了种蛙和技术手册。问：农民面临什么风险？
怎样维护自己的合同权益？ 1、熟悉你将要进行的交易或事务的正常流程； 2、掌握一些合同法和其他法律知识； 3、清楚地了解每一个合同条款的后果； 4、最好于订约前向专业法律人士求助； 5、订约后，一旦发生纠纷或者意识到有发生纠纷的可能性，应毫不 迟疑地向专业人士寻求解决办法。拖延往往会酿成更严重的后果。
劳动合同法实务讲课稿（1） 注：作者在2009年8月1日为40余家法律顾问单位企业老总及人事主管培训会上的讲稿 安徽今昔律师事务所 劳动合同法实务讲课 （2009-08-01） 背景 《劳动合同法》、《劳动合同法实施条例》、《劳动争议调解仲裁法》等最新劳动法律的颁布实施，极大冲击着用人单以往的用工管理模式，给用人单位劳动用工管理带来了挑战，劳动争议案件急剧上升。在这种背景下，如何根据新法调整用工思路、规范操作模式、规避法律风险、节约用工成本，成为我们企业用人单位十分关注的内容。为此根据最新劳动法律法规，结合劳动争议处理的工作经验，对用人单位用工管理操作技巧与应对措施进行阐述和讨论。 我今天主要讲六个方面的内容： 第一部分劳动合同订立中的问题 劳动合同是确立用人单位和劳动者之间权利与义务关系的协议。 劳动合同期限分三种：固定期限、无固定期限（无终止时间）、以完成一定工作任务为期限的劳动合同（约定以某项工作的完成为合同期限）；劳动者上班方式两种：全日制用工，还有种非全日制劳动用工（以小时计酬为主，在同一单位每日工作不超4小时，每周不超24小时的用工形式）。 法律要求用人单位必须与劳动者签订书面劳动合同。 一、不订立书面劳动合同的后果 1、支付双倍工资。劳动合同法第82条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 2、补订书面劳动合同。条例第6条7条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第82条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同。
3、形成无固定期限劳动合同。条例第7条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。 二、劳动合同订立的程序 1、审查劳动者主体资格。 劳动者年龄审查劳动者学历、资格和经历等审查审查劳动者是否与其他用人单位存在劳动关系查验劳动者的身体健康状况——防止录用到有潜在疾病、残疾、职业病的劳动者，增加用人单位的经济负担和法律风险。 2、履行告知义务。 用人单位在录用前应将工作内容、条件、地点、劳动报酬、职业病危害、安全生产状况告知劳动者。相关表格\公司招聘告知书.doc 3、签订劳动合同、约定保密协议及竞业限制协议。 4、办理入职手续。 办理入职手续应在劳动合同签订后进行，入职手续包括入职登记、提交入职材料、办理报到等 5、发放劳动合同，建立职工名册。 劳动合同应在办理入职手续完毕后将劳动合同交付劳动者并由劳动者签收，职工名册按规定制作，以备劳动部门检查。 6、办理劳动合同鉴证与备案——根据劳动部要求：自2007年起用工需办理录用备案手续，而对合同鉴证已取消。特别是对非全日制用工合同建议备案，因为在与劳动者仲裁纠纷中，证据作用明显。 7、对劳动者实行不定时工作制、综合计算工时工作制的，一定要按要求向劳动主管部门办理审批手续。相关表格\非标准工时制审批.doc 注意：避免签订合同时扣押劳动者证件、要求劳动者提供担保，或缴纳保证金、押金。 三、合同期限多长为宜？如何避免无固定期限的成立？ 我认为，劳动合同的期限因人因岗而异，但通常来说： 1、从企业用工成本及发挥劳动者的最佳期限为三年以上九年以下，因为，三年以上的劳动合同一方面企业可以拥有六个月的试用期，另一方面也可避免无固定。当然，劳动合同中对工作岗位的约定要约定好。因为岗位在长期可能变更。 2、充分利用3+6、4+5用工模式。第一个固定期签3年，第二个固定期签6年，3+6＜10。
合同法 一、概述 （一）性质：复习一个知识点： 物权法 财产法合同法 民法债权法 侵权法 身份法：（婚姻家庭法） （二）重要原则： 1.意思自治 2.诚实信用：缔约过失责任 案例：甲向乙借钱10万元盖房，乙不愿意，碍于面子假装答应。为了表明自己很够哥们，乙对甲说：“十五天后你到我家去取，钱没问题。你抓紧时间动工，不要耽误。”甲信以为真，立即开挖地基，购进部分原材料。十五天后，甲前往乙家取钱，乙留下信件曰：“我已于昨日赴美留学三年，因学费昂贵，暂无钱可借，请海涵！”甲四处借钱未果，盖房之日遥遥无期。①自然人间的借款合同属于实践合同，乙未交付金钱，甲、乙之间的借款合同未成立。②乙因过错违反了忠实、照顾等先合同义务，并因此给甲造成了合理信赖利益
的损失（开挖地基、借款、购买原材料会产生部分沉没资本），应对甲承担缔约过失责任。 违背诚实信用原则而承担缔约过失责任比较典型的情况是恶意磋商，比如说甲想跟乙做买卖，丙也想跟乙签订合同，丙为了排挤甲，致使丁去跟甲谈生意，以更优惠的条件迷惑甲，等丙与乙签订合同后，丁立马闪人，丁的行为就构成恶意磋商，应该对甲承担缔约过失责任。 3.合同的相对性 合同的相对性，指合同仅在合同当事人之间发生拘束力，合同的效力仅及于合同当事人。合同债务人因第三人违约的，仍应对合同债权人承担违约责任，债务人与第三人的关系另行解决。 案例：甲向乙出售一批货物，约定在乙所在地交付。甲又和丙签订运输合同，由丙运交乙。运输途中，丙因重大过失导致货物毁损严重。①运输合同中，甲、丙约定由债务人丙向第三人乙履行。丙违约的，甲有权请求丙承担违约责任。 ②第三人乙无权请求丙承担违约责任。③乙只能基于买卖合同，请求甲承担违约责任。 案例：6月10日，甲、乙约定，甲于7月1日为乙临摹一幅齐白石的国画。6月15日，乙与丙签订买卖合同，约定乙于7月5日向丙交付（甲于7月1日临摹的）齐白石国画。7月1日凌晨，甲前往乙家作画的途中，被酒后超速驾
二○一一年北京泰拓法律培训系列 主讲：北京市昆泰律师事务所肖疆律师 课程目标 促使员工提高法律意识，对承办合同（包括:谈判、起草、履行等）相关的法律知识及操作技巧有所了解和掌握。 帮助合同承办人提效减负。 降低合同风险，维护公司合法权益。 课程内容及要求 第一部分：合同基础法律知识 主要涉及：合同的订立、履行、变更、终止、违反合同的法律责任及解决纠纷的途径及方法。 第二部分：合同管理注意要点。 第三部分：现场讨论。（时间：约30分钟） 一、合同基础法律知识及风险防范 （一）概述 合同，也叫契约、合同书、协议（书），是平等主体的公民、法人、其他组织之间设立、变更、终止债权债务关系的协议。 合法有效的合同是当事人之间的“法律”。 合同依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，并受法律保护。 （二）合同订立中的法律风险规避 1.合同主体要求 合法注册的商事主体：公司、分公司、个体户、非企业组织、个人。 注意： （1）项目部、办公室、办事处是没有签约资格的。 （2）合同主体名称应当与公章或营业执照一致。 （3）经办人应持代表公司的授权委托书，并需要与其公司核实身份。 2.合同的内容要求 内容：合同的内容由当事人约定，一般包括： 当事人名称、标的、数量、质量、价款或报酬、履行期限和地点、
违约责任、争议解决的方法。 （1）合同的标的是指：双方权利义务所指向的对象。在合同中要把标的物的情况写清楚。如要加工某个产品，就要写清楚产品的名称、规格、外观尺寸、颜色、光洁度以及内在的技术要求等。除了使用文字说明以外，有些还需要精确、清楚的图纸来表达。 （2）质量主要是指：合同要求标的物必须达到什么样的质量标准，比如：国家标准、行业标准还是通常标准等。 （3）标的物的数量要准确，准确的数量包括数字和科学的计量单位。不仅要使用双方合意的计量单位，还要确定好计算方法，否则容易出现纠纷。 （4）标明价款的时候，要写清楚单价和总价。如果履行合同的过程中要进行预算变动，比如装修合同，要约定发生增项、减项时，应该怎么计算单价和总价，这些都要有个说明。 （5）履行期限是对合同当事人义务完成的时间要求，也是确定是否违约的重要因素。期限应该是明确的。最好能用日历上的日期来确定，只要到这个日子，就应发一封函来催，来主张权利。合同的履行地点和方式，履行地点要准确到某省某市某区某路某号院内。履行方式双方要协商出具体明确的方式。 3.合同的形式要求 （1）口头形式（具有不确定性，一般用于可即时履行的合同情形） （2）书面形式； 特殊书面形式：鉴证、公证、登记、审批。 一般书面形式：合同书、信件、数据电文（包括电报、传真、电子数据交换、电子邮件） 注： QQ、MSN、电话录音有效但不可靠； （三）违反合同的责任 合同签订后，应按照约定全面适当履行义务，否则，要承担相应的违约责任。 承担违约责任的方式： 支付违约金（应明确约定对方迟延履行合同、不履行合同的违约责任及违约金的比例和计算方式，同时约定我司解除合同的条件及合同解除时对方的违约责任。）
劳动合同法培训讲义
劳动合同法培训讲义 《劳动合同法》概述 一、立法背景 二、《劳动合同法》与《劳动法》的关系 案例、老王在一个单位干了十多年，对这个单位也挺有感情的。一天他的劳动合同到期了，而单位又想让他留下来，所以双方就续签了劳动合同。老王心想，自己已经在本单位工作十多年了，按《劳动法》规定，是可以与单位签订无固定期限合同的，想到这儿，他本想提醒单位一下。可是又一想，单位人事部的人政策水平一定比自己高，肯定早就知道这条规定了，自己就用不着提醒人家了，所以他一直没吱声。而单位人事部的负责人只起草了一份一年期的合同，让老王签字。当时，老王也没细看，大笔一挥，就签上了自己的名字。过了一个月后，老王无意间又看了一眼合同，发现上面的劳动合同期限是一年。于是他拿着合同去找人事部经理，问：“为什么没跟我签无固定期限合同？”人事部经理回答：“当时你并没有说要签无固定期限合同啊，我们现在的合同并不违法。”
三、《劳动合同法》的适用范围 空间效力范围 对人的适用范围 时间的使用范围 劳动合同的订立 一、招聘录用条件设计 某公司招聘李先生为中国某大区的营销总监，并与其签订了为期3年的合同，约定试用期为4个月。3个月后公司单方面提出解除合同。李先生找公司理论，公司经理却对他说：“要知道你现在处在试用期，跟正式员工不一样，老板想让你走，你就得马上走。”李先生便去当地的劳动争议仲裁委员会提出了申诉。在开庭仲裁中公司给出的理由是：李先生没有完 成季度营销目标。但当被问起公司的录用条件时，公司的招聘广告和与李先生签订的劳动合同中都没有明确具体的录用条件。 二、知情权的运用
第一章：合同与合同法概述 一．名词解释 1、合同：合同是平等主体的自然人、法人及其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 2、合同法：广合同法是调整平等主体之间设立、变更、终止财产权利义务的合同关系的法律规范的总称。 ．简答题： 1. 合同法的基本原则： 1.合同自由原则 2. 诚实信用原则 3. 合法原则 4. 鼓励交易原则 第二章：合同的成立 一．名词解释 1、要约：要约是希望和他人订立合同的意思表示。 2、要约邀请：要约邀请又称引诱要约，是指希望他人向自己发出要约的意思表示。 3、要约的撤回：是指要约人在发出要约以后，未到达受要约人之前，有权宣告取消要约。 4、要约的撤销：是指要约人在要约到达受要约人并生效之后，将该项要约取消，从而使要约的效力归于消灭。 5、要约的失效：是指要约丧失了法律约束力，即不再对要约人和受要约人产生拘束。 6、承诺：所谓承诺是指受要约人同意要约的意思表示。 7、承诺迟延：是指受要约人未在承诺期限内发出承诺。 8、承诺撤回：是指受要约人在发出承诺通知以后，在承诺正式生效之前撤回其承诺。 9、交叉要约：是指订阅当事人采取非直接对话的方式，相互不约而同的向对方发出了内容相同的要约。 10、缔约过失责任：缔约过失责任是指在合同订立的过程中，一方因未被其依据城市信用原则和法律规定义务致另一方的信赖利益的损失时所应承担的损害赔偿责任。 二．简答题 1. 合同成立的构成要件： 1. 订约主体存在双方或多方当事人 2. 订约当事人对主要条款达成合意 3. 合同的成立应具备要约和承诺阶段 4. 标的可履行性（传统大陆法系有第四点） 2. 要约的构成要件：（1）要约是由特定人的人所作出的意思表示。 （2）要约必须反映其订立合同的基本意图。 （3）要约须是要约人向其希望与之缔结合同的受要约人发出的。 （4）要约的内容必须具体确定。 （5）要约必须送达受要约人 3. 承诺的构成要件： （1）承诺必须是由受要约人向要约人作出。 （2）承诺必须在规定的期限内到达要约人。 （3）承诺的内容必须与要约的内容相一致。 （4）承诺必须表明受要约人决定与要约人订立合同。 （5）承诺的方式必须符合要约的要求。 4. 要约的失效原因： 第一，拒绝要约的通知到达要约人。第二，要约人依法撤销要约。 第三，承诺期限届满。第四，受要约人对要约的内容做出实质性变 更。 5. 缔约过失责任的法律特征以及类型及构成要件： A. 特征：1.缔约过失责任是在订立合同过程中产生的法律责任 2. 缔约过失责任的是因过失导致合同未成立的损害赔偿责任 3. 缔约过时责任的存在基础是诚实信用原则违反先契约义务的行为造成了对方的损失 4. 缔约过时责任是一种损害赔偿责任 B. 类型：（1 ）假借订立合同，恶意进行磋商（2）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情 况（3）泄露或不正当地使用商业秘密（4）其他违背诚实信用原则的行为。 C. 构成要件：（1 ）缔约一方违反先契约义务（包括互相协助、照顾。保护等） （2）违反先契约义务有过错（在欺诈、隐瞒等胁迫心理状态下所作的行为） （3）对方当事人有损失- 信赖利益损失； （4）违反先契约义务与该损失之间有关系 6. 要约的撤销与撤回的区别：要约的撤销与撤回的目的都是为了使要约失去法律上的效力，虽然二者都是只能在承诺作出之前来进行，但它们却又存在着区别：（1）撤回发生在要约生效之前。而撤销则发生在要 约已经到达受要约人并且生效以后，但受要约人尚未作出承诺的期限内。（2）由于要约的撤销发生在要约
劳动合同法培训讲义 《劳动合同法》概述 一、立法背景 二、《劳动合同法》与《劳动法》的关系 案例、老王在一个单位干了十多年，对这个单位也挺有感情的。一天他的劳动合同到期了，而单位又想让他留下来，所以双方就续签了劳动合同。老王心想，自己已经在本单位工作十多年了，按《劳动法》规定，是可以与单位签订无固定期限合同的，想到这儿，他本想提醒单位一下。可是又一想，单位人事部的人政策水平一定比自己高，肯定早就知道这条规定了，自己就用不着提醒人家了，所以他一直没吱声。而单位人事部的负责人只起草了一份一年期的合同，让老王签字。当时，老王也没细看，大笔一挥，就签上了自己的名字。过了一个月后，老王无意间又看了一眼合同，发现上面的劳动合同期限是一年。于是他拿着合同去找人事部经理，问：“为什么没跟我签无固定期限合同？”人事部经理回答：“当时你并没有说要签无固定期限合同啊，我们现在的合同并不违法。” 三、《劳动合同法》的适用范围 空间效力范围 对人的适用范围 时间的使用范围 劳动合同的订立 一、招聘录用条件设计 某公司招聘李先生为中国某大区的营销总监，并与其签订了为期3年的合同，约定试用期为4个月。3个月后公司单方面提出解除合同。李先生找公司理论，公司经理却对他说：“要知道你现在处在试用期，跟正式员工不一样，老板想让你走，你就得马上走。”李先生便去当地的劳动争议仲裁委员会提出了申诉。在开庭仲裁中公司给出的理由是：李先生没有完成季度营销目标。但当被问起公司的录用条件时，公司的招聘广告和与李先生签订的劳动合同中都没有明确具体的录用条件。
二、知情权的运用 案例、郭某是甲公司的软件开发工程师，去年被派往美国进行6个月的技术培训。培训结束回国后，对职位和薪水产生了不满足感。为此，他偷偷向一些企业寄发了求职信。乙公司看了郭某的资料后，非常满意，决定录用他。甲公司听到郭某要辞职的消息后，拿出了郭某在培训前签署的培训协议，要求他承担剩余未履行完的服务期所应分担的2万元的培训费后再办理辞职手续。郭某对此不予理睬。毅然离开甲公司，使他在甲公司正干着的一项软件开发工作半途而废。虽然甲公司采取补救措施，但最终仍然造成了3万元的经济损失。1个月后，甲公司得知郭某去了同行业的乙公司。委派律师和乙公司进行交涉，要求乙公司与郭某一起向甲公司承担赔偿3万元损失的责任。乙公司倍感委屈
课程参考书： 王泽鉴：《债法原理1·基本原理债之发生》，中国政法大学出版社，2001第1版。 海因·克茨：《欧洲合同法》（上卷），周海忠等译，法律出版社，2001年第1版。 阿狄亚：《合同法导论》，赵旭东等译，法律出版社，2002年第1版。 尹田：《法国现代合同法》，法律出版社，1995年第1版。 韩世远：《合同法总则》，法律出版社，2004年第1版。 第一章契约与契约法 第一节契约与合同 一、合同的概念 1、合同法2条第一款：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。”
关于如何理解这一条款，存在广义说和狭义说两种观点：狭义说：合同法所称的合同仅仅指债权合同。 广义说：不限于债权合同，设立、变更、终止民事权利义务的合同都在合同法的范围之内，包括物权合同。 2、通常，契约被认为是产生法律效果的、因相互意思表示一致而成立的法律行为。（这是意思主义的定义，还是表示主义的？） ——很显然，这是依据法律行为论的定义，是将契约作为法律行为的下位概念而产生的，而法律行为论中的众多规则主要适用于契约领域。 *有关契约概念的源流：罗马法，中世纪，以及德国法，尤其是自然法对此的影响，可参见徐涤宇的文章。 3、契约与合同 ①我国目前的社会生活中，存在着将“合同”与“契约”相互替换使用的情形。 有学者提出, 今天有必要用“契约”概念代替“合同”；也有人认为：“考虑到合同一词已经约定俗成, 广为流传, 而‘契
约’、‘契据’等提法已在实践中极少采用, 因此我们认为区分契约与合同实无必要。”还有人认为，应将契约作为合同的上位概念。 ②日本法和台湾法上的区别 契约：按照相互对立的复数意思表示成立的法律行为。 合同行为：有多个当事人作出的，内容与方向都相同的多个意思表示一致而成立的法律行为。与契约的区别：当个别意思表示有问题时，法律效果不同。 *现在也有人反对这样的分类，认为没有什么特别的意义。 ③立足于继受法的历史，这两个词汇的法律意义可能并不完全是汉语自有的。 考虑现有的语言习惯及法律涵义的微妙区别，不加区分地使用这两个词语应是可以接受的。 我国目前的争论多数是以“契约与合同同义”为前提的，至少是大部分重合的。 4、多义性——契约可在多种意义上使用：
第一章概述 一、合同的概念 （一）合同是关于债的合意 1.合同是一种民事法律行为，因此《民法通则》中关于民事法律行为的规定除《合同法》另有 规定外均适用于合同。 2.合同是双方或多方当事人之间的民事法律行为，因此合同的成立除了当事人要有意思表示外 还需要当事人达成合意（要约+承诺=合同）。 3.《合同法》上的合同仅指当事人设立、终止和变更财产权的双方法律行为，就身份关系而达 成的协议不适用合同法的规定。比如结婚、扶养等法律关系不受合同法调整。 4.合同是债的发生原因之一，因此合同在有效成立之后就按照当事人的合意在当事人之间产生 了一定的债权债务关系。 （二）合同之债有相容性 一物双卖，两个合同可能都有效。 《合同法解释（二）》第15条规定：“出卖人就同一标的物订立多重买卖合同，合同均不具有 合同法第五十二条规定的无效情形，买受人因不能按照合同约定取得标的物所有权，请求追究出卖 人违约责任的，人民法院应予支持。” 【例题·多选题】下列甲与乙签订的哪些合同有效？（）（2011-3-58） A.甲与乙签订商铺租赁合同，约定待办理公证后合同生效。双方未办理合同公证，甲交付商铺 后，乙支付了第1个月的租金 B.甲与乙签署股权转让协议，约定甲将其对丙公司享有的90%股权转让给乙，乙支付1亿元股权受让款。但此前甲已将该股权转让给丁 C.甲与乙签订相机买卖合同，相机尚未交付，也未付款。后甲又就出卖该相机与丙签订买卖合 同 D.甲将商铺出租给丙后，将该商铺出卖给乙，但未通知丙 『正确答案』ACD 『答案解析』（1）A属于约定的要式合同，可通过履行突破。（2）B属于自始履行不能，故无效。（3）一物双卖，两个合同尚都有履行的可能，两个合同都有效。（4）“商铺”是不是“房屋”，含义不清。如果是房屋，丙享有同等条件的下的优先购买权。即便丙享有优先购买权， 甲与乙的买卖合同也有效。 [答疑编号502784010101] 二、合同的分类 （一）要式合同与不要式合同 依合同的成立是否须采取一定的形式为标准所作的分类。 不要式合同为原则，要式合同为例外。我国法律上的要式合同主要有：担保合同（包括抵押合 同、质押合同、保证合同、定金合同）、融资租赁合同、建设工程承包合同、银行贷款合同、技术 开发合同与技术转让合同等。 （二）有偿合同与无偿合同 依合同当事人之间的权利义务是否存在对价关系所作的分类。 区分有偿合同与无偿合同的意义在于： （1）确定某些合同的性质。 （2）注意义务程度不同。例如：《物权法》第一百一十一条，拾得人在遗失物送交有关部门前， 有关部门在遗失物被领取前，应当妥善保管遗失物。因故意或者重大过失致使遗失物毁损、灭失的，应当承担民事责任。
第一．合同的概述 1.合同的概念与特征 合同，指民事主体设立、变更、消灭民事权利义务关系的协议。 民事合同与行政合同的区别：1.民事合同以设立、变更、消灭民事权利义务为内容，行政合同内容则不然；2.民事合同的当事人为民事主体，民事主体法律地位平等；行政合同当事人中的一方必须是行政主体，行政合同当事人的法律地位不平等。 合同的特征： 1.合同是平等主体间所实施的民事法律行为；合同以发生一定民事后果为目的；3.合同是当事人间的合意；4.合同对当事人具有约束力。 所谓效果意思，指追求特定民事法律后果（即一定民事法律关系的发生、变更或消灭）的内心想法。合同成立的条件：1.合同的当事人必须是两人或两人以上。2.合同当事人互为意思表示。3.合同当事人意思表示必须一致。 合同包括两种：一是，双方为谋不同利益而合意，所追求的目标相交叉，该合同又称为契约；二是，双方为谋共同利益而合意，所追求目标一致。 2.合同法律关系： 合同法律关系，又称合同关系，是依法成立生效合同所产生的法律后果。该法律关系的三要素为合同的主体、合同的内容、合同的客体。 合同的主体是享有合同权利、承担合同义务的人；可以是自然人、法人、其他组织，其法律地位平等。 合同关系的内容为合同权利和合同义务。 合同权利是债权的一种，指合同权利人受领、请求合同义务人为特定给付的权利。具有领受给付和请求给付的权利。请求给付其职能是合同义务人不履行合同义务时的经济性权能。请求给付的权能是诉
讼时效的客体。 合同权利具有受领力、保持力、请求力、处分力、保全力的效力。 处分合同权利的形式包括：让渡合同权利、在合同权利上设定负担、抛弃合同权利。除法律规定、当事人约定、合同权利性质决定不能使合同权利转让外，合同权利均可能被处分。 保全债权的行为有两种：其一，通过行使债权达到保全债权的目的；其二，通过自力救济维护合同权利。 合同义务，是合同义务人为满足合同权利人的权利和实现合同权利人的意志而应为特定行为之约束。合同义务有主给付义务、从给付义务、附随给付义务和不真正义务四种。 主给付义务，是决定合同性质、反应合同特征、确定合同种类的基本义务。从给付义务，是为了辅助主给付义务、确保合同权利人的权利圆满实现而形成的给付义务。 附随义务，是合同没有约定、法律没有规定，在合同发展过程中依据诚实守信原则、合同性质、交易习惯形成的忠诚、协力、告知、维护、保密等义务。 不真正义务，是指不以民事责任的承担为后果，为一定行为或不为一定行为的约束。 附随义务的特点：1.非自始确定，随债之关系的发展而形成；2.具有普遍性，并非专属某一类合同之义务；3.依法的附随义务与对方的附随义务，以及一方的附随义务与对方的主给付义务不构成对价关系，因而不履行附随义务不适用双务合同履行之抗辩。4.随访义务因不能事后履行而不能独立诉请履行。附随义务有两种：1.维护合同当事人缔约利益、履行利益的附随义务；2.维护合同权利人固有利益的附随义务。 不真正义务的特点：1.属于一种法定义务；2.具有约束力，属于义务主体应为之行为，该行为包括作为和不作为；3.不履行该义务的，不承担民事责任，即不承担缔约过失责任、违约责任也不承担侵权责任；4.不履行义务的将给不履行义务的合同主体带来不利益。 合同客体，又称合同标的，是合同义务人的给付。 合同的标的物是指给付的对象，可以是物、权利、行为等。合同的标的依合同当事人的意志决定。合同的标的必须具备三个条件：1.合法性和社会安妥性；2.可确定性；3.可能性。
第八节违约责任 一、违约责任的概念、归责原则及责任形式 （一）概念 违约责任指合同当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定时，所应承担的不利的民事法律后果。 合同关系属于财产关系，规定违约责任的主要目的在于补偿合同债权人所受的损失。因而违约责任是财产责任，而不是非财产责任。当然，违约行为在损害财产利益的同时，也会直接或间接地损害他人的人身利益。在此情况下，是否适用非财产性的民事责任形式来保护债权人利益呢？学者们对此看法不一。有人认为，这里发生了违约责任与侵权责任的竞合问题，债权人应当选择其中一种方式进行救济，如果选择了违约责任，就不能适用非财产性民事责任，反之亦然（李国光、扈纪华、王超英）。而江平则说：“但这并不是说对同一违约行为而引起的各种权利的损害，受害人只能在违约责任与侵权责任之间选择一种，实际上受害人可以同时运用追究违约责任和追究侵权责任这两种请求权。 最高院解释第30条规定：“债权人依照合同法第122条作出选择后，在一审开庭前又变更诉讼请示的，应当准许。对方当事人提出管辖权异议，经审查异议成立的，人民法院应当驳回起诉。”（这里为什么驳回起诉而不移送有管辖权的人民法院呢？） （二）违约责任的归责原则 在违约责任的归责原则问题上，我国立法有一个发展过程。最早制定的《经济合同法》采用的是过错责任原则，“由于当事人一方的过错，造成经济合同不能履行或者不能完全履行，由有过错的一方承担违约责任。如属双方过错，根据实际情况，由双方分别承担各自应负的违约责任。”后来的民法通则、涉外经济合同法、技术合同法对此都有所发展，都没有规定承担违约责任以“过错”为前提。在实践中产生了不同的理解和做法。《合同法》采取了严格责任原则，只有遇到不可抗力才可以免责。（合同法第117条）（也有人说合同法采用的是无过错责任原则，但多数人认为采用的是严格责任原则） 合同法采用严格责任原则，首先，有利于促使合同当事人认真履行合同义务。现行合同履行率不高，一些债务人总是寻找借口，开脱“过错”，采用严格责任原则后，不论何种原因，只要债务人没有全面履行合同，存在违约行为，就应承担违约责任。至于债务人与第三人之间的债权债务关系，则属于另一法律关系，不能成为免责的依据。其次，有利于保护受害人的合法权益。采用过错责任时，对于违约方的过错，守约方作为原告要承担举证责任，
劳动合同法实务讲课稿 （纯属个人理解，有不妥之外请多指教，敬请不外传） 《劳动合同法》、《劳动合同法实施条例》、《劳动争议调解仲裁法》等劳动法律的颁布实施，极大冲击着用人单以往的用工管理模式，给用人单位劳动用工管理带来了挑战，劳动争议案件急剧上升。在这种背景下，如何根据新法调整用工思路、规范操作模式、规避法律风险、节约用工成本，成为我们企业用人单位十分关注的内容。为此根据最新劳动法律法规，结合劳动争议处理的工作经验，对用人单位用工管理操作技巧与应对措施进行讨论。 我主要讲六个方面的内容： 第一部分劳动合同订立中的问题 劳动合同是确立用人单位和劳动者之间权利与义务关系的协议。 劳动合同期限分三种：固定期限、无固定期限（无终止时间）、以完成一定工作任务为期限的劳动合同（约定以某项工作的完成为合同期限）；劳动者上班方式两种：全日制用工，还有种非全日制劳动用工（以小时计酬为主，在同一单位每日工作不超4小时，每周不超24小时的用工形式）。 法律要求用人单位必须与劳动者签订书面劳动合同。 一、不订立书面劳动合同的后果
1、支付双倍工资。劳动合同法第82条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 2、补订书面劳动合同。条例第6条7条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第82条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同。 3、形成无固定期限劳动合同。条例第7条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。 二、劳动合同订立的程序 1、审查劳动者主体资格。 劳动者年龄审查劳动者学历、资格和经历等审查审查劳动者是否与其他用人单位存在劳动关系查验劳动者的身体健康状况——防止录用到有潜在疾病、残疾、职业病的劳动者，增加用人单位的经济负担和法律风险。 2、履行告知义务。 用人单位在录用前应将工作内容、条件、地点、劳动报酬、职业病危害、安全生产状况告知劳动者。 3、签订劳动合同、约定保密协议及竞业限制协议。