如何起草合同

一、引言

1、合同的概念

合同是随着社会关系的日益复杂化和经济交往的扩大化而生产和发展的，尤其是当商品交换活动从依靠习惯调整上升到依靠法律调整时，才真正形成了现代意义上的合同。《中华人民共和国合同法》第二条给合同下来个法律上的定义“合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。”

2、书面合同的外在特征

（1）、书面语特征

语言有口语与书面语之分，口语是是人们在即时谈话时所使用的语言，一般用于口头、直接、即时地与特定对象进行相互交流。而书面语是用文字写出来的语言，常用于书面、间接、长久地承载单方面传递信息。规范的合同文本都应当用严谨、庄重、规范、精炼的书面语写就，正式、抽象、严谨的书面语是合同的“标准工作语言”。

（2）、专业性特征

随着社会化大分工的不断深化，无论是经济领域还是技术、法律领域，专业化程度的提高使许多工作必须由专业人员完成。即使是在我国，近年来，法律体系的日益复杂化、产品或服务的日益复杂化使合同专业化程度也越来越高。合同既要服从法律规定又要符合经济规律，因此也逐渐成为独立的专业。虽然许多企业的合同在没有法律人员与的情况下同样能够签订、履行，但这些合同在防范法律风险能力等方面与律师参与的合同毕竟存在很大不同。越来越多的企业指定专业律师参与合同事务，也说明合同的专业性已经得到了企业认可。

(3)、风险性特征

合同是对交易双方意思表示的“固化”，与这种“固化”接踵而来的则是当事人必须履行的义务和必须承担的法律后果。合同的任何一个缺陷都有可能导致一方甚至双方当事人的利益受到损害，这种损害后果可能是利润的减少、交易目的无法实现，也有可能导致巨额损失或赔偿。因此，合同如果存在缺陷就会带有风险。好在大部分合同履行中可能存在的风险都可以在签订合同之前预见，并采取一定的应对措施预防危害结果发生。

(4)、实践性特征

合同质量的提高来自反复的审查、修改、起草等实践经验积累。合同工作不仅需要法律知识和工作经验，还要有足够的想象力和表达能力。完美的合同是一种需要追求的境界，是一种特定条件下的相对完美，只能来源于实践经验的逐步积累而无法通过模仿或学习实现。只有反复进行一丝不苟的审查、修改、起草等工作，才能领悟合同中

所涉及的各个细节，才能理解合同的原理并掌握运用的技巧，才能通过融会贯通一步步地实现合同的完美。

二、书面合同的基本框架简析

对于合同到底由哪几部分组成目前还没有定论，但单纯从结构来看，合同分为首部、正文、尾部、附件四个组成部分，有的甚至没有附件，只有三个部分组成。

1、合同首部

合同首部包括合同正式条款之前的所有内容。大多由合同名称、当事人身份栏、合同引言，某些合同还会在首部标有合同编号、签订日期等内容，甚至在正文之前还有内容目录等。这些内容只要是出现在正文之前，就都是合同首部的正常组成部分。

2、合同正文

3、合同尾部

4、合同附件

三、合同起草前的准备工作

（一）、合同起草前应关注的几个问题

1、合同条款不违背法律的规定

2、详细了解合同背景

3、要掌握本公司业务流程

4、合同文本的参考价值

在公司的经营过程中，无论是公司法务人员还是作为顾问的律师都需起草相关的合同，这些合同的内容要能实现公司一定的经营目的。我国<<合同法>>第12条规定了合同应包括的条款:当事人；标的；数量；质量；价款或报酬；履行期限；地点和方式；违约责任；解决争议的方式等八大条款。这是一般合同的骨架，还应在实践中按现实要求不断添充，使合同尽可能的完美。故在合同起草中建议对如下问题给予关注：

1、合同条款不违背法律的规定

很多人认为这是个再简单不过的问题了，但现实当中，我们的法务人员还是律师却经常会出现这样的问题，比如在买卖合同中约定极高的违约金，在劳动合同中约定劳动者不能提出解除劳动合同的要求等等。这种约定根本起不到对合同相对方的约束作用。所以一定要依法起草合同，决不能游离于法律之外。

2、详细了解合同的背景

在起草合同前，要与公司负责人沟通，了解决策者的意图，公司签订此合同的目的，才能确保起草后的合同内容符合公司的要求。

3、要掌握本公司业务流程

作为公司的法务或律师，必须掌握公司的业务流程，包括生产、销售、供应等等，有些人认为这与起草合同关系不大，甚至根本就没关系，这种想法和做法是完全错误的。如果，你与公司的销售人员沟通一下，就会发现我们起草的合同是多么不严谨，比如，一家生产工业电气产品的公司，其销售流程是，签订合同；购原材料；组织加工；租赁运输工具将以加工的成品运到合同向对方的工地；清点；安装调试；验收合格。这是一个完整的加工销售安装流程。笔者在与销售人员沟通中了解到，公司曾出现过两次问题:1、在公司加工过程中，合同相对方告知变更合同，订购的产品不要了。2、产品安装调试验收合格后，合同相对方因经营不善，严重亏损无力付款，而安装后的产品合同相对方也未使用，白白放在那里，而公司又无权拆回。很明显第一种情况下合同相对方违约了，如果我们在合同中对此种情况，作出明确的违约赔偿数额的约定对公司而然是再好不过了。第二种情况，如果在合同中我们规定保留产品所有权，就会解决这种问题。由此可知，公司相关业务流程的每一步骤都应考虑其风险性，但前提是必须熟悉公司的业务流程。

4、合同文本的参考价值

合同的起草，最好是参考一些相关的合同范本，这些合同范本不但可以提供合同的基本结构，同时也会给出一些我们没有考虑到的条款，特别是其一些规范性的表述，对我们是具有极高的参考价值的。但笔者反对一层不变的照搬，照抄的做法。

（二）、合同起草前的具体准备工作（包括以下七项工作）

在起草之前，除了必要的谈判准备以外，起草人必须弄清合同的一些基本的要点和必要的资料，然后才能动笔。合同草案是双方谈判的重要基础，一旦形成，至少在心理上对双方都有一种预期。这种预期应当是双赢或者双向的，否则就不可能再继续谈下去。在准备阶段，要做的工作至少包括以下七个方面。

1、列出要点

2、了解情况

3、客户交流

4、合同文本

5、指导客户

6、核实数据

7、收集法规

（现在我们具体解析一下这七项工作的内容）

1、列出要点

列出拟签订的合同交易的要点，是确定合同主题的第一步。合同起草者可以审阅拟签订的合同所涉及的交易清单、目录或概述。弄清