2012年新版《合同法》傅鼎生 主编讲义（大全）

第一章 合同的概述 （选择题）

第一节 合同的概念与特征

一、合同的概念 ***

合同；是指民事主体设立、变更、消灭民事权利义务的协议。

含义；

1、合同是一种双方或多方当事人的民事法律行为，而不是单方民事法律行为

2、合同的当事人是民事主体，彼此法律地位平等（自然人、法人、其他组织）

3、订立合同的目的，是设立、变更、消灭特定民事法律关系

4、是经过协商后形成一致意见的民事法律行为

5、合同生效后在当事人之间设立特定民事法律关系

民事法律行为、事实行为的区别；

行为：包括表意行为（法律行为）和非表意行为（事实行为）。

（1）法律行为（表意行为）：表意行为包括民事行为、可变更可撤销民事行为、效力待定民事行为、可撤销民事行为、无效民事行为。

（2）事实行为（不表意行为）：这样理解，你做某事之前没有经过事先的思考，但是你做的事情能够产生法律效果，如你捡到100万元，你事先根本没有思考，但是你捡到100万，就与失主构成了返还财产的法律关系。你就记住法律上事实行为包括这些就行了：侵权行为、无因管理、不当得利、捡到遗失物、发现埋藏物、先占、创作等

本书所称的合同为民事合同

民事合同与行政合同的区别

1、民事合同以设立、变更、消灭民事权利义务为内容，行政合同的内容则是以设立、变更、消灭行政关系

2、行政合同的当事人法律地位不平等

二、合同的特征***

依法成立的合同具有以下法律特征；

1、合同是平等主体间所实施的民事法律行为（民事法律关系）

2、合同以发生一定民事后果为目的（婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定）

3、合同是当事人间的合意（a/必须两个人以上b/互为意思表示c/意思表示必须一致）

4、合同对当事人具有拘束力

第二节 合同法律关系

一、合同关系的主体、内容、客体

合同法律关系；又称合同关系，是依法成立生效合同所产生的法律效果

合同主体；

是享有合同权利、承担合同义务的人（自然人、法人、其他组织）

合同内容；

包括；合同权利、合同义务

合同权利是债权的一种，指合同权利人受领、请求合同义务人为特定给付的权利

1、受领给付的权能

2、请求给付的权能

合同权利效力；

1、受领力2、保持力3、请求力4、处分力5、保全力（行使、自救）

合同义务；***

1、主给付义务

（决定合同的性质、反映合同特征、确定合同种类的基本义务）

2、从给付义务

（辅助主给付义务、确保、实现给付义务） 3、附随义务***

（合同没有约定、法律没有规定、依据诚实信用原则、交易习惯形成的忠诚、协力、告知、维护、保密等义务）

（特点；1、非自始确定，随债之关系的发展而形成2、具有普遍性，非专属某一合同之义务3、一方的附随义务与对方的附随义务、给付义务不构成对价关系、不适用双务合同履行之抗辩4、不能事后独立诉请履行）

（附随义务有如下两种；

1、维护合同当事人缔约利益，履行利益的附随义务，如；说明义务、包装义务、

2、维护合同权利人固有利益的附随义务，如；照顾义务、保密义务、提示义务、等等）

4、不真正义务***

（不以民事责任的承担为后果，为一定行为或不为一定行为的约束，如；保险合同中，投保人应当应当采取一定的措施防止损害的扩大）

（特点；

1、属于一种法定义务

2、具有约束力

3、不履行该义务的，不承担民事责任

4、不履行义务将给合同主体带来不利益）

（《合同法》第119条规定;当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大，没有采取措施的，不得就扩大部分要求赔偿）***

合同客体

又称合同标的，是合同义务人的给付。合同的标的不同于合同的标的物。

合同的标的物——是指给付的对象，可以是物、权利、行为等。

合同标的设定——依合同当事人的意志决定

合同标的的条件——（合法、确定、可能）

三个条件；1、合法性、社会安妥性

2、可确定性

3、可能性

二、合同的相对性（债的相对性）***

合同作为债的关系一种合同具有相对性

债之关系的相对性，区别于物权、人格权、知识产权等绝对权关系

本书认为；合同的相对性是债的本质，涉他契约、债的保全、债权的不可侵犯性，并不意味着是对债的相对性的突破。

理由；1、涉他契约制度的产生，并没有突破债的相对性（它没有改变债务人的特定性）

2、债权人代位权、撤销权未突破债的相对性（行使代位权的债权人之债权，并未涉及第三人，撤销是债务人防害债权的行为，因此，主张债的保全制度突破债的相对性缺乏理论依据）

3、买卖不破租赁、不动产预告登记制度并未使债权具有物权效力（并不说明债权具有物权效力，更不说明其义务主体为不特定的任何人）

4、债权的不可侵犯性，并不表明债权及于不特定之任何人（权利的不可侵犯性不是区分物权、债权、绝对权、相对权的依据）

第三节 合同的分类

一、要式合同与不要式合同

合同必须具备法律所规定的或当事人所约定形式的——要式合同

（租期在6个月以上的租赁合同必须采取书面合同）

合同的形式可由当事人自由选择的——不要式合同

（书面形式、口头形式、其他形式）

《合同法》第36条规定“法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式，但一方已经履行合同主要义务，对方接受的，该合同成立。”

二、主合同与从合同

不依赖于其他合同而能独立存在的合同——主合同

以其他合同的存在为前提而成立的合同——从合同

区分的意义；

主合同无效，从合同也无效；主合同变更，从合同也随之变更；

主合同消灭，从合同也随之消灭。

（但保证合同不因主合同债务扩张而随之扩大保证范围，但因主合同的减少而随之减小保证担保范围）

三、有偿合同与无偿合同

当事人双方存在对价给付关系的合同——有偿合同***

（买卖合同、供用水、气热力合同、有息借款合同、租赁合同、融资租赁合同、承揽合同、建设工程合同、运输合同、有偿保管合同、仓储合同、行纪合同、居间合同等等）

当事人双方无对价给付的合同——无偿合同

（无息贷款合同、赠与合同、无偿保管合同、无偿委托合同等等）

区分的意义；

1、有偿合同当事人注意的程度较无偿合同当事人注意的程度为高

2、限制民事行为能力人可作为无偿合同的一方当事人（获利方）进行纯获利的行为，无需他人代理，也无需征得监护人同意。

3、撤销无偿合同无需主观要件

4、有偿合同适用对待给付规则，无偿合同无对待给付规则的适用余地

四、诺成性合同与实践性合同***

只要双方意思表示一致即能成立的合同——诺成性合同

（买卖合同、赠与合同、委托合同、承揽合同、行纪合同仓储合同等等）

除意思表示一致外还需实施实践行为后才能成立的合同——实践合同

（保管合同、借款合同、定金合同、代物清偿合同等等）

区分的意义；

表明这两种合同不同的成立或生效要件

五、一方负担义务的合同与双方或多方负担义务的合同

合同双方当事人中，仅其中一方当事人承担合同义务的合同——一方负担义务的合同

（赠与合同）属于单务合同

合同双方或多方当事人中，各方都有向对方或其他方为给付的合同——双方或多方负担义务的合同

（买卖合同、合伙合同）属于双务合同

六、双务合同与单务合同

合同各方均负担义务，且各方的义务构成对价关系——双务合同

（任何双务合同都是有偿合同、有偿合同并不都是双务合同）***

合同一方有义务而另一方无义务，或各方有义务但没有对价关系——单务合同

（赠与合同、无偿保管合同）

区分的意义；

1、双务合同适用同时履行抗辩权、顺序履行抗辩权、不安抗辩权——双务合同抗辩规则

2、发生的合同义务可对待履行的其他效力

七、束己合同与涉他合同

不对外发生效力的合同——束己合同（通常合同都属此类）

以第三人为给付或受领给付为内容的合同——涉他合同、可分为；

利他合同（人寿保险合同、信托合同）

当事人约定由第三人向合同权利人为给付的合同——负担合同（由第三人给付的合同、适用债的相对性）

八、有名合同、无名合同、混合合同

合同名称为法律所规定，且法律对其权利义务作了明确规定的——有名合同

（买卖合同、运输合同、保管合同、居间合同、等）

合同名称未被法律所规定，且法律也未对其权利义务作专门规定——无名合同 内容包括两个以上有名合同的事项或兼有有名合同、无名合同事项的合同——混合合同

九、附合合同与非附和合同

合同内容为当事人一方预先拟定，并在订立合同时未与对方协商，对方只能根据内容参加合同关系——附和合同（格式合同、格式条款）

合同内容由双方协商而成——非附和合同

十、预约与本约

当事人约定将来订立某一合同的协议——预约

为履行预约合同而订立的合同——本约

预约的效力是依约本约；

1、必须预约规定期限内进行本约内容磋商

2、必须按照预约的内容订立本约

3、预约双方必须依照诚实信用原则进行公开磋商

十一、一时合同与继续合同***

合同之债的给付总量不依赖于时间因素，可因一次清偿而消灭的合同——一时合同

（买卖合同、赠与合同、借款合同、等）合同债务分期履行并非继续合同

合同之债的给付总量依赖于时间因素，不能一次清偿而消灭的合同——继续合同（持续合同）

（供水、供电、供热合同等）（与分期付款不同）

区分意义；

一时合同的变更具有溯及力、继续合同的变更仅对未来发生效力，

十二、实定合同与射幸合同

以现实、确定的最终利益的给付为内容的合同——实定合同

（房屋买卖合同的给付价金、交付房屋）

以不确定的最终利益的给付为内容的合同——射幸合同

（购买彩票、保险合同等）（与附条件的合同不同）

第二章 合同法的概述 （重点章）

（单选、多选、判断、论述）

第一节 合同法的概念与特征

一、合同法的概念

合同法是调整特定平等主体的自然人、法人、其他组织之间因合同的订立、履行、变更、转让、终止等行为所发生的财产民事权利义务关系的法律规范的总和。

含义；

1、调整自然人、法律、其他组织之间权利义务关系的法律（不调整内部关系）

2、调整平等主体之间权利义务关系的法律（不调整行政关系）

3、调整财产性权利义务关系的法律（不调整婚姻、人身关系）

4、调整特定当事人的民事权利义务关系的法律（不调整物权、知识产权）

5、调整因合同行为所发生债权债务关系的法律（债的发生原因；合同、单方允诺、遗赠、不当得利、无因管理等事由）

实质意义上的合同法——是调整因实施合同的订立、履行、变更、转让、终止等行为所发生民事法律关系（《合同法》《担保法》《海商法》《物权法等》）

形式意义上的合同法——合同法典《合同法》

特征；***

1、合同法是规范合同当事人行为的法律

A/充分尊重行为人的意志、体现私法自治

B/为了平衡当事人利益、维护公共秩序、善良风俗

c/为了维护交易安全、鼓励交易、助长流通

2、合同法是调整平等主体之间动态财产关系的法律