合同解除之诉代理词(已胜诉,代理词被判决书大段采用)
尊敬的薛法官:
关于德阳宏润轻烃化工有限公司(以下简称德阳公司)与成都XX电子科技有限公司(以下简称成都公司)买卖合同纠纷一案(成华民初字第3112号),作为成都公司的代理人提交代理意见如下:
首先,经向委托人成都公司核实,就庭上您询问的问题做出答复:
1、成都公司的生产场地位于新都区,原面积约500㎡,2013年扩建为800㎡。原场地500㎡包含生产车间、临时存货区、进出货通道、货车车位、吊装车位等。德阳公司定制的地磅可以临时存放,但长期占临时存货位置,则直接影响其他生产运输功能,故不得不委托第三方存放。
2、德阳公司订购地磅为长6米,宽3米规格,共三节。地磅为钢制品,重逾7吨,按安全生产规程,严禁靠墙竖立存放。三节可叠放,如长期存放,需用石墩或木头垫高,上覆油布,最小仓储面积为18㎡。
3、地磅秤体为主体部分,价值占比近90%,其他控制性配件仅占10%,合同中对配件未另行计价,包含在总价中。配件中,传感器及控制电脑价值占比较高,但与普通电脑不同,是针对地磅的专用设备,使用时需要输入唯一指令密码方可,并不通用。
其次,我方对此案的主要意见已在庭审及《答辩状》中有阐述,在此不再赘述,现仅针对庭审情况补充意见。
(1)本案事实非常清晰,归纳如下:
2008年4月双方签订合同→成都公司于2008年8月16日生产完毕,8月26日正式书面催告对方收货→2008年8月27日对方回函承诺10月收货→2008年10月6日对方再次复函称12月收货→此后德阳公司再无消息亦无指示→2014年6月德阳公司突然出现并单方要求解除合同返还货款。
(2)双方争议焦点一:2008年10月6日到2014年6月期间,德阳公司是否杳无音讯,责任在谁。德阳公司代理人在庭审中主张其公司一直都在,其领导多次带队到我公司交涉,我公司有其领导的手机号码等等说辞,纯属信口雌黄,颠倒是非,且其未提交任何证据。
首先,德阳公司明知2008年11月项目彻底停工,如此重要的情况,为何没有知会我公司?(既然其有通畅的传真、EMS邮寄等渠道)
其次,2008年12月收货是德阳公司自己的传真承诺,到期后如情况有变,给出另行安排的责任在德阳公司,为什么直到2014年6月,连任何联系我方的书面依据都没有?
再次,为区区4万余元货款,其最高领导带队、多次从德阳到成都找我公司交涉,符合常理吗?够车资、住宿、伙食费吗?
最后,德阳公司系2008年LNG项目专设的公司,该项目彻底停摆,电话变空号,却主张所有工作人员仍正常在原场地上班至今,符合生活常理吗?其主张我方还有其领导的手机号,其曾经将该号告知我公司的依据在哪里?
事实是,我方多方联系不上该公司长达6年,甚至已经放弃了寻找。从其合同上约定的电话变空号、网络上对该公司的大量公开报道、金牛法院的生效法律文书都可以佐证。其明知项目停摆,却恶意不通知诸多合同相对方,不仅违反诚实信用原则,且具有相当的主观恶性。其主张如若得逞,将会鼓动这种不诚信,产生广泛的消极示范作用。可以预料,该公司随后将在各法院产生大量的类似诉讼,任何对其有利的判决将会成为案例在各法院展示,望薛法官在下判时充
分考虑这一可能。
(3)双方争议焦点二:关于我公司出具的证明损失的材料是否属实。
根据民事诉讼举证规:“则当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。”
我方根据法律规定提出了主张损失的证据,对方如反驳,应提交相关证据予以证实其虚假或不具证明力。比如,负责存储的第三方并不存在或该产品并未出售等证据。德阳公司以单据号码混乱、不认识收购人、未经其允许等理由,不构成对证据的充分反驳。
因为:
①基于其长期消失,不给我方任何指示,我方为防损失扩大进行相关处理,不存在过错,也不存在经其允许的前提,其不认识收购人也是其避而不见的必然后果。
②单据号码所谓的混乱,并不构成证据无效的法律后果。如果我方要求第三方集中用一本专门记账,即使该号码连号,也并不奇怪,不为法律所禁止。
③作为废品处理前,我司已经对找到德阳公司不抱希望,故找收废品的人现金交易不留单据都可以理解,能找到当年的交易依据已属不易。
④德阳公司主张仓储应有照片为证,没有法律依据,且不说我方对找到德阳公司心灰意冷,即使有照片留存,又给谁看?拿出照片,对方又会不会主张应该公证?
综上,我方因德阳公司怠于履行合同,产生了必要的仓储费用,在损失不断扩大的情况下,自行处理,是通过普通的理性判断和社会常识都能够理解的必然行为。既然德阳公司终于出现,我方要求其承担损失赔偿责任,是完全正当的要求。
(4)双方争议焦点三:该产品是否定制产品。
如德阳公司在庭上自认,除“秤体外为通用产品”。如前述,秤体系该产品的主体部分,价值比最高,其他配件我司未定价,且亦是对秤体的对接产品。德阳公司主张我司在此合同中无任何实际损失,与事实不符。需知,此类机械产品不同于到超市买瓶水,中途反悔了,店家尚可卖与他人。此产品我司生产周期长达4个月,如为通用产品,何不现金现货交易?对方又何必支付定金?
另外,德阳公司主张我司未提供生产依据,推断我司根本未生产此产品,那么为何又回函我司要求延迟收货?又为何主动支付4万元货款?
德阳公司主张我司2008年底就已经处理掉该产品了,试问,既然主张我司根本未生产,又何来处理?
(5)双方争议焦点四:合同履行期是否明确。
且不说合同上明确的期限条款,如按德阳公司所述,此合同可以履行10年、20年甚至更长时间,符合常识吗?合同法对约定不明的情况有明确规定,事实上,我司已经通过书函催告,对方也以复函明确了合同履行期,并不存在可以一直拖延不履行的约定,合同履行期通过补充协商,已经明确。
综上,望薛法官在判决时充分考虑上述意见及《答辩状》意见,此案虽小,但如对德阳公司这种不诚信行为予以支持,其将会在随后到来的更多类似纠纷中将判决作为依据,损害更多守约方的利益。以上意见,望薛法官斟酌参考为盼!
成都XXX电子科技有限公司
2014年10月16日
XXXXX（北京）仪器有限公司与XX市XXXX水泥有限责任公司买卖合同纠纷一案 代理词 尊敬的审判长、审判员： 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第50条、第58条及《中华人民共和国律师法》第28条之有关规定，北京龙佑律师事务所受XXXXX（北京）仪器有限公司（以下简称“XX公司”）的委托，指派我们担任诉讼代理人，依法参加XX 公司与XX市XXXX水泥有限责任公司（以下简称“YY公司”）买卖合同纠纷一案的本诉与反诉活动。接受委托以后，我详细查阅了与本案有关的全部证据材料，同时对与本案有关的问题和事实情况依法进行了必要的调查了解。至此，为进一步查明本案事实，维护XX公司的合法权益，现根据相关法律、法规之规定，并结合庭审情况发表代理意见如下： 一、XX公司依约履行了自己的合同义务，YY公司亦应当履行向XX公司的付款义务。
XX公司和YY公司经协商一致，于2008年10月签订了买卖合同。此合同约定内容系XX公司和YY公司双方的真实意思表示，且未违反法律法规的禁止性和限制性规定，未损害国家和第三人的合法权益等，属合法有效。YY公司工作人员AA签字确认的总装箱清单中明确记载有合格证及其相关技术资料，所涉产品的型号、生产厂家与合同约定均一致。YY公司辩称的没有合格证、交付的货物与合同约定不相一致纯属胡搅蛮缠，没有任何事实依据。在XX公司完全履行了合同约定的义务后，YY公司亦应当依合同第七条约定履行向XX公司支付价款的义务，并且支付迟延履行的违约金和滞纳金。 二、XX公司的产品不存在质量问题。 根据合同第六条第四款的约定，“对产品的质量提出异议的期限：外观质量在产品安装结束后一个月内提出异议，内在质量在负荷试车后一个月内提出异议”。 YY公司在产品安装调试完毕投入正常生产已长达十八月之久未提出任何异议，因此，YY公司已经失去了对XX公司的产品提出任何质量异议的权限。 另一方面，XX公司依合同约定履行了供货义务，并经YY公司工作人员AA 签字确认。虽后YY公司表示仪表间没有建好，并且对没有专用仪表间导致安装调试以至正常使用的迟延和将会对仪器造成机柜进水等损害的后果已知熟。YY 公司确认，由于没有仪表间对仪器所造成的损害，XX公司不承担损坏责任。 即使YY公司后来建造了简易的仪表间，此仪表间如原告向法庭出示的照片所示，脏乱不堪，到处露风露雨。所以XX公司认为，YY公司在此精密仪器的长期使用过程中未能对仪器尽善良管理义务，是造成机器故障的原因。即使这样，XX公司在前期还是应YY公司的要求，免费提供了维修服务（清理泵膜，补焊等），使仪器正常使用至今。 综上，XX公司提供给YY公司的产品本身不存在质量问题。导致仪器偶尔出现故障的原因很明显是YY公司对仪器使用、管理不当所造成，与XX公司的产品质量无关，且YY公司已失去提出质量异议的权限。 三、XX公司没有必须维修的义务，也根本不存在退货的问题。
租赁合同纠纷原告代理词 篇一：租赁合同纠纷一审代理词--律所整理 代理词 尊敬的审判长、审判员： 天津吉贤律师事务所接受xxxxXXX的委托，指派我担任xxxxXXX 与天津市xxx投资有限公司租赁合同纠纷一案的一审代理人。现结合今天的庭审情况针对双方争议的焦点发表如下代理意见： 一、原被告签订的《天津市xxx生活广场商铺租赁合同》（以下简称租赁合同）符合法定解除的条件，该合同依法已经解除。 1、被告迟延履行合同的主要债务，经原告催告后在合理期限内仍不履行。（迟延履行合同义务） 原被告于20XX年9月20日签订了租赁合同（见证据2）。双方约定，20XX年11月15日为商铺交场日（交场日：双方签订交付确认书、实际交付商铺日期），并于20XX年圣诞节前正式开业。而至20XX 年12月31日，被告商场内外部装修工程仍未完成，无法为原告及其他商户提供入场经营的条件。经原告催告后，被告承诺延至20XX年4月15日可全面完工，为原告提供入场经营条件。但，经原告催告并给予4个多月的合理期限后，至再次约定的完工期限即20XX年4月15日，商场内外施工场地仍凌乱不堪，没有丝毫完工迹象。以上事实可由原告于20XX年4月份拍摄的现场照片证实（详见证据
篇二：房屋租赁合同纠纷案代理词 代理词 尊敬的审判长、审判员： 西安XXXX有限公司与XXX、XXX房屋租赁合同纠纷一案，我们接受西安滨成商贸有限公司的委托并受陕西XX律师事务所指派，作为本案原告西安XXXX有限公司的代理人参加今天的庭审，根据本案的基本事实，结合庭审情况，依据相关法律规定，现就本案发表如下代理意见： 一、本案事实清楚、法律关系明确，二被告已明显违反合同约定，应属根本违约。 20XX年2月5日原、被告双方签订了房屋租赁合同，合同明确约定“原告承租被告位于西安市XX大道XXX号XXX物流园的库区B1库房共计1340㎡，租期4年，从20XX年2月28日起至20XX年2月27日止，押金为5000元，第一年库房租金为20XX00元，合计金额共计206000元。合同签订之日向被告支付第一年租金，以后每年提前一个月交下一年度承包费。租期内原告违约或中途退出，所余租金不退，并按承租期租金10﹪计收违约金。遇有被告统盘规划改造须提前三个月通知原告。被告违约退还原告剩余租金，并按承租期租金10﹪计付违约金”。合同签订后原告分别于20XX年2月9日、20XX 年2月15日向被告支付了租房押金和第一年的房屋租赁款共计206000元，并于20XX年2月15日、20XX年2月28日向被告支付了房屋维修费用款
XXXXX （北京）仪器有限公司与XX 市XXXX 水泥有限责任公司买卖合同纠纷一案 代理词 尊敬的审判长、审判员： 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第50条、第58条及《中华人民共和国律师法》第28条之有关规定，北京龙佑律师事务所受XXXXX（北京）仪器有限公司（以下简称“ XX 公司”）的委托，指派我们担任诉讼代理人，依法参加XX 公司与XX市XXXX水泥有限责任公司（以下简称“ YY公司”）买卖合同纠纷一案的本诉与反诉活动。接受委托以后，我详细查阅了与本案有关的全部证据材料，同时对与本案有关的问题和事实情况依法进行了必要的调查了解。至此，为进一步查明本案事实，维护XX公司的合法权益，现根据相关法律、法规之规定，并结合庭审情况发表代理意见如下： 一、X X公司依约履行了自己的合同义务，丫丫公司亦应当履行向XX公司的付款义务。 XX公司和YY公司经协商一致，于2008年10月签订了买卖合同。此合同约定内容系XX公司和YY公司双方的真实意思表示，且未违反法律法规的禁止性和限制性规定，未损害国家和第三人的合法权益等，属合法有效。丫丫公司工作人 员AA签字确认的总装箱清单中明确记载有合格证及其相关技术资料，所涉产品的型号、生产厂家与合同约定均一致。YY公司辩称的没有合格证、交付的货物与合同约定不相一致纯属胡搅蛮缠，没有任何事实依据。在XX公司完全履行了 合同约定的义务后，YY公司亦应当依合同第七条约定履行向XX公司支付价款的义务，并且支付迟延履行的违约金和滞纳金。 二、X X公司的产品不存在质量问题。
根据合同第六条第四款的约定，“对产品的质量提出异议的期限：外观质量在产品安装结束后一个月内提出异议，内在质量在负荷试车后一个月内提出异议”。YY 公司在产品安装调试完毕投入正常生产已长达十八月之久未提出任何异议，因此，丫丫公司已经失去了对XX公司的产品提出任何质量异议的权限。 另一方面，XX公司依合同约定履行了供货义务，并经丫丫公司工作人员AA 签字确认。虽后丫丫公司表示仪表间没有建好，并且对没有专用仪表间导致安装调试以至正常使用的迟延和将会对仪器造成机柜进水等损害的后果已知熟。丫丫 公司确认，由于没有仪表间对仪器所造成的损害，XX公司不承担损坏责任。 即使丫丫公司后来建造了简易的仪表间，此仪表间如原告向法庭出示的照片所示，脏乱不堪，到处露风露雨。所以XX公司认为，丫丫公司在此精密仪器的长期使用过程中未能对仪器尽善良管理义务，是造成机器故障的原因。即使这样，XX公司在前期还是应丫丫公司的要求，免费提供了维修服务（清理泵膜，补焊等），使仪器正常使用至今。 综上，XX公司提供给丫丫公司的产品本身不存在质量问题。导致仪器偶尔出现故障的原因很明显是丫丫公司对仪器使用、管理不当所造成，与XX公司的产品质量无关，且丫丫公司已失去提出质量异议的权限。 三、XX公司没有必须维修的义务，也根本不存在退货的问题。 合同中XX公司24小时内响应，如有必要时在48小时内派人到现场维修的约定，前提是建立在产品出现质量问题的基础上。由于丫丫公司没有在质量异议期内提出任何质量异议，并且实际使用仪器长达十八个月之久，所以推定为XX 公司的产品不存在质量问题。由于XX公司的产品不存在质量问题，进而，XX公司没有在24小时内响应的义务，也更没有维修的义务。所以，丫丫公司维修不能退货的诉请，没有任何法律和合同依据，理应驳回。 四、丫丫公司不但应当依据合同约定向XX公司支付后期价款，还应当对XX 公司承担相应的违约责任。 XX公司在丫丫公司没有专用仪表间的情况下，依丫丫公司的要求，进行了安装、调试、启动运行和员工培训等工作，YY 公司同时也进入负荷生产状态。YY 公
竭诚为您提供优质文档/双击可除 承揽合同纠纷代理词 篇一：加工承揽合同纠纷代理词 代理词（二） 审判长、审判员： 北京尚勤律师事务所接受青岛海之润国际贸易有限公 司及孙学雷的委托，指派刘斌律师、赵楠实习律师作为青岛海之润国际贸易有限公司及孙学雷的代理人，就原告日照华丽抽纱有限公司（反诉被告，下称“日照华丽”）诉被告青 岛海之润国际贸易有限公司（反诉原告，下称“青岛海之润”）、孙学雷加工合同纠纷一案本诉与反诉一并发表代理意见如下： 一、20XX年8月至20XX年底，青岛海之润在接到外商 客户订单后，与日照华丽建立加工关系，日照华丽按照青岛海之润提供的网布、胶膜、绣线及电脑版加工绣花台布，加工合同履行期间，日照华丽出现了延期交付、拒绝交付的行为，且因存在质量问题导致青岛海之润客户拒收、索赔。 （一）日照华丽加工绣花台布期间存在恶意拒绝履行、
迟延交付的违约行为，致使合同目的不能实现，贵院应当确认合同解除。 20XX年10月26日上午，日照华丽法定代表人阚俊久电话通知青岛海之润货号568aa，493套已备妥，可以发货；青岛海之润随即通知宁阳马军利及楼德西柴城赵培松，让二人前往日照华丽所在地提货；20XX年10月26日下午，二人赴日照华丽所在地，傍晚接近该厂时，日照华丽法定代表人电话告知二人，没有任何货物要发给青岛海之润，今后也不再给青岛海之润发货。二人经与青岛海之润法定代表人孙学雷电话沟通后空车返回，并且未收到日照华丽支付的任何货车运输费用。 20XX年12月1日，青岛海之润再次联系日照华丽，明确指出，日照华丽拒绝履行迟延交付的行为已经严重违反了约定，致使青岛海之润的客户取消合同，青岛海之润不得已只能分批折价转卖给其他客户，青岛海之润订单随时可能被客户终止；同时，青岛海之润要求将货号568as产品的1500套必须在20XX年12月2日之前发给本案追加青岛海之润临朐魏长胜。但日照华丽再次拒绝发货。 经青岛海之润统计，日照华丽拒绝履行、迟延交付的产品清单如下： 综上，日照华丽迟延履行、拒绝发货的行为，导致青岛海之润无法向客户交付订单，最终迫使客户解除与青岛海之
房屋买卖合同纠纷代理词
代理词 尊敬的审判长及合议庭成员： 经过法庭质证、调查以及法庭辩论，本承办律师兰霄就本案提出以下几点代理意见，恳请合议庭考虑并采纳： 一、被上诉人应当依法先履行通知解除合同的义务才能提出解除合同，被上诉人解除合同的程序不合法定。 合同解除可分为约定解除和法定解除两种，但根据《合同法》第九十三条、第九十四条并结合第九十六条的规定，“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方”，藉此“通知”应当作为合同解除之诉的前置条件。而本案中，不论被上诉人（张秋文等）是否具备合同法中规定的约定或法定解除权，即使该解除权业已成就，解除权人（即被上诉人）都应当将解除合同的意思表示以合法有效的方式送达上诉人（农新建、四明公司）。但是通过法庭调查，截至一审起诉前被上诉人始终未曾有过要求解除合同的意思表示。因此，被上诉人诉请解除合同不合法。 二、合同解除权属于形成权，该权利的行使应受三个月除斥期间的限制，逾期则解除权消灭。 1、根据《合同法》第九十五条第二款的规定，“法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭”，前述“合理期限”代理人认为应当参照《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解
释》第十五条第二款的规定而予以裁判适用“法律没有规定或者当事人没有约定，经对方当事人催告后，解除权行使的合理期限为三个月”。 2、结合本案，第二次《补充协议书》约定的最后还款付息的期限为2013年6月30日，但是该在期日之后上诉人（农新建）已经明确表明了继续履行合同的意愿并且愿意承担利息，被上诉人（张汉文）也多次和上诉人一起吃饭谈事，但直至一审起诉前被上诉人均未明确表达要求解除合同的意思，由此可推知被上诉人以其事实行为表示了愿意继续履行合同。综上，被上诉人提出解除合同时已经超过三个月的除斥期间，解除权消灭，依法不应得到支持。 三、案涉合同约定之解除条件不明确且有歧义，应当视为未约定，被上诉人当然不具备合同约定解除权。 我方认为根据第二次《补充协议书》的约定，“如果到期乙方不能支付欠款及利息，甲方有权收回房地产”。按照该条款的表述，极易产生歧义，容易理解为“到期既不支付欠款也不支付利息的情况下（即欠款、利息两者都不予以支付），甲方有权收回房地产”。上诉人正是对该条款作此理解并结合被上诉人的事实行为表现，有理由认为只要在2013年6月30日前承担了支付利息的义务，则甲方不会解除合同收回案涉房地产。藉此，我方认为该条款约定之合同解除条件不明确，当然不能成就合同解除条件。 四、一审法院依据《合同法》第九十四条第一款第（二）（三）（四）项解除合同的依据不足、适用法律错误，本案合同解除条件并
代理词 尊敬的审判员： 四川舟楫律师事务所所接受四川A建设工程有限公司（以下简称“A公司”）的委托，指派本律师为成都市金牛区B商贸部（以下简称“B商贸部”）诉A公司买卖合同纠纷一案A公司的代理人。根据今天庭审的情况，结合国家现行法律法规规章的规定，发表代理意见如下，共法院裁判兼听参考： 一、双方一致认可没有争议的事实：A公司因承建CC项目，于2012年7月15日与B商贸部签订了《钢材购销合同》，其后，金奥商贸部从2012年7月16日起至2014年3月7日止分91批次给A 公司供货的货物总价款为人民币30247625.54元（大写：叁仟零贰拾肆万柒仟陆佰贰拾伍元伍角肆分）；截至2014年10月30日，B商贸部给A公司开具收据25份共收取了A公司人民币22798840.92元（大写：贰仟贰佰柒拾玖万捌仟捌佰肆拾元零玖角贰分）。 二、双方争议的焦点：1）A公司至今尚欠B商贸部的货款本金额；2）A公司是否存在违约；3）如果A公司违约，违约金的计算标准及起算时间；4）B商贸部是否有给A公司提供发票的义务；5）B商贸部至今未给A公司提供发票的行为法院是否应依照刑诉法第108条的规定接受报案并依法移交税务局和公安经侦查处；6）B商贸部在进入辩论程序提出主张保全发生的担保费是属于诉讼费的范畴还是增加请求，程序是否合法；7）诉讼费的承担。 三、就A公司至今尚欠B商贸部的货款本金金额争议焦点，本代理人认为B商贸部诉状所列主张货款本金1680万元缺乏依据，而应是人民币8270820.85元（大写：捌佰贰拾柒万零捌佰贰拾元捌角伍分）。 具体理由——鉴于双方所签《钢材购销合同》中就B商贸部垫
买卖合同案例（法院支持违约金日万分之八至日千分之二） 买卖合同案例（法院支持违约金日万分之八至日千分之二） 本律师注：2012年年底——2013年5月期间，有一个买卖合同案件办理得比较成功。有三点值得提一提：一是违约金高。根据我国现有的法律，违约金的支付比例没有一个明确标准，有日万分之二点一的、有银行同期贷款利率的、有银行逾期贷款利率罚息的、也有银行同期贷款利率四倍的，司法实践中一般日万分之四至日万分之五的比较多。但本人代理的该案件至起诉之日按照日万分之八计收，后期按照日千分之二计收，且获得法院一审判决的支持【案号（2012）宝民二（商）初字第1932号】。二是结案快。诉前调解、一审2次开庭、二审开庭，一共用了半年时间。三是没有让对方苦肉计得逞。对方为了延期付款打二审，一审时对日千分之二的违约金诉请未予以反驳，他们可能估计法院不可能判那么高，同时为二审改判埋下伏笔。二审时【案号（2013）沪二中民四（商）终字第529号】，本律师提供了古今中外诸多法理与案例，迫使对方主动和解。结果164万多元的货款、大半年时间，违约金定格为60万元。 附：一审代理词与二审代理词。 民事代理词(一审）
尊敬的审判长： 根据法律的规定，本人接受上海TX混凝土有限公司（以下称原告）的委托，担任原告与上海LD建设（集团）有限公司（以下称被告）因买卖合同纠纷诉讼一案的原告代理人。现就本案违约金计算数额发表补充意见，供法庭评议时参考：一、根据法律规定，本案违约金应介于日万分之八至日千分之二之间。 《合同法》第114条规定：“约定的违约金过分高于造成的 损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”就本案而言，混凝土行业普遍存在垫资现象，整个行业几乎都是负债经营，拆借资金的利息行情价在月息3分左右（即日千分之一左右），为了及时偿债，原告有关负责人被 迫变卖了部分房产。因此，日万分之八到日千分之二并不能构成“过分高于”的情形。 二、根据合同约定及双方当事人意见，本案违约金应介于日万分之八至日千分之二之间。 原告主动要求将违约金调整至日万分之八到日千分之二之间，被告认为应该按照合同约定处理；根据合同意思自治原则和契约精神，本案的违约金宜参照双方意见与合同约定处理。且被告有付款能力而拖延付款存在主观恶意。 三、关于计算数据的说明。 起诉状中已经注明了具体计算方法。计算时，原告是参
不能随意解除合同代理词 不能随意解除合同代理词 尊敬的审判长、审判员（人民陪审员）： 现就本案发表代理意见，恳请支持采纳。 一、本案案由。 本案案由应为房屋买卖合同纠纷。案由是案件法律关系的概括， 起诉时由原告选择，最终由法院确定。《最高人民法院关于印发修改后的<</span>民事案件案由规定>的通知》第三条“适用修改后的《民事案件案由规定》时应注意的几个问题”第1点：“第一审法院立案时应当根据当事人诉争法律关系的性质，首先应适用修改后的《民事案件案由规定》列出的第四级案由；第四级案由没有规定的，适用相应的第三级案由；第三级案由中没有规定的，适用相应的第二级案由；第二级案由没有规定的，适用相应的第一级案由”之规定，本案应当属于第82号三级案由“房屋买卖合同纠纷”，而不能是“合同解除纠纷”，尽管原告诉请是解除合同，因为最高院的《民事案件案由规定》中没有解除合同纠纷案由。本案是在房屋买卖合同的履行中发生的一个纠纷，故应当列为房屋买卖合同纠纷。仅从最高
院不单独设立解除合同纠纷的案由，便可以看出，最高院的理念是依法成立的合同必须履行的理念。 原告代理人尽管在本案开庭前曾提交了一份变更诉讼请求的文书，但是由于没有原告的签名，不能有效成立。这说明，原告本身对涉案合同是否行使了解除权均不明确。 二、本案房屋买卖合同能否解除。 （一）合同解除的概念 合同解除是我国合同法所规定的合同终止的方式之一，指在合同有效成立以后，当解除的条件具备时，因当事人一方或双方的意思表示，使合同关系自始或仅向将来消灭的行为。双方当事人以协议方式解除合同或者一方行使约定解除权而解除合同称为合意解除。一方行使法定解除权而解除合同称为单方解除，如甲方严重违约，乙方通知甲方解除合同就是单方解除的一种情况。法定解除权是一种形成权。 （二）合同解除具有如下的法律特征： 1、合同解除以有效成立的合同为标的。
深圳市XXXX有限公司诉湖北XXXX有限公司买卖合同纠纷一案 代理词 尊敬的审判长、审判员 我接受原告深圳市XXXX有限公司的委托，参加了原告诉被告湖北XXXX有限公司买卖合同纠纷一案（下称“本案”）的诉讼，开庭前我认真核实相关证据、查找法律依据，通过2014年X月X日的开庭，对本案事实已有清楚了解，现结合事实与法律发表如下代理意见 一、原告在2011年X月X日前将设备运至第三人公司（本案第三人锡林郭勒盟XXXX有限公司）的事实清楚、证据确凿，应依法予以认定。 第一，从原告提交的证据来看，《民事调解书》中明确要求原告在2011年X 月X日前将设备运至第三人公司，如未能按时履行的，被告可以向法院申请强制执行。如果设备真如被告所述没有按时送到目的地，那么被告缘何既没有申请强制执行，也没有向原告催货，更没有提交原告设备未按时到达以及其向原告催货的证据？可见，被告所述与事实不符。 第二，原告提交的《XXXX运输协议》中，原告明确要求物流公司在2011年X月X日将设备送至第三人公司，并且约定了严厉的逾期送达惩罚措施，目的
就是确保设备能按时到达目的地。根据汽车运输一般常识，从深圳到内蒙古锡林郭勒盟的汽车运输时间在5到6天，从汽车发车时间来看，运输设备的汽车在2011年X月X日从深圳出发，最迟一周时间就能到达目的地，即在2011年X 月X日可到达第三人公司，这个时间与协议约定相吻合，也与调解书中要求时间相吻合。 第三，上述两份证据再结合原告提交的《发货函》、《物流结算凭证》、《物流发票》等证据来看，该五份证据形成了一个牢不可破的完整证据链，虽然不能明确原告 设备具体在哪一天到达第三人公司，但足以证明原告在2011年X月X日前已将设备运送至第三人公司。被告在庭审中一再强调原告无证据证明设备在2011年X月X日前送至第三人公司，是不顾事实的狡辩，且被告也未提出任何证据来反驳。因此，原告提出以2011年X月X日作为设备抵达第三人现场的时间，并以此为依据计算18个月设备质保期，应属合情合理合法，请法庭依法采纳。 第四，退一步来讲，即便不以2011年X月X日作为设备到达的时间，那么根据庭审来看，由于被告均认可原告提交的两份《工作联系函》，如果以上述函件中列明的时间作为设备到达现场的时间（即2012年X月X日），并以此来计算18个月质保期的话，那么质保期的到期时间为2014年X月X日，此时质保期也早已过期，被告同样须向原告支付质保金。因此，无论以2011年X月X日还是以2012年X月X日作为设备到达现场的时间，被告均应按合同约定向原告支
篇一：买卖合同纠纷代理词 代理词 尊敬的审判员: 根据《中华人民共和国民事诉讼法》相关之规定，安徽至达律师事务所接受本案原告的委托,担任其与吴勇买卖合同纠纷案的一审诉讼代理人,今天依法出庭，履行代理人职责。 根据相关法律法规的规定及本案庭审调查已查明的基本事实,本代理人发表如下代理意见，供法庭参考: 一、本案事实清楚、证据充分，原、被告双方之间具有合法的买卖合同关系。被告自2０12年7月1８日至9月16九次从原告处购买电力护套管,每次原告将货物送至被告指定的地点,被告验收合格并在销售单上签字确认。销售单明确记载了买卖双方、日期、商品名称、数量、价款等事项，经过被告签字确认后,是合法有效的，且原告提供的被告电话录音也证实了原、被告双方的买卖合同关系及被告尚欠货款1３1３76元的事实。 二、被告主张原告货物存在质量问题的抗辩理由不能成立。 1、原告提供的货物完全合格，双方口头约定当场验货,被告在接受时已经检验完毕并签字确认。根据该货物的性质及交易习惯,产品的规格及厚度是能够及时检验的，也不存在隐藏的瑕疵。根据《合同法》第一百五十七条“买受人收到标的物时应当在约定的检验期间内检验。没有约定检验期间的，应当及时检验。”及《买卖合同司法解释》第十五条“当事人对标的物的检验期间未作约定，买受人签收的送货单、确认单等载明标的物数量、型号、规格的，人民法院应当根据合同法第一百五十七条的规定，认定买受人已对数量和外观瑕疵进行了检验,但有相反证据足以推翻的除外。”之规定,被告已经对货物检验完毕。 ２、原告截至至2０14年２月26日之前未收到被告关于货物质量问题的任何通知。自20１2年9月16日之后原告多次向被告催要货款，被告一直拖欠但并没有以质量为由进行抗辩，从电话录音中可以证实。现被告以此为借口并提供了一系列证据来加以佐证,既不符合法律规定也不符合事实,首先被告提供的证据有伪造之嫌,达不到证明目的；其次海欣机械发出的函为20１3年4月１6日，一般该货物的使用是及时掩埋,为何会堆积暴晒达半年之久，我相信假如属实市政早就会将货物拖走,因此不符合事实常理。 ３、被告关于付款的交易习惯及海欣公司所称的工程未经过验收之观点完全不符合事实。首先原告与被告之间是买卖合同关系并非工程施工合同关系，且双方也没有关于等工程验收之后再付款的约定;被告及海欣公司都未提供证据证明该工程未验收合格,且也无法证明该工程所使用的电力护套管全部由原告提供。其次，被告在回答法庭提问时关于和海欣公司签订合同及原告买卖货物的时间上自相矛盾，由此可见,其与海欣公司签订的合同完全是伪造的,且新站区桥鑫建材销售部已经工商机关确认在２０11年11月11日被注销，合同主体也是无效的,被告声称依然在纳税，至今未提供证据且不能推翻工商机关的证明。因此,被告与海欣公司的合同及海欣公司出具的函应当认定为伪造,海欣公司与被告之间有利害关系，其证人证言依法应不予采信。 三、假如原告的货物真有质量问题，但经过合理的催告期之后,应当认定质量合格。根据《合同法》第一百五十八条“当事人约定检验期间的,买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。当事人没有约定检验期间的，买受人应当
合同纠纷案件代理词 尊敬的审判长、审判员： 华恩律师事务所接受上诉人刘**的委托，特指派我作为其二审委托代理人参与本案诉讼活动，庭审前我们认真核实相关证据、查找法律根据，通过今天的法庭调查，对本案的事实有了清楚了解，现结合本案事实和依据法律发表如下代理意见： 第一一审庭审程序非法 一审被上诉人参加庭审的代理人只有郑**一人，吉林**律师事务所律师高*并没有参加庭审，可见，本案一审的代理人只有郑**一人，然而依据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十八条“当事人、法定代理人可以委托一至二人作为诉讼代理人。下列人员可以被委托为诉讼代理人：“（一）律师、基层法律服务工作者；（二）当事人的近亲属或者工作人员；（三）当事人所在社区、单位以及有关社会团体推荐的公民。”的规定，可以作为代理人的只有上述三类人员，然而，郑**本身是一名国家工作人员，其不符合代理人的规定，因此，其无权作为代理人参加庭审。可见一审法院知法违法。 第二、上诉人在一审中提供的录音、录像、照片等证据合法有效，可以证明郑**与董**之间的账务往来属于个人行为。 一审上诉人提供的证据的取得不侵害他人合法权益，也不违反社会公共利益和社会公德侵犯他人隐私，更不是通过违反法律禁止性规定的手段取得的证据，因此，上诉人提供的证据合法有效，应当在合
法性上给予认定。退一步讲，如果该组证据违法，法官也有义务到辉南财政所进行核实。 上诉人在一审中提供的录音、录像、照片等证据已经形成了完整的证据链，完全可以证明郑**向董**支付的款项是其个人行为，并不代表被上诉人的行为。即被上诉人并没有向沈阳**钢塑管道有限公司支付过合同预付款。 第三、一审法院认定董**有代收款的授权和其受到的款项是合同预付款是错误的； 首先，董**只是在水源管网铺设管材采购合同上“受托人”一栏签字并不代表沈阳**钢塑管道有限公司委托其代收取预付款，因为，代收款属于重大事项、实体委托，依法必须明确授权；其次，被上诉人与沈阳**钢塑管道有限公司之间签订的合同属于单位之间的资金往来，依法必须账户到账户的方式转款，可是被上诉人却将该预付款项汇到个人名下，这明显违反财务制度的不符合常理的行为；第三，汇到董**名下的款项都是从郑**名下汇出，而且该款项还是郑国清在财政所的个人借款，因此，无法证明汇到董文天名下的款项是支付给沈阳**钢塑管道有限公司的预付款。 总之，一审法院认定董文太有董文太有代沈阳科林钢塑管道有限公司收款的授权和其收到的款项是合同预付款是错误的。 第四、上诉人不存在一审法院认定的侵犯《中华人民共和国公司法》第20条规定的股东滥用股东权利和滥用法人人格的行为，因此，一审法院一个规定判决上诉人承担连带责任是错误的；
代理词 尊敬的审判长： 根据《中华人民共和国民事诉讼法》相关之规定，本人接受本案原告的委托，担任其与李强买卖合同纠纷案的一审诉讼代理人，今天依法出庭，履行代理人职责。 根据相关法律法规的规定及本案庭审调查已查明的基本事实，本代理人发表如下代理意见，供法庭参考： 代理人认为，从本案的客观事实、交易习惯及相关交易往来的结算付款凭证等证据，按照生活经验法则、公序良俗原则及公平正义之法理，均可毫无疑问地作出这样一个判断：原告与被告之间的买卖合同关系成立系合法有效，且原告已经履行供货义务，应当受到法律保护，被告应当依法承担货款的全部给付义务。理由如下： 1、原告与被告于2015年05月13日签署《小河百家乐超市对账单》（以下简称“对账单”），凭证由原告职员田邛与被告共同签署，确定原告为供货方，被告为购买方，且被告欠原告货款伍萬叁仟零陆圆玖角（￥53，006.90元）。 2、原告已于2015年09月17日收到被告通过中国建设银行自助机支付的货款人民币贰仟元整（￥2000.00元），还欠原告货款伍萬壹仟零陆圆玖角（￥51，006.90元）。
上述事实充分证明： 1、虽然原告与被告之间只是口头约定，没有签订书面买卖合同，但被告直接向原告采购货物且原告提供的货物也是运送至被告经营 场地，这一于世昭然的事实是无可争辩的;同时，被告通过自己的实际付款行为确认了这一买卖合同关系的存在，履行了作为买卖合同相对方买方的货款给付义务。 2、本案中，原告提供的货物完全合格，双方口头约定当场验货，被告在接受时已经检验完毕并签字确认。根据该货物的性质及交易习惯，产品的数、量、质是能够及时检验的，也不存在隐藏的瑕疵。根据《中华人民共和国合同法》第一百五十七条“买受人收到标的物时应当在约定的检验期间内检验。没有约定检验期间的，应当及时检验。”及《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十五条“ 当事人对标的物的检验期间未作约定，买受人签收的送货单、确认单等载明标的物数量、型号、规格的，人民法院应当根据合同法第一百五十七条的规定，认定买受人已对数量和外观瑕疵进行了检验，但有相反证据足以推翻的除外”之规定，被告已经对货物检验完毕，且已经签收确认。 综上，恳请法庭予以充分考虑并采纳，为作为省属重点招商引资企业的合法权益保驾护航。谢谢! 代理人：王佐朝 2015年11月19日
关于XX房地产开发公司诉刘某拖欠购房款、刘某反诉XＸ房地产开发公司解除购房合同纠纷一案 代理词??审判长、审判员:?我受本案被告刘某的授权委托,担任其诉讼代理人,依法出 庭参加本案诉讼活动,进行答辩和辩论。经过法庭举证、调查，本案的基本事实已经清楚。现在，根据本案的基本事实，结合相关法律规定,我发表代理意见如下: 一、被告刘某按照房地产买卖合同的规定，已经完全履行了规定的付款义务，没有违约 根据原、被告《房地产买卖合同》规定，被告应分三部分支付完全部购楼款，即按5%、2５%、70%分期分别支付。其中5%由被告在签订合同时支付,７0%向银行办理抵押贷款手续由银行支付。这两项作为被告的无可争议的付款义务,被告已分别于签订合同之日和办理抵押贷款手续之日履行完毕，被告提供的收款收据和银行出具的借据能够充分证明被告没有违约。 至于另外2５%，虽然合同附表二约定于1999年7月８日前支付，但根据原告口头以及售楼广告的承诺，业已变更为由原告"提供25%的额外免息置业支援＂,由被告申请"发展商提供的3０个月的免息分期贷款"。被告刘某根据上列协议内容，申请了＂发展商提供的３0个月的免息分期贷款"，那么该25％购楼款则由发展商自己支付，然后被告仅承担按《补充协议》偿还发展商免息贷款的责任。上列事实有原告的售楼广告、报社文章以及原、被告签订的《补充协议》足以证明，事实清楚。因此,被告刘某在支付该笔购楼款问题上，也没有任何责任。即使原告没有收到该笔购楼款或没有全部收到，那么责任也在于原告自己没有履行提供贷款的义务,原告构成违约,与被告无关。?再则,根据中国人民银行、中国银行关于个人住房贷款的规定,无住房补贴的借款人必须＂以不低于所购住房全部价款的3０%作为购房的首期付款"。原告明知被告无住房补贴,但亦协助被告于１99９年１2月23日取得了中国银行福田支行购楼款7０%的银行抵押担保贷款，充分说明原告已代被告支付了25%的购楼款，被告才符合向中国银行福田支行抵押贷款的要求。?据此,被告分三部分分别支付原告购楼款,其中5%签订合同时已经支付，２5%由原告"提供30个月免息分期贷款"也已支付,另外７０%通过银行按揭贷款已经实际支付，因此被告根本不存在未付购楼款的问题,原告请求被告支付购楼款缺乏事实根据，依法应予驳回起诉。 二、原、被告签订的《〈深圳市房地产买卖合同〉之补充协议》,与双方履行房地产买卖合同无关,属于其他法律关系,与本案无关?根据以上所述支付购楼款办法,原告以口头和广告承诺以及实际行动已向被告＂提供2５%的额外免息置业支援"和＂30个月的免息分期贷款"，但双方并没有签订《借款合同》。原告为了保证其"免息分期贷款"能够收回，遂与被告签订了《〈深圳市房地产买卖合同〉之补充协议》，约定了被告３0个月分期偿还方案。因此该《补充协议》实质内容是偿还借款法律关系,与房地产买卖合同法律关系并不相干。原告办理被告房地产买卖合同备案登记手续时，也没有提交该《补充协议》。因此原、被告双方因《补充协议》所发生的纠纷,应属借款纠纷，在本案房地产买卖合同纠纷的审理中,与本案无关，应不予受理。?据此，人民法院在本房地产买卖合同纠纷审理过程中，应依法驳回原告请求偿还借款的诉讼请求。 三、被告提出反诉符合法律规定，依法应予支持 我国《民事诉讼法》第五十二条规定,"被告有权承认或者反驳诉讼请求，有权提起反诉"。本案原告以房地产买卖合同纠纷为由提起诉讼，人民法院以房地产买卖合同纠纷案由立案受理。那么被告同样以房地产买卖合同纠纷为由提起反诉则是被告的合法诉讼权利，依法应予
保管合同纠纷代理词范文3篇 代理词是诉讼代理人(律师、法律工作者、公民)在庭审过程中独自使用的非正式文书，代理词最重要的部分是质证和辩论，质证和辩论是诉讼代理人多年的心得。一宗案件的代理词通常需要数小时甚至数天的时间来完成。今天我要与大家分享的是：3篇保管合同纠纷代理词相关范文。具体内容如下，欢迎阅读! 保管合同纠纷代理词范文篇一 尊敬的审判长、审判员： 内蒙古XX律师事务所接受本案被告XX的委托，并指派我担任其诉讼代理人。现针对本案提出以下代理意见： 一、本案原告的物品"全部融化"与被告无关。首先，原告举证的证据保全只说明数量问题，但不能证明是被告的原因导致"全部融化"。因被告提供的是冷库，且冷库的常温是零下10度左右。而"全部融化"除非是零度以上。但零度以上的情况除非连续停电几天，才可能发生。而被告连续每月的电费都在1万元左右。庭审中，被告举证证明：自原告九月份将其物品存放在被告处，被告连续交纳的电费证明，根本没有发生过停电的现象。至于发生了租赁场所变更，也是由大冷库转变到速冻库，且都是在大冷库内发生移动，根本没有移动到大冷库的室外。也就是一直在零度以下的环境操作。所以，原告的物品无论如何也不会在被告的冷库内发生"全部融化"。现原告的举证也不能证明是因被告的过错导致"全部融化"。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第2条：当事人对自
己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利 后果。所以，应当驳回原告的诉讼请求。 二、被告是为了原告的利益而变更了存储场所。《食品安全法》第40条规定"食品经营者应当按照保证食品安全的要求贮存食品"。《冷冻食品物流包装、标志、运输和储存》标准明确："冷库内冷冻食品应按食品类别分区域放置，防止串味与交叉感染，不得与有毒、有害、有异味的物品或其他杂物混存。"本案原告存放的各类水饺、馄饨、羔羊肉，是易变质、易串味的特殊食品，并且没有向被告说明该物品的性质，也没有出示相关书面材料来要求被告进行特殊保护。由于大冷库储藏的物品种类繁多，性质各异。当被告发现可能会导致原告的物品变质，被告便为了原告的利益，多次联系原告，可原告连续四天电话不通，办公室也无人，发短信也不回。情急之下被告变更了存储场所，并非原告诉状中所陈述的事实。所以，被告的行为也属于无因管理，何况也没有证据能证明"全部融化"与被告有任何联系。因此，原告的诉请与事实不符，不应得到支持。 三、反诉原告的诉讼请求，应当得到支持。《民通意见》第93条规定：" 没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失进行管理或者服务的，有权要求受益人偿付由此而支付的必要费用。"本案中，反诉被告存放的物品水饺、馄饨、羔羊肉属于易变质特殊食品。《食品安全法》等法规都有特别规定，反诉原告对其特殊的食品由大冷库变更为小冷冻库房内，即由较差的大环境变更为更好的速冻库单间小环境，相关冷库的租金也由每月的600元增加到每月5000元，近两个月的租金也提高了8800
买卖合同纠纷原告代理词 篇一：买卖合同纠纷代理词 代理词 尊敬的审判员： 根据《中华人民共和国民事诉讼法》相关之规定，安徽至达律师事务 所接受本案原告的委托，担任其与吴勇买卖合同纠纷案的一审诉讼代 理人，今天依法出庭，履行代理人职责。 根据相关法律法规的规定及本案庭审调查已查明的基本事实，本代理人发表如下代理意见，供法庭参考： 一、本案事实清楚、证据充分，原、被告双方之间具有合法的买卖合 同关系。被告自20XX年7月18日至9月16九次从原告处购买电力护套管，每次原告将货物送至被告指定的地点，被告验收合格并在销售单上签字确认。销售单明确记载了买卖双方、日期、商品名称、数量、价款等事项，经过被告签字确认后，是合法有效的，且原告提供 的被告电话录音也证实了原、被告双方的买卖合同关系及被告尚欠货 款131376元的事实。 二、被告主张原告货物存在质量问题的抗辩理由不能成立。 1、原告提供的货物完全合格，双方口头约定当场验货，被告在接受 时已经检验完毕并签字确认。根据该货物的性质及交易习惯，产品的规格及厚度是能够及时检验的，也不存在隐藏的瑕疵。根据《合同法》
第一百五十七条“买受人收到标的物时应当在约定的检验期间内检验。没有约定检验期间的，应当及时检验。”及《买卖合同司法解释》第十五条“当事人对标的物的检验期间未作约定，买受人签收的送货单、确认单等载明标的物数量、型号、规格的，人民法院应当根据合 同法第一百五十七条的规定，认定买受人已对数量和外观瑕疵进行了检验，但有相反证据足以推翻的除外。”之规定，被告已经对货物检验完毕。 2、原告截至至20XX年2月26日之前未收到被告关于货物质量问题的任何通知。自20XX年9月16日之后原告多次向被告催要货款，被告一直拖欠但并没有以质量为由进行抗辩，从电话录音中可以证 实。现被告以此为借口并提供了一系列证据来加以佐证，既不符合法律规定也不符合事实，首先被告提供的证据有伪造之嫌，达不到证明目的；其次海欣机械发出的函为20XX年4月16日，一般该货物的使 用是及时掩埋，为何会堆积暴晒达半年之久，我相信假如属实市政早就会将货物拖走，因此不符合事实常理。 3、被告关于付款的交易习惯及海欣公司所称的工程未经过验收之观 点完全不符合事实。首先原告与被告之间是买卖合同关系并非工程施 工合同关系，且双方也没有关于等工程验收之后再付款的约定；被告及海欣公司都未提供证据证明该工程未验收合格，且也无法证明该工程所使用的电力护套管全部由原告提供。其次，被告在回答法庭提问时关于和海欣公司签订合同及原告买卖货物的时间上自相矛盾，由此
×学校诉×××教育培训合同纠纷案代理词 尊敬的审判长、审判员、人民陪审员： 甘肃熙和律师事务所接受×学校（以下称原告）的委托，指派我作为其代理人参加原告诉×××（以下称被告）合同纠纷一案的第一审诉讼活动。接受委托后，我们详细查阅了与本案有关的证据材料，为进一步查明本案事实情况，维护本案原告的合法权益，现根据我国有关法律、法规之规定并结合今天的庭审情况，发表如下代理意见。 一、本案原、被告之间属于合作（合同）关系，明显不属于劳动法律关系，不受劳动法规的调整，故被告基于劳动法规提出的抗辩理由不应得到人民法院的支持 ×年×月×日，本案原、被告通过签订《合作协议》，对双方之间的合作条件、权利义务、利润分配、违约责任及合作期限等事项作出了明确约定。根据协议约定，被告以配合开展招生、担任培训授课老师、维持合作办班过程中的正常秩序等为条件与原告进行合作，同时相应分享合作办班所产生的利润盈余，双方并对合作利润分配的方式作了明确约定。在本案庭审过程中，尽管被告反复强调其与原告之间实为“聘用关系”，前述《合作协议》“实际是一份教师聘用协议”，并据此认为“根据有关法律规定，劳动关系的争议解决必须先由劳动仲裁部门进行仲裁……”。结合本案事实及相关证据，被告的抗辩理由明显依法不能成立。我们认为，本案原、被告之间的关系根本不具备劳动法律关系的特征，因而不是劳动法律关系。 作为劳动法调整对象的劳动关系，是指劳动力所有者（劳动者）
与劳动力使用者（用人单位）之间，为实现劳动过程而发生的一方有偿提供劳动力由另一方用于其生产资料结合的社会关系。在现代市场经济中，劳动关系的一般特征主要表现在以下五个方面：其一，它的当事人一方固定为劳动力所有者和支出者，称劳动者，另一方固定为生产资料占有者和劳动力使用者，称用人单位（或雇主）。其中，劳动者在劳动过程中及其前后都是劳动力所有者，并且在劳动过程中还是劳动力支出者；用人单位以占有生产资料即劳动力吸收器作为其成为劳动力使用者的必要条件。 其二，它的内容以劳动力所有权与使用权相分离为核心。在劳动关系中，劳动力所有权以依法能够自由支配劳动力并且获得劳动力再生产保障为基本标志；劳动力使用权则只限于依法将劳动力用于生产资料相结合。一方面，劳动者将其劳动力使用权让渡给用人单位，由用人单位对劳动力进行分配和安排，以通其生产资料相结合；另一方面，劳动者仍然享有劳动力所有权，用人单位在使用劳动力的过程中应当为劳动者提供保障劳动力再生产所需的时间、物质、技术、学习等方面的条件，不得损害劳动力本身及其再生产机制，也不得侵犯劳动者转让劳动力使用权的自由和在劳动力被合法使用之外支配劳动力的自由。 其三，它是人身关系属性和财产关系属性结合的社会关系。由于劳动力的存在和支出与劳动者人身不可须臾分离，劳动者向用人单位提供劳动力，实际上就是劳动者将其人身在一定限度内交给用人单位，因而劳动关系就其本来意义说是一种人身关系。由于劳动者是以让渡劳动力使用权来换取生活资料，用人单位要向劳动者支付工资等物质待遇，这是一种通行着商品等价交换原则的等量劳动相交换。就此意义来说，劳动关系同时是一种财产关系。