浅谈建筑工程施工合同索赔
摘要：建设工程受地形、地质、水文、气象等自然条件的影响，施工条件复杂，可能造成工程设计考虑不周或与实际情况不符，也可能造成工程施工承包合同中存在各种缺陷，给合同履行带来不确定性风险，导致索赔事件难以避免。本文将对承包人向发包人的索赔发表一下自己的疏浅见解。
关键词：建筑工程；施工；合同索赔
abstract: the effect of construction project by the topography, geology, hydrology, weather and other natural conditions, complicated construction conditions, may cause the engineering design of ill-considered or inconsistent with the actual situation, may also be caused by defects in the construction contract, to fulfill the contract bring the uncertainty risk, leading to claims difficult to avoid. the contractor to the employer’s claims made about friends of their own views.
key words: construction engineering; construction; contract claim
中图分类号：tu723.1
建筑工程施工合同索赔是在合同履行过程中，无过错的一方要求存在过错的一方承担责任的情况。承包人在建设工程实施过程中
根据合同及法律规定，对并非由于自己的过错（应承担的风险），而是属于发包人承担责任的情况所造成的实际损失，通过一定的合法程序，根据提供的有关证据向发包人提出请求给予补偿的要求。施工合同索赔包括经济索赔和工期索赔两种情况。在工程实践中，承包人可以向发包人索赔，发包人也可以向承包人索赔。由于承包人向发包人索赔的发生率较高，而且承包人的索赔处理较难，因而成为业内人士关注的焦点。人们常把索赔理解成承包人对发包人的一种损失要求补偿，而把发包人对承包人的索赔称为反索赔。
一、施工合同索赔情形
1、经济索赔情形
经济索赔的情形有三种：甲方原因、工程变更、甲方风险。
按照《标准施工招标文件（2007版）》规定，甲方原因包括：拖延供图纸、甲供料拖延不符、基准资料错误、因发包人原因导致的暂停施工、拖延预付款进度款、发包人造成工期延误的其他原因、发包人原因造成缺陷、工程及材料重新检查合格、补救发包人原因造成的缺陷。除了这些情形外，只要依据合同、法律或者惯例规定，发包人未尽到义务或可以归责于发包人，均可以视为甲方原因。
工程变更目前尚无统一的定义。通常指承包人为完成工程依据合同约定对工程及其实施方式所做出的改变。
甲方风险指非甲方原因造成的合同约定应由发包人承担因此造成费用的风险。按照《标准施工招标文件（2007版）》规定，甲方
风险包括：化石和文物、监理指示延误或错误、不利地下条件。不利地下条件是一个有经验的承包人不能预见的不利的水文、地质、化石等地下条件。不论是招标文件、图纸、勘测资料中描述失实的，或者是根本未提及的，一般都是有经验的承包人难以预料的。
2、工期索赔情形
除经济索赔中提到的三种情形外，还有：自然风险、第三方风险。
自然风险一般是在施工过程中发生不可抗力因素、异常恶劣的气候条件、地震、台风、暴雨、高温酷暑或暴雪冰冻灾害导致工期拖延的，承包人有权要求顺延工期。
第三方原因是在施工中发生不可归责于承包人和发包人的意外事件而导致工程延误的情况。
工期索赔的关键是看延误事件是否在关键线路上，只有在关键线路上才可以要求顺延工期。
二、施工合同索赔策略
1、签约前应注意的事项
在合同签订阶段，承包人应认真分析和对待合同文件，为后续的合同索赔创造条件。承包人在签订合同期间应认真研究招标文件，仔细勘察施工现场，分析招标文件中的缺陷，探索可能索赔的机会，为索赔成功埋下伏笔，准备依据。
2、索赔的时效
在合同履行期间，承包人还要注意索赔时效。施工合同时效是指在合同履行过程中，索赔方在索赔事件发生后的约定期限内不行使索赔权的，视为放弃索赔权利。承包人的合同索赔只有在索赔时效内才是有效的。
当发生索赔事项时，承包人应尽快请监理工程师到达出事现场，并请其做出书面指示。同时，对拟提出的索赔事件过程进行录像或详细记录，作为索赔的证据。承包人应在合同条款要求的时限内向工程师提交书面索赔通知。最后，要按施工合同索赔程序规定的时限报送索赔证据资料和索赔要求的其他内容。
3、索赔报告的编写技巧
要慎用“索赔”二字。当发生索赔事件的时候，可以不用索赔报告的形式向业主索赔，或者在编写索赔报告时，尽量不用“索赔”二字，以免引起业主反感。
当必须使用索赔报告时，也要注意报告的编写语气。文字要简练、条理要清楚、语气要中肯。不能过分强调人为的过错，要强调损失存在的客观性，并说明这种损失是一个有经验的承包人无法预见的，而且已经及时地采取了相应的补救措施，但是还是无法避免损失的发生。
三、收集施工合同索赔证据
施工合同索赔的证据资料主要有：招标文件、合同文件及附件、施工合同协议书及附属文件、往来的书面文件、会议记录、批准的
施工进度计划和实际进度记录、施工现场工程文件、检查验收报告和技术鉴定报告、工程财务文件、现场气象资料记录等。
承包人要顺利取得施工合同索赔，既要符合实体要求，也要具备程序要求，二者都需要用上述证据资料予以证明。因此，索赔证据既要证明索赔事件的发生及造成承包人的损失等实体性问题，还要证明已按规定的程序提出了索赔。作为承包人，在收集索赔证据中应注意做到以下四个必须：
1、必须将责任落实到具体人
作为承包人的项目部，在保证按时按质完成工程的前提下，工程索赔成功与否，关系到承包人的费用和成本，关系到承包人的利润，因此，必须在项目部班子里落实到具体人具体负责。
2、必须按诉讼要求进行收集
根据民事诉讼法的要求，证据需要具备真实性、合法性和关联性。而工程索赔如果协商解决，则成为一个合同关系，如果不能协商解决，则需要通过诉讼或仲裁解决，此时说服法官或仲裁员必须要有符合法定的证据，因此，在收集证据时就应当立即诉讼。
3、必须贯穿于施工全过程
事实证明，工程索赔的证据从签订施工合同开始，到工程项目竣工验收合格为止都会形成，因此，承包人收集工程索赔证据的工作必须贯穿于整个施工全过程，并且往往可以与施工过程中资料管理相结合。