建设施工合同签订四项注意
建设施工领域目前出现的众多有关工程
款清欠、签证、索赔等施工合同纠纷，一
方面是由于施工企业的市场地位、建设领
域的经营习惯和行业惯例等经济因素造成
的，另一方面则是由于当事人在签订合
同、履行合同的过程中缺乏相关的意识、
知识和经验，埋下法律风险而造成。
一、签订合同时应当审查施工合同主
体
案例：甲公司 2002 年 9 月取得二级建筑幕
墙工程专业承包企业资质，2005 年 12 月取
得一级资质;乙公司不具有幕墙工程专业承
包企业资质。 2005 年 11 月，乙公司以甲
公司的名义获得一笔 1 万平方米的幕墙工
程业务;随后，甲公司与乙公司之间签订了
一份内部承包协议。工程竣工结算时，发
包方认为甲公司超越资质等级承揽工程，
施工合同无效，拒付工程款。
评析：上述案例中，甲公司超越资质签
订的合同本属无效，但由于甲公司在工程
竣工之前取得了必要的资质，根据《最高院关于审理建设工程施工合同纠纷案件的
司法解释》，此类合同会按有效处理。不
过，由于涉案合同归根结底是乙公司为承
揽业务而借用甲公司名义签订的，如果发
包方有证据证明这个事实，则乙方行为根
据上述司法解释属于借用资质行为，合同
仍会被认定为无效。
此外，如何认定甲公司和乙公司之间的
内部承包协议的效力?在实践中，内部承包
协议存在多种形式。第一种形式，两个没
有关联关系的法人之间签订的内部承包协
议，这属“名为内部承包，实为非法转
包”的情况，合同无效，本案即属此例。
第二种形式，集团公司内部承包给下属
子公司或其他关联公司。由于这类协议仍
然是两个独立法人之间签订的，所以这种
形式仍然应当被认定为非法转包。
第三种形式，内部项目部承包工程。在
项目部负责人和技术负责人本身是公司员
工的情况下，内部承包协议合法有效。在
项目部负责人和技术负责人不是员工的情
况下，签订内部承包协议属于借用资质的行为，因而无效。
尽管由于承包人资质问题而导致施工合
同无效的情形，在司法实践中可以参照合
同约定结算工程款，但当事人仍然存在着
承担行政责任、项目亏损、质量事故责
任、刑事责任等各类法律风险。因此，发
包人(无论是业主还是施工企业作为总包方)
在签约时，应当严格审查承包人资质。除
此之外，还需要审查其资信、业绩。并
且，在审查时应注意采取相关核查措施，
仅仅看缔约对方报送的文件，是远远不够
的。
二、注意约定合理的付款
方式
案例一：甲乙双方签订工程施工总承包合
同，约定乙方作为某写字楼工程的总承包
人。关于工程款的支付，双方有这样的约
定：“获得验收合格证后 7 个工作日内，
付至经造价师审核的已完工作量总价的
85%。 ”
案例二：甲乙双方签订工程施工总承包合
同，约定乙方作为某写字楼工程的总承包
人。关于工程款的支付，双方约定：“银行转账，分 11 期每月定额支付，具体支付
金额及时间见合同补充条款。 ”
评析：“案例一”中有关付款方式的支
付，其后半部分“经造价师审核”这个约
定是不明确和无法掌控的，如果发生了 7
个工作日之后造价师的审核工作仍未完成
的情形，将会使条款陷于自相矛盾的境
地。此时争议的产生将无法避免。
“案例二”将付款时间固定下来，但其约
定的付款进度却没有结合工程进度，对于
发包方而言，存在很大的法律风险。如果
工程进度出现了延误，但发包方却依约无
法延付工程款，这种不合理的约定极易导
致合作双方产生纠纷。
因此，当事人应注意约定合理的付款方
式，确保付款节点的可明确性及其合理
性。
三、工期和工期调整的约定技巧
案例：甲乙双方签订工程施工总承包合
同，约定乙方作为某写字楼工程的总承包
人。关于工期，双方约定：“开工日期为
2008 年 12 月 1 日，工期 300 天。 ” 评析：关于工期，要注意两个方面：第
一，案例合同中的开工日期应当注明“暂
定”;第二，通常施工合同中都会约定发包
方在开工前办理施工许可证的义务。但如
果发包方在未办出施工许可证时要求承包
方施工，这在司法实践中，如没有特别约
定的，在没有办出施工许可证的这段时间
内的施工期，应计入工期。因此，作为施
工方，首先应坚持无证不施工的原则，但
如果基于特别的原因只能施工的，可以同
发包方约定，在施工许可证未办出时施工
的，施工时间不应算入工期。
此外，当事人在约定工期调整的时候，
应当明确，对于施工方递交的工期调整报
告，发包方应当在几日内回复，如不回复
视为认可。这样可以有效保护施工方的合
法权益。
四、签订建设施工合同时应注意的其他问
题
1、质量条款不应采取主观标准
质量条款通常包括 “质量等级”、“验收
标准”、“特殊标准”的约定。关于“特殊