合同法

第一章合同与合同法概述

第一节合同概述

一、合同的概念

*大陆法系：合意说

法民第1101条：契约，为一人或数人对另一人或另数人承担给付某物、作或不作某事的义务的合意。

*英美法系：允诺说

《美国合同法重述》（第2版）第1条：合同是一个允诺或一系列允诺，违反它，将由法律给予救济；履行它，是法律所确认的义务。”

我国现行法：

1•《民法通则》第85条：合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议。依法成立的合同，受法律保护。”

*最广义合同说、广义合同说、狭义合同说

2•《合同法》第2条：本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。”

婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。”

二、合同的法律性质

1.是以意思表示为要素的民事行为（法律行为）。

2.是两方以上当事人意思表示一致的民事行为（法律行为）。

合同=合意？

事实合同关系理论

附随义务理论

关系合同理论

3.合同是以设立、变更」止民事权利义务关系为内容的民事行为（法律行为）。

三、合同与契约

1.我国历史上：契约〉合同

合同契

2.我国立法中：合同/违约金/违约责任

3.我国理论中：契约=合同

4.台湾学说：合同工契约

合同：意思表示方向一致的协议，共同行为; 契约：意思表示方向相反的协议。

四、合同的相对性

（一）含义

是指合同关系只能在合同当事人之间产生效力，对于合同关系之外的第三人不具有约束力。

（二）内容

1.主体的相对性

2.内容的相对性

3.责任的相对性

《合同法》第121条：

当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷, 依照法律规定或者按照约定解决。”

(三)突破

1债的保全制度：代位权与撤销权。

2.买卖不破租赁：

《合同法》第229条

租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力。”

3.涉他合同，包括为第三人利益的合同和由第三人履行的合同。

4.第三人侵害债权。

5.产品责任

五、合同原则

根据法律行为成立债的关系以及变更债的内容的，除法律另有规定外，需要有双方当事人之间的合同

(德民第305条)。

六、准合同

罗马法：无因管理、不当得利等

法民：不当得利、无因管理

英美法：quasi co ntract~不当得利

七、从身份到契约，从契约到人权？身份？

契约：法学/经济学/政治哲学

第二节合同的分类

一、典型合同与非典型合同

1.区分标准：法律对合同关系是否设有规范并赋予一个特定的名称。

(1)典型合同/有名合同：法律对其设有规范并赋予一定的名称。

设立典型合同的作用：

A.任意性规定的补充作用

B.强行性规范的保护作用

(2)非典型合同/无名合同：法律未设特别规定，也未赋予一定名称。

2.区分意义

(1)法律适用不同

典型合同：《合同法》分则/其他相关法律一一《合同法》总则一一法律行为的规定。

非典型合同：《合同法》第124条：本法分则或者其他法律没有明文规定的合同，适用本法总则的规

定，并可以参照本法分则或者其他法律最相类似的规定。”

(2)典型合同须具备法律规定的特定形式才能成立或生效

1.区分标准：双方当事人是否互负给付义务。

(1)双务合同：双方当事人互负对待给付义务。不完全双务合同：无偿委托合同

(2)单务合同：仅一方当事人负担给付义务。

A.仅一方负有义务，对方不负任何义务的合同，如单纯的赠与。

B.双方当事人虽然都负有义务，但不构成对待给付关系，如附义务赠与。

2.区分意义

(1)双务合同适用合同履行中的抗辩权规则。

(2)风险负担不同：双务合同的风险负担：

A .交付主义：

B .合理分担主义：

C .债务人主义：

《合同法》第148条：因标的物质量不符合质量要求，致使不能实现合同目的的，买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同。买受人拒绝接受标的物或者解除合同的，标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担。

三、有偿合同与无偿合同

1•区分标准：当事人取得权益是否须付出对价。

(1)有偿合同：当事人一方享有合同规定的权益时，必须向对方支付对价。

(2)无偿合同：当事人一方享有合同规定的权益时，不必向对方支付对价。

A.确定的有偿合同：

B.确定的无偿合同：赠与合同

C.可为有偿亦可为无偿的合同：自然人之间的借款合同、保管合同、委托合同。

有偿/无偿工双务/单务

《合同法》第210条：自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。”

2•区分意义

(1)确定某些合同的性质。

(2)对主体资格的要求不同。

(3)债务人的注意义务及责任轻重不同。有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委

托人可以要求赔偿损失。无偿的委托合同，因受托人的故意或者重大过失给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。”

(4)对债权人撤销权的构成要件的影响不同。

(5 )影响善意取得的构成。

四、诺成合同与实践合同

1.区分标准：合同的成立(生效？)是否须交付标的物或完成其他给付。

(1)诺成合同：因双方当事人的意思表示一致即可成立。

(2)实践合同/要物合同：除双方当事人的意思表示一致以外，尚须交付标的物或完成其他给付才能成立。

《合同法》第367条：保管合同自保管物交交付时成立，但当事人另有约定的除外。”

《合同法》第210条：自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。”

2 •区分意义

(1)成立与生效的要件不同：

诺成合同：合意

实践合同：合意+交付标的物或完成其他给付

(2)交付标的物或完成其他给付的法律意义不同：

诺成合同：履行合同义务T违约责任

实践合同：先合同义务T缔约过失责任