第一章合同与合同法概述
迄今为止所有进步社会的运动是一个“从身份到契约”的运动。
----【英】梅因：《古代法》（ 1861）
一、合同的概念
（一）合同的语义
大陆法系：合同是指合意，即当事人意思表示的一致；
英美法系：合同是一个或一组允诺
（promise ）对于该允诺的违反，将由
法律予以救济；履行该允诺，被法律以某种方式确认为一种义务。
简言之，即合同是可以被强制执行的允诺。
我国：注意合同与契约、协议的关系。
契约：《礼记》：契：券要也。
《说文解字》：契，约也。契就是指书契，约是约定，契约就是以书契等形式达成的协议。
合同：新中国成立后，契约用合同代替。现在，契约与合同在同一意义上使用。
协议：一般与合同为同义语，生活中无名合同称为协议比较普遍。
有学者主张应区分契约和合同
契约：指双方当事人目的对立，意思表示方向相反的双方法律行为。其实质是“ 错综的合致”。
合同：当事人目的相同，意思表示方向也一致的共同法律行为。其实质是“ 平行的合致”。如：设立公司（制定章程）、董事会决议、合伙人的开除我国《合同法》合同的含义：
第二条本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。
婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。
2、我国《合同法》调整的合同的范围主要是但不限于债权合同，物权合同等其他平等主体之间的有关财产的合同都应受《合同法》调整。
《物权法》第 172 条：设立担保合同，应当依照本法和其他法律的规定订立担保合同。
身份合同以及非民事领域的行政合同、组织内部合同、劳动合同不受《合
同法》调整。
二、合同的特点
（一）合同是一种民事法律行为；
（二）合同是当事人之间的合意；
（三）合同以设立、变更或终止民事
权利义务关系为目的和宗旨。
合同的本质：
合同是民事主体对未来事务的安排，当事人由此产生合理预期，合同法就是要赋予合同法律约束力，确保合同得到履行，对违约行为进行惩罚和救济。由此在当事人之间产生合理的信赖，形成信用关系。三、合同关系
（一）合同关系的主体—债权人与债务人
（二）合同关系的内容 ----合同债权和债务
合同债权：本质是请求权，但其内容不限于请求权，还包括解除权、代位权、撤销权等权能。
（三）合同关系的客体
即合同标的为给付（行为），即债务人的行为，而不是标的物。
（四）合同过程 ( 省）
（五）合同关系的相对性
1、含义
例：甲与乙达成协议，将某批运输中的设备卖给乙，约定 3 月交货，协议签订后乙又将该批设备卖给丙，约定货物到港后丙直接去港口提货。丙收货后发现质
量问题，丙可否起诉甲承担
违约责任？
合同的相对性：就是指合同只对合同当事人有约束力，对第三人没有约束力，
即第三人既不能享有合同权利，也不承担合同义务和责任。
第一百二十一条当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担
违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。
2、合同相对性的例外或突破
（ 1）债权物权化—租赁权物权化
《合同法》第 229 条规定“租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租
赁合同的效力。”即所谓“买卖不破租赁”。（ 2）法人人格否认制度
（3）债的保全制度 ---- 代位权与撤销权（第 73、74 条）
（4）关于第三人利益的合同
如：指定受益人的保险合同。
（5）第三人侵害债权
例1：甲演出公司与杰克逊签订全球巡演，门票已售出，商业对手乙公司得
知后贿赂杰克逊的私人医生，指使其害死杰克逊，使甲公司遭受重大损失。问：
甲公司可否起诉乙公司赔偿损
失？
例2：甲体育用品公司与某奥运冠军丙签订代言合同，报酬 500 万元，乙公司得知后以
二倍的报酬（ 1000 万元）请丙代言，并不得为甲代言。丙遂与乙公司签约。
问：甲公司是否可起诉乙公司赔偿？
四、合同的种类
（一）双务合同与单务合同
1、区分标准
当事人双方是否存在对待给付义务（互负具有对价意义的债务）。双
务合同：当事人双方互负对待给付义务的合同，如买卖、租赁等；单
务合同：仅当事人一方负给付义务的合同，如赠与、借用等。
例1：甲乙系朋友关系，某日甲委托乙帮忙（无偿的）处理某事务，事后乙
要求甲支付垫付的费用 200 元，甲乙之间委托合同是双务还是单务合同？
不完全双务合同：双方虽各负债务，但其债务并不是给付与对待给付关系的合同。其性质仍属单务合同。如：无偿委托合同，委托人支付必要费用与受托人处理事
务并不是对待给付。但有偿委托合同中的报酬则是对待给付。例 2（2009 年司法考试试题）：
甲将 300 册藏书送给乙，并约定乙不得转让给第三人，否则甲有权收回藏书。
其后甲向乙交付了300 册藏书。下列哪一说法是正确的？ A．甲与乙的赠与合同无效，乙不能取得藏书的所有权 B．甲与乙的赠与合同无
效，乙取得了藏书的所有权C．甲与乙的赠与合同为附条件的合同，
乙不能取得藏书的所有权 D．甲与乙的赠与合同有效，乙取得了藏
书的所有权
答案： D。
思考：附义务（附负担）的赠与合同还是单务合同吗？
第190 条
赠与可以附义务。赠与附义务的，受赠人应当按照约定履行义务。
此处所附义务并非受赠人的对待给付，故仍为单务合同。
2、区分意义
（1）是否适用同时履行抗辩权不同；
（2）风险负担不同；
（3）合同不履行的后果不同。
（二）有偿合同与无偿合同
1、区分标准
当事人取得权益是否支付相应代价（对价）。
有偿合同：当事人一方取得权益必须向对方当事人支付相应代价的合同，如
买卖、租赁等；
无偿合同：当事人一方取得权益不必向对方当事人支付相应代价的合同，如
赠与、借用等。
注：（ 1）对价不一定要等价。
（2）有偿、无偿与双务、单务两种区分的关系：
双务合同都是有偿合同；
单务合同并非都是无偿合同。
如：自然人之间的借款合同，约定利息的。借款交付时借款合同成立，此时
出借人不负有义务，借款人要负偿还义务（单务），并要支付利息（有偿）。 2、区分意义
（1）确定某些合同性质，如买卖与赠与；
（2）义务的内容不同，有偿合同比无偿合同当事人义务较重；
（3）主体要求不同，有些无偿合同无民事行为能力人也可以订立，如接受
赠与。
（三）有名合同与无名合同
1、区分标准
法律是否设有规范并赋予一个特定名称。
有名合同（典型合同）：法律设有规范并赋予特定名称的合同。如：买卖、
赠与等。
无名合同（非典型合同）：法律尚无特别规定并赋予特定名称的合同。
注：此处法律不仅包括合同法分则，还包括其他法律中规定的合同类型，如
保险合同。
2、区分意义
主要在于法律适用规则不同：
有名合同：直接适用法律规定；
无名合同：适用合同法总则，并可以参照合同法分则最相类似的规定（类推