第28卷第4期河北法学Vol.28，No.4

2010年4月HebeiLawScienceApr.，2010

美国的性骚扰概念及其发展耿殿磊

收稿日期：2009-11-26作者简介：耿殿磊（1967-），男，山东淄博人，上海外国语大学英语语言文学专业博士研究生，武汉科技大学国际学院副院长，副教授，硕士生导师，研究方向：美国文化、英语教学、国际教育。

（武汉科技大学国际学院，湖北武汉430081）摘要：20世纪70年代，由于女权主义高涨和民权意识觉醒，美国女权主义法学家受《民权法案》启发，从性别歧视角度提出了“性骚扰”的概念。后经平等就业委员会的确认和联邦法院的一系列司法判例，美国在上世纪80年代中后期确立了较为完善的反性骚扰法律体系。但随着社会条件的变迁，性骚扰概念的内涵和外延通过诸多司法判例，在适用领域、受雇者范围、性别与性倾向、间接受害人、理性人、理性女性等方面获得了进一步发展。关键词：性骚扰概念；定义；美国法律中图分类号：DF1文献标识码：A文章编号：1002-3933（2010）04-0172-06

TheDefinitionofSexualHarassmentandItsEvolutionintheUnitedStatesGENGDian-lei（InternationalSchool，WuhanUniversityofScienceandTechnology，Wuhan430081China）Abstract：Inthe1970s，theconceptofsexualharassmentwasinitiatedbyfeministsinAmericafromtheperspectiveofsexdiscrimination，whichwasestablishedinduecoursethroughachainoffederalcourtcasesandtheEEOCregulation.Thedefinitionoftheterm，however，hassinceundergonesomeevolutionasnewprecedentsestablishedinsomelandmarkcasesregardingvariouskeyelementsoftheconceptsuchasthedomainsapplicable，sexandsexualorientation，theindirectvictim，thereasonableperson，andthereasonablewomen，amongothers.Keywords：theconceptofsexualharassment；definition；Americanlaw

导言尽管“性骚扰”（sexualharassment）概念的出现只是近四十年左右的事，但作为一个社会问题，它古已有之并普遍存在于各个社会。人类在18世纪进入工业化社会以来，广大妇女从家庭走进职场，其遭受男性经济压迫和性别歧视的问题也随之彰显，表现之一是性骚扰现象日渐成为一个突出的社会问题。在20世纪60、70年代的妇女解放运动中，美国女性主义法学家一针见血地将性骚扰问题的实质定性为性别歧视，从而奠定了美国反性骚扰立法和司法的基础。美国是世界上最早提出性骚扰概念并完善反性骚扰法律体系的国家，数十年的司法实践业已证明其法律实效，故纷纷为其他国家和地区所借鉴，但不少人对美国的原始概念存在不同程度的误解。为正本清源，本文拟对美国性骚扰概念的产生及其发展，进行历史学、女性学和法学的梳理与评价。一、概念提出的社会背景性骚扰问题在古代西方俗称“亚当的诱惑”。《圣经》曾记载女性遭受男性欺侮的故事［1］，并预言在世界末日来临之际男性对女性的态度仍将进一步恶化［2］。在美国，男性利用性或性别对女性实施骚扰以维护自身的权力和地位，已有很长一段历史。现有记录的职场中的性骚扰例证，可以追溯倒19世纪30年代新英格兰的纺织工厂。表面看来，性骚扰现象在历史上表现得并不突出，但事实上，根据一些劳工的记录和法庭的档案，工厂女工和家庭女仆遭受男性上司或主人性骚扰和性侵害的经历可谓罄竹难书［3］。众所周知，白人男性对黑人女性实施性骚扰和强暴以维护奴隶制的历史，更是血泪斑斑［3］。20世纪以来，美国社会发展至工业化和后工业化阶段，其物质文化水平取得了显著进步，但是女性所遭受的性骚扰问题反而日益凸显，变成了一个突出的社会问题。人们自然会说这是“饱暖思淫欲”的结果，但深入分析，我们可以概括出以下

基本原因：（1）现代妇女从家庭走进职场，使原本内循环中的经济压迫和性剥削得以外化；（2）现代女性社会角色的变化使之遭受的压迫和剥削更加广泛。究其本质，性骚扰问题是女性作为社会弱势群体遭受经济剥削和性别歧视的集中体现［4］。

性骚扰具有现代意义的概念的产生，是西方现代社会女性意识空前增强和民权意识觉醒的必然结果。20世纪

—271—中叶，女权主义思想先驱西蒙·波伏娃（SimondeBeauvior）在《第二性》（TheSecondSex）一书中，一反19世纪以来盛行的“生物决定论”革命性地提出：除了天生的生理性别，女性的所有女性特征都是社会造成的，这为女权主义者后来提出具有划时代意义的“社会性别”（socialgender）概念提供了理论基础［5］。20世纪60、70年代，随着美国妇女解放运动的开展，自由主义、激进主义、马克思主义、存在主义、后现代等新、旧不同的女性主义流派，对性别平等和性别歧视问题各抒己见，并逐渐进入法学研究领域，形成了女性主义法学。另一方面，自20世纪50、60年代起，美国民权运动蓬勃发展，激励了各个弱势群体起而捍卫自己的尊严和权益，同时政府也顺应民意通过了一系列保障民权的法案。这一切都为“性骚扰”概念在美国的产生奠定了社会基础［6］。二、概念的提出和确立1961年，美国肯尼迪政府成立了总统妇女地位委员会（President’sCommissionontheStatusofWomen），它所提出的《同酬法案》（EqualPayAct）于1963年得以通过，旨在保障两性工作的平等权利，禁止对女性就业进行性别歧视。但是，性别歧视现象并未因此消除，问题之一是，女性在劳动力市场和工作场所，时常受到男性上司的性骚扰而被迫辞职。对此，当时社会的一般观点是，男性对女性实施性骚扰是其基于性欲支配的一种个体之间的侵权行为，无须法律干预。1964年美国国会通过了《民权法案》（CivilRightsAct），其中第七章把“性/性别”（“sex”）加入保护范围，并规定：禁止雇主因雇员个人的种族、肤色、宗教、性别或国籍等因素予以歧视［7］。1972年，国会通过了上述法案第七章的修正案，授权平等就业委员会（EqualEmploymentOppor-tunityCommission，EEOC）根据该款法律，以自己的名义，代表在就业过程中遭受非法不公待遇的个人或集体向法院提起诉讼。当时，已经有国会相关委员会极力呼吁提高职业场所中妇女地位的报告，但在当时的社会条件下，职场中的性骚扰问题尚未进入立法者的视野。但是，人们已经开始探索适当的名称对此类问题进行定性。1973年，麻省理工学院玛丽·罗伊（MaryRowe）博士在向院长呈交的一份关于性别问题的报告中，首度公开使用了“性骚扰”（sexualharassment）一词，但据她解释，此前该词已由本校其他学者在讨论会上首先使用过［8］。另一说法是，“性骚扰”一词于1975年由康奈尔大学琳·法莉（LinFarley）、苏珊·美耶（SusanMeyer）、卡伦·索维涅（KarenSauvigne）等女权主义学者在一次学术讨论中杜撰。后来，她们还成立了女职员学院（WorkingWomen’sInstitute），与其他女权组织一起，在20世纪70年代末将性骚扰问题推到了美国全社会面前［9］。一般认为，Barnesv.Train（1974）是美国历史上的性骚扰第一案，尽管当时案件的审理并未采用“性骚扰”之名。联邦地方法院对此案和早期其他几个案件［如Barnesv.Train（1974），Cornev.Bausch＆LombInc.（1975），Millerv.BankofAmerican（1976），Tomkinsv.PSE＆G（1976）等］的判决，均认定性骚扰是管理者和下级之间的个人行为［10］。法院对《民权法案》第七章关于禁止性别歧视所规定的“性”（“sex”）作狭义解释，认为仅含有性别（gender）之意，不含有性能力（sexuality）或性行为（sexualbehavior）等相关特性，故否定了女性可以援引该款法规提

起性骚扰之诉的可能性［11］。大多数法院坚持认为，性骚扰行为只是反映了男性和女性之间在性格个性上的差异或冲突，而不是基于性别上的歧视。有些法院也担心，如果承认这类案件的可诉性或将一发不可收拾，因为这意味着允许对个人性意向提起诉讼，而这显然不是当初国会立法的意图。1976年的Williamv.Saxbe一案可谓性骚扰概念历史

上的一个重要转折。在本案中，一名妇女控告其男性上司由于她拒绝了他的性暗示而遭到无端报复甚至被解聘。华盛顿特区地方法院认为，本案的核心是以工作上的利益换取性好处，首次判决回报型性骚扰（quidproquosexualhar-assment）构成一种违法的性别歧视，并将“性骚扰”定义

为：“被迫的和不受欢迎的与性有关的行为（unwelcomedconductofsexualnature）”［10］。1977年，联邦上诉法院在

Barnesv.Coastle、Barnesv.Train、Tomkinsv.PSE＆G等案

件中，对上述依据进行了重申［3］。同年，在Alexanderv.YaleUniversity一案中，康涅狄格州地方法院也以回报型性

骚扰之名，首次在教育领域进行了判决［3］。这样，“性骚扰”作为性别歧视的一个法律概念，逐渐被人们认识。第一个将性骚扰作为性别歧视问题提出，并予以系统论述的是密歇根大学的法学教授凯瑟琳·麦金侬（Cathar-ineA.Mackinnon）。早在耶鲁法学院读书时，她就撰文认

为：性骚扰为女性造成了不必要的负担和不利的工作环境，而男性却免于承受，所以其本质是一种就业歧视的表现。但是，要从这一角度将性骚扰诉诸法律，麦金侬却苦于找不到法律上的依据［10］。后来，她从《民权法案》第七章获得了以性别歧视提起性骚扰之诉的灵感，从批判法学角度提出了自己的“性骚扰”概念，并于1979年出版了《职业女性性骚扰》（SexualHarassmentofWorkingWomen）一书，完整地表述了这一理论。她在书中对“性骚扰”的界定是：“从广义角度而言，性骚扰是指处于权利不平等条件下强加于人的讨厌的性要求，其中包括言语的性暗示或戏弄，不断送秋波或做媚眼，强行接吻，以解聘雇员相威胁，提出下流的要求并强迫与其发生性关系。”［12］麦金侬之所以把性骚扰定性为性别歧视，而不是个体之间的侵权行为，是基于她的不平等理论。她认为性骚扰事件中的权利不平等体现在两个层面：一是在社会中男女权利地位的不平等，包括性别角色地位的不平等；二是女性在职场上地位的不平等，它直接导致女性经济上的弱势地位，反过来，后者又强化了前者。性骚扰是一种性别歧视，原因有三：首先，社会价值取向不是将女性看作人，而是将之“物化”或者视为性玩物，对女性在职场中实施性骚扰即是将之“性化”的结果，对于个别女性的性侵犯即等于对整个女性群体的侵犯。其次，性骚扰体现一种男性处于权力中心，而女性对之顺从、受其支配的性别角色模式；最后，女性离开家庭加入职场本意是要追求经济独立的自由生活，但性骚扰不断强化女性被贬抑的社会地位，阻断了其通过工作平等通向社会地位平等的道路［4］。社会上以侵权行为论处性骚扰的普遍主张不是不好，而是尚不足够［4］。对此，麦金侬将女性在职场中遭受的性骚扰经历，与种族歧视背景下黑人被排斥与隔离状态—371—