论劳动合同的解除

内容摘要

劳动合同的解除在劳动合同制度中占有重要的地位，这是因为随着经济体制改革的发展和现代企业制度的建立，企业成为市场的独立法人组织和竞争主体，企业劳动关系由行政化走向法制化。劳动合同解除是劳动合同制度中的一个重要环节，直接涉及劳动合同的效力、合同当事人的利益得失和权利的保护。将这一问题搞清楚了，不仅有利于理顺劳动关系，加强企业管理，更有利于保护劳动关系双方的合法权益，促进我国经济稳定有序的发展。本文将从解除劳动合同的理论分析框架入手，把握《劳动合同法》保护弱者的观点，理顺劳动合同与民事合同在思路上的区别。并在此基础上，结合实践的需要，提出若干立法建议和司法补救措施。

关键词劳动合同解除；用人单位单方解除；劳动者单方解除；试用期；经济性裁员

目录

引言 (4)

一、劳动合同解除概述 (4)

（一）劳动合同解除的概念 (4)

（二）劳动合同解除的类型 (4)

（三）劳动合同解除的特征 (5)

二、国内外立法关于劳动合同解除的规定 (5)

（一）劳动合同的形式 (5)

（二）预告期 (6)

（三）协商解除 (6)

（四）单方解除 (6)

（五）经济性裁员 (7)

三、《劳动合同法》对于劳动合同解除制度的修改及补充 (8)

（一）试用期解除劳动合同的规定 (8)

（二）用人单位单方解除劳动合同 (9)

（三）劳动者单方解除劳动合同 (11)

四、如何完善我国劳动合同解除制度 (11)

（一）用人单位即时解除与内部规章 (11)

（二）违法解除劳动合同的责任 (12)

（三）限制用人单位解除劳动合同的情形 (13)

结束语 (13)

参考文献 (14)

论劳动合同的解除

引言

近些年来，随着劳动力市场供大于求现象的日趋严重，用人单位侵害劳动者合法权益的案例

时有发生，劳动者与用人单位之间的劳动争议案件呈现出上升的势头。这其中，不少案件涉及到

了劳动合同的解除问题。劳动合同解除是劳动合同管理和运作中的重要内容之一，忽视其重要性

不仅会影响到企业劳动力的正常流动，损害劳资双方的正当权益，同时也会对社会经济健康有序

地发展产生不利的影响。因此，我国于2008年1月1日起正式施行《劳动合同法》，对劳动合同解除制度加以立法上的补充和完善，理顺劳动关系，规范劳动合同管理。本文将依托《劳动合同法》相关规定，并借鉴国外立法经验，提出合理的设想和对策，建立健全劳动合同解除制度，构建和谐稳定的劳动关系

1。以达到增强企业人才意识，提高综合竞争力；增强劳动者的危机感和责任感，促进劳动者素质的提高，推进我国人才战略顺利实施的目的。

一、劳动合同解除概述

劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系明确双方权利和义务的协议，它不是静态不变的。伴随着劳动合同履行期限的到来以及其他因素的影响，特定个体之间的劳动合同最终都会消灭。从我国现行《劳动合同法》有关规定来看，导致劳动合同消灭的一个很重要的途径就是劳动合同的解除。

（一）劳动合同解除的概念

按照我国《劳动合同法》的规定，劳动合同的解除是指劳动合同生效后，尚未履行或者尚未全部履行前，当事人一方或者双方依法提前消灭劳动法律关系的法律行为2。具体来讲，劳动合同的解除包括以下几层含义：

1、解除劳动合同的法律行为，只能发生在被解除的劳动合同依法订立之后，尚未履行完毕之前，并且被解除的劳动合同应为有效劳动合同，无效劳动合同自订立时起就没有法律的效力，更谈不上合同解除问题。

2、解除劳动合同的形式有两种：一种是用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同;另一种是由一方当事人依据劳动法规定单方面解除劳动合同。

3、劳动合同解除的实质，是提前终止双方当事人的权利义务关系。合同解除以前，双方当事人的行为有效，无需“恢复原状”，但双方当事人的权利义务关系到此结束，不再继续到“期限届满”了。

（二）劳动合同解除的类型

由于采取的分类标准和认识上的不同，我国理论界对劳动合同解除的分类并不是完全相同的，大部分学者依据《劳动合同法》的规定从合同解除的方式、解除的条件和解除的原因将劳动合同解除分为协商解除和单方解除、法定解除和约定解除、有过错解除和无过错解除。但是有的学者则认为，劳动合同解除按照合同解除的方式不同，应分为两类即双方解除与单方解除，其中双方解除又称为协商解除；单方解除又称为法定解除。依据劳动合同解除主体的不同，又可分为用人单位单方解除和劳动者单方解除两种。还有的学者认为，按照行使单方解除权是否需要预告，可将劳动合同解除分为单方预告解除和单方即时解除两种。单方预告解除是指经预先通知对方当事人后才可以单方解除合同；而单方即时解除则是指在通知对方当事人时就可以单方解除劳动合同。劳动合同解除分类的不同是由于分类标准的多样化以及这些标准之间的可交叉性，出现上述现象也是正常的。而且，从不同角度对劳动合同的解除进行分类也有利于我们对它的全面认识，防止因考虑角度的片面性而造成立法或者执法上的遗漏或者错误，给实际工作带来不便。

1郑淑娜.中华人民共和国—劳动合同法适用指南[M].中国人事出版社，2007。

2信春鹰.中华人民共和国劳动合同法释义[M].法律出版社，2007.。

（三）劳动合同解除的特征

劳动合同解除是劳动合同关系的非自然终止，一般是由于劳动合同订立时所依据的情况发生了变化。这种变化可能是主观方面的，也可能是客观方面的。但是，这种变化致使劳动关系无法保持，而提前结束。受合同字眼的影响，人们很容易将劳动合同法上的合同解除与民法上的合同解除混淆起来。其实，这两者属于不同性质的法律部门，因而它们之间存在很大的差别，不应混为一谈。3

1、在法定解除中，民法的规定往往是由于一方当事人违约而法律规定另一方受到侵害的当事人有权解除合同；劳动合同法中规定的法定解除则未必如此，在某些情况下如企业经济性裁减人员，即使劳动者不存在任何的主观过错，用人单位也可以依法单方解除劳动合同。

2、民法属于私法范畴，其十分强调当事人的意思自治原则。所以，民法上的合同解除虽然也可以是法定解除，但总是以约定解除和协商解除为主；而由于劳动合同法属于公法范畴，所以劳动合同法上的合同解除则主要是以法定解除为主。

3、民法的合同解除往往只强调形式上的平等，合同任何一方当事人无权单方解除合同；而劳动合同法上的合同解除则强调实质上的平等。正确认识劳动合同法上的劳动合同解除对于我们今后相关立法和执法具有重要的意义。

二、国内外立法关于劳动合同解除的规定

国外劳动立法的历史悠久，又经过劳资双方的长期斗争，故劳动立法比较完善。中国改革开放20年来，随着经济体制改革和市场经济的建立，劳动合同立法也有了很大的发展。2008年1月1日起正式施行的《劳动合同法》承担着改善民生，促进和谐社会的职能。但是，我国劳动合同立法与国外劳动立法仍存在着差距，就劳动合同解除方面而言，国外立法规定的就比较详细、具体，可操作性强，这是值得我国劳动合同立法所借鉴的。

关于国内外立法在劳动合同解除方面的不同规定，主要有以下几个方面：

（一）劳动合同的形式

国内外立法关于劳动合同解除规定上的不同，从劳动合同的形式上就已体现出来。对于劳动合同是否应当采用书面形式，国外一般不做重点强调。以法国为例，“有固定期限的雇佣合同采用书面形式，而非书面合同意味着签订了一个没有特别说明时间的合同”，即法国通行的做法是订立无固定期限劳动合同，不定期合同以口头为原则，定期劳动合同采取书面形式为例外。无固定期限劳动合同并不要求书面形式，只有对于那些准许订立定期合同的特殊行业如海员、飞行员、家庭劳动者和医生等，法律规定书面形式的是劳动合同生效的条件。德国劳动法被纳入到民法的调整范畴中，比较注重私法自治的基本原则，对劳动合同本身的形式没有特别强调。只有对于口头合同中涉及到双方利益的重要条款，才规定用人单位提供书面形式给雇员，签字生效。而我国《劳动合同法》则规定，