中国人民大学国际私法课程1
第九章
合同的法律适用
教学内容
一、涉外合同的认定
二、合同法律适用理论
三、合同准据法及确定方法
四、中国涉外合同的法律适用
五、具体涉外合同的法律适用（略）
推荐文献
1 ．刘晓红：《论合同之债法律冲突解决方法及其最新
发展》，载《法学》1999年第3期；
2．裴普：《论法律适用中“契约自由”原则—国际合同的自体法》，载《西南政法大学学报》2004年第3期；
4．单海玲：《从国际私法角度看〈联合国国际货物销售合同公约〉在我国的适用》，载《政治与法律》2003年第5期；
6．张庆麟：《国际借贷协议法律适用规则探析》，载《中国国际私法与比较法年刊》（2003年卷），法律出版社2003年版；
7．南治民：《试论国际航空运输合同的法律适用问题》，载《中国国际私法与比较法年刊》（1999年卷），法律出版社1999年版.
一、涉外合同的认定
1、概念
合同，是民法上产生债的主要原因，是当事人设立、变更或消灭某种民事权利义务关系的协议。
涉外合同，指含有涉外因素(foreign-related)的合同，在国际民商事流转中占有重要地位。
2、认定：涉外因素？→广泛解释
（1）合同当事人一方或双方具有外国国籍，或者虽不具有外国国籍，但住所在外国。
大陆法系→国籍；英美法系→住所
法人的国籍确定标准不同，不确定性，且法
人的国籍往往掩盖其所从事的交易同有关国
家之间的真正联系。
因此，在一些国际立法文件中，例如CISG明
确规定以合同当事人的营业所在不同国家作
为国际合同的判断元素。
（2）合同的标的是位于外国的物、财产或需要在外国完成的行为（票据法第96条）
例如，货物运输合同的国际性，既不考虑当
事人的国籍，也不考虑当事人的营业地或住所，而是看所运货物的发运地或目的地是否
位于国外。——蒙特利尔公约第1条第2款？
鹿特丹规则：本公约适用于收货地和交货地
位于不同国家，且海上运输装货港和同一海
上运输卸货港位于不同国家的运输合同，条
件是运输合同约定以下地点之一位于一缔约国：收货地；交货地；装货港或者卸货港。
（3）合同当事人权利义务关系据以产生的
法律事实（订立或变更）发生在外国
另外，合同与一个以上的国家相联系；涉及外国法的适用；选择外国仲裁机构；影响国际贸易利益等，也可能成为一项国际合同。 2004年国际统一私法协会《国际商事合同通则》（PICC）前言：国际性的多种标准？除非所有因素只与一个国家有关。
二、合同法律适用理论
背景：合同的法律冲突？
指如何确定合同的准据法，即依照冲突规范确定合同应适用的法律。
关于合同准据法的确定，学界历来存在着许多不同的理论和观点。
——主观论V. 客观论——方法
——整体论V. 分割论——范围
主观论V. 客观论——关于合同准据法确
定方法的两种不同理论
主观论认为：合同当事人有权按照自己的意志和协议创设某种权利义务，他们也有权选择适用于他们之间合同的法律。这两个方面是一致的，有机的结合在一个合同之中。只有在当事人无选择时，才能适用其他法律。 杜摩林（Dumoulin,1500-1566）：实体法意思自治→冲突法意思自治
客观论认为：合同的有效成立和效力是与一定的客观标志相联系的，因而合同应适用何国法律不能由当事人自己选择，应根据合同与一国有最密切联系的客观标志来确定。或认为缔约地法（如美国），或认为履行地法（如萨维尼），或认为当事人住所地法，或认为当事人的本国法（如齐特尔曼）。
整体论V. 分割论—关于合同准据法适用
范围的两种不同理论
整体论认为：一项合同无论从经济还是从法律观点看，都应是一个整体，因而其形式、履行、效力、解释、解除都应该只由一种法律支配。从当事人的主观愿望来讲，他们也不可能期望将一合同分割为若干方面，分别受制于不同的法律，在实践中也是困难的。
分割论认为：合同当事人的行为能力、合同的方式、合同的有效成立以及合同的效力，可以受不同的法律调整。这一理论可以追溯到意大利的法则区别说。巴托鲁斯主张对合同的不同方面适用不同的法律。后来许多国家的理论和实践都沿用了这种分割方法。
主要是三分法：形式、能力、内容和效力
三、合同准据法及确定方法
the proper law / applicable law of the contract
是英国学者Westlake在法律关系本座说基础上提出的一个概念，最初见于其1858年《国际私法论》，但其并未阐述何为合同准据法。 戴西在其1896年《冲突法》第1版中认为，合同准据法就是合同双方当事人打算，或能合理地认为他们打算使合同受其支配的那一个或那几个法律。
1980年Morris修订戴西《冲突法》第10版中认
为，合同准据法是指当事人意欲适用于合同的法律，或者在当事人意思没有表示，也不能根据情况作出推断时，指与交易有最密切和最真实联系的法律。
德国努斯鲍姆认为，合同准据法是根据合同的具体情况，指定为最适合于合同的法律。 一般理解：
合同准据法的确定方法（重点）
四个发展阶段?
-客观标志原则
-意思自治原则
-最密切联系原则
（特征性履行方法）
-合同自体法理论
（一）客观标志原则
该方法认为，合同准据法是与合同有一定场所联系的国家的法律。在意思自治原则产生之前，各国立法及理论多主张按客观标志原则确定合同的准据法。目前，只有在当事人没有选择法律或意思不明而无法确定时，法院依照“场所支配行为”原则，以与合同有关的客观标志为依据，确定合同的准据法。