合同法与合同管理讲义
一、开题：中国的法律体系和合同法
1、民法（平等主体、民法通则和民法典）、合同法（有名合同）、劳动合同、行政合同
中国的各级法院一般都设立民庭、刑庭、行政庭这几个主要的业务庭，相应的对应民法、刑法和行政法这三个主要的法律部门。当然民法、刑法和行政法是实体法，还有民事诉讼法、刑事诉讼法、行政诉讼法三大诉讼法，实体法是解决谁对谁错的问题，诉讼法解决如何立案、开庭等等的程序问题。
民法是调整平等主体之间的财产和人身关系的。
合同法属于民法中一部分，违反合同法叫违约，民事案件多数可以分为违约之诉和侵权之诉。侵权之诉如伤害案件等，有些即可是违约之诉，也可以是侵权之诉，如乘坐出租车时发生交通事故受伤。法院在开庭时会要求明确按照违约还是侵权主张权利。
一般民二庭受理合同纠纷即违约之诉，民一庭受理侵权之诉，但建筑房地产土地纠纷全部由民一庭审理。
身份关系的合同如婚约、收养合同，行政合同、劳动合同不是合同法的调整范畴。
2、法律、行政法规、规章、司法解释按照效力等级，法又分为宪法、法律、行政法规、地方性法规、规章、司法解释、国际条约、自治条例和单行条例、特别行政区法律等等。
行政法规是指国务院制定的规范性文件。
规章包括国务院各部委的部门规章和地方政府规章。
最高人民法院的司法解释对法院审判有约束力，在司法实践中具有重要的地位和作用，如《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》等。
二、合同审查和管理的重点
1、违约责任条款
包括赔偿损失（利息）、违约金、定金、解除或者继续履行合同。避免使用“罚款”、“处罚”等不对等的词语。
要审查是否能够根据合同约定计算出来具体数额，是否对本方不公平。举例，建设工程施工合同尾款拖欠，如果按照合同总金额的一定比例承担利息对甲方就极不公平，和烟建合同中就曾经出现过。
违约金和定金不能同时适用。
定金必须用宝盖头的“定”，订金、保证金等起不到定金的效果。
2、管辖
仲裁、劳动争议仲裁、诉讼、买卖合同、建设工程施工合同、级别管辖
合同约定仲裁的法院不受理。现在临沂有临沂仲裁委员会，没有“市”，仲裁条款必须指明到哪一个仲裁委员会仲裁，否则是无效的，和没有仲裁条款一样由法院受理。“起诉或者仲裁” 也是无效的，如果这样表述也不能仲裁，只能起诉。仲裁一裁终裁，能选择一个仲裁员。
劳动争议的案件只能先由劳动争议仲裁委员会先行处理，对结果不服才能到法院起诉。
对于合同纠纷的诉讼管辖，约定优先于法定，就是说有约定按照约
定，没有约定按照法定即原告可以选择在被告所在地或者合同履行地法院起诉。注意买卖合同和承揽合同的合同履行地不一样。建设工程合同意施工行为地为合同履行地。
级别管辖的规定是指对于一审，山东省规定临沂50 万以下的有基层法院（乡镇法庭是基层法院的派出机构）一审，50 万以上
的由中级法院一审，3000 万以上民事案件由省高院一审。级别管辖无权约定，所以避免“由兰山区人民法院管辖”等提法。
3、时效一般诉讼时效、最长诉讼时效、中断、中止、租赁、人身伤
害等特殊
一般诉讼时效为2 年，从知道或者应当知道权利被侵害时计算。租赁、人身伤害的诉讼时效为1 年。对于欠款纠纷没有写明还款日期的，山东省高级法院意见是从主张之日起计算。中国的法院审判实践上比较重实质，往往对时效中断审查较宽松。
最长诉讼时效为20 年，自权利被侵害之日起计算。
诉讼时效的中断是指提出要求或者对方承诺还款，实践中哪些行为可
以引起诉讼时效的中断？要求重新出具欠条、在催款通
知书上签字、寄发催款通知书并留存邮寄存根、报纸公告等
中止是指最后半年内因为特殊事由不能起诉，实践中极少发生。
如果过了时效，仍然可以起诉，法院也受理，但会驳回诉讼请求。驳回诉讼请求和驳回起诉的不同之处：不符合民事诉讼法108 条之规定则驳回起诉。
4、证据
合同质量很高，避免不了一方或者双方不按照合同履行，这时就产生了纠纷，产生纠纷怎么办？要搜集证据。
合同包括合同书、补充协议、附件（图纸、招标投标文件、签证、工作联系单、监理资料等），除此外，还要收集来往信函、电子邮件、会议纪要、有具体内容的意向书、付款的证据等。
合同是不是有可操作性，关键看能否在执行过程中取得证据合同中要对是否违约以及违约后如何处理建立识别体系，否则无法举证，受损害方难以获得赔偿。履行合同的同时，一定要有证据，要想到发生纠纷时拿出对自己有利的履行合同的证据。例如我们开发票给人家，一定要拿回钱，否则要拿回对方写的收到发票的收到条。
付款给人家，对方给了一个帐户，户名不是合同签订人，就不能往上打款。除非合同上的权利人给予指示，并且用书面指示等我们可以保存为证据的方式。电话指示不行，录音也可以，但是鉴定费时费钱，有时不能鉴定，一般不应采用
5、签字和盖章问题先说“双方签字盖章之日起生效”，如果是个人，最好签字，加摁手印更好；如果是单位，即使不盖章，只有法定代表人的签字也有效，盖了公章，没有任何人的签字也有效，没有盖公章，如果签字人持有单位的授权委托书签字也有效。盖章过程我们看不到，可能冒出来真章假章的问题，那么保险起见，签字人如果不是法定代表人，则应持有单位的授权委托书。如果多页合同，记得要盖骑缝章。
7、避免产生歧义、格式合同
例子：借条1 万元，过了一段时间写“还欠款2000 元”，发生纠
纷，产生歧义。
特别是格式合同，更要避免歧义，法律规定，如果格式合同的条款有两种解释，则应作出不利于提供格式条款一方的解释。
8、主体资格的审查合同当事人的民事主体资格问题，法人、自然人、其他组织，要看营业执照。
资质问题，建设工程施工合同必须要有相应资质，否则导致合同无效。无效和有效的区别：对工伤事故承担连带责任，违约条款也无效。
三、合同法基本知识
1、合同法的原则：平等、自愿、公平、诚实信用、合法、鼓
励交易
合同的一般条款：当事人的名称或姓名和住所、标的、数量、质量、价款或酬金、履行期限地点和方式、违约责任、解决争议的办法。
2、合同的要约、承诺、要约邀请（招投标、房地产广告）
要约是希望与他人订立合同的意思表示，承诺是受要约人同意要约的意思表示。
要约邀请：希望潜在的合同相对方向自己发出“内容明确的订立合同的意思表示”。招标公告或者投标邀请书就是要约邀请，投标文件就是要约、中标通知书是承诺。
3、合同的效力
经过要约、承诺，当事人就合同条款达成合意，合同即成立。
合同生效的要件：缔约人具有相应的民事行为能力，意思表示真实，
合同内容合法。实践性合同还要交付标的物，附条件合同还应条件成就。
法律、行政法规规定办理审批、登记手续后生效的，依其规定。例如商品房买卖合同未经备案和发放房产证，仍然有效。
无效合同包括：一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；以合法形式掩盖非法目的；损害社会公共利益；违反法律、行政法规的强制性规定。注意违反建设部行政规章并不因此无效，如违反禁止垫资等规定的合同条款有效。
无效合同和可变更可撤销的合同区别：无效合同法院主动审
查。
可变更可撤销的合同包括：重大误解、显失公平（签订合同时为显失公平，签订合同后环境、市场发生不可预见的变故使合同明显不公平叫情势变更）、欺诈胁迫、乘人之危。协商不成时必须通过诉讼或仲裁在1 年内提出。
效力待定合同：合同有瑕疵，是否有效尚未确定。有三种类型，一是限制行为能力人订立的合同，法定代理人追认生效；二是无权代理人订立的合同，被代理人追认生效，但表见代理无需追认即生效，表见代理指相对人有理由认为行为人有代理权；三是无处分权人订立的合同，权利人追认或成为权利人生效，但按照善意取得制度买受人取得的权利不受影响。
部分条款无效不影响其他部分的效力。
无效和终止时的有效条款：合同无效时只有争议的解决方式有效；合同终止时争议的解决方式和清理清算条款有效。
4、合同履行中的同时履行抗辩权、先履行抗辩权、不安抗辩权
同时履行抗辩权：当事人互负债务，未约定履行的先后顺序，则一方在对方未为对待给付之前，可以拒绝履行自己债务的权利
先履行抗辩权：当事人互负债务，约定了履行的先后顺序，则先履行一方未履行之前，后履行一方可以拒绝履行自己债务的权利。
不安抗辩权：先履行义务一方在有证据证明后履行义务一方
的经营状况严重恶化，或者转移财产、抽逃资金以逃避债务，或者丧失商业信誉，以及其他丧失或者可能丧失履行债务能力的情况时，可中止自己的履行；后履行义务一方在对方终止履行后合理期限内提供担保的，先履行一方应恢复履行；后履行义务一方在合理期限内未恢复履行能力且未提供适当担保的，先履行义务一方可解除合同。
5、合同的保全：代位权和撤销权（行使期限-）
代位权：指债权人以自己的名义，代位行使债务人的债权。撤销权：针对债务人放弃到期债权或者无偿转让财产，债权人可以请求法院撤销。债务人以明显不合理的低价转让财产，并且受让人知道该情形的。行使期限1 年、5 年的规定。
6、债权转让、债务转移、债权债务概括转让债权转让通知债务人即
可，债务转让需要债权人同意。
7、合同的终止
解除、履行、抵消、提存、免除、混同
8、违约责任
先期违约（预期违约）
当事人一方在合同约定的期限届满以前，明示或默示将来不能履行合
同。
违约责任的一般承担方式：继续履行、采取补救措施、赔偿损失
违约金、定金、利息、损失之间的关系
不可抗力：不能预见、不能避免、不能克服。正常下雨等不属于不可抗力。洪水、地震、战争、暴乱等属于。
9、合同的担保保证、抵押、质押、留置、定金保证分为一般保证和
连带责任保证。
抵押：债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产作为债权的担保。
质押：转移动产或者权利的占有。留置：因保管、运输、承揽合同发生的债权，债务人不履行债务的，债权人有留置权。
四、建设工程合同（以建设工程施工合同为例讲）
（一）无效及其处理（资质问题、发包给无资质的单位或个人造成安全事故承担连带责任）
《中华人民共和国合同法》第五十二条五项规定，违反法律、行政法规的强制性规定的，合同无效。法律、行政法规和部颁规章中调整建设工程施工合同的强制性规范就有60 多条，如果违反
这些规范都以违反法律强制性规定为由而认定合同无效，不符合《合同法》的立法本意，不利于维护合同稳定性，针对上述情况，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（下称《解释》）本着尽量维护合同的效力的原则，只列举了五种合同无效的情形，加上《合同法》规定的情形，共计六种：
1、承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
2、没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义
的；
3、建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的；
4、承包人非法转包建设工程的；
5、承包人违法分包建设工程的；
6、《合同法》规定的其他合同无效的情形。《合同法》第五十二条规定的其他合同无效情形：（一）一方以欺诈、胁追的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益的。
注意：违反建筑业法律、法规、规章规定的其他情形不能认定合同必然无效。由于《解释》坚持了尽量维护合同的效力的立法原则，所以，除上述明确列举的情形为无效合同外，其他情形将不再被法院认定为无效合同。
在处理无效合同时，必须坚持以下原则和重视以下几个特殊问题：
1、合同无效，但是工程验收合格的处理。这里“验收合格”，包括两种情况：建设工程经竣工一次验收合格和竣工后初验不合格，经修复后再验合格。根据《解释》2 条的规定，施工合同无效，但经竣工验收合格的，承包人可以请求参照合同约定支付工程价款，而不像原来以工程定额为标准，通过鉴定来确定建设工程的价值，避免了鉴定费的额外支出，减轻了承包商的负担。
2、合同无效，工程验收不合格的处理。根据《解释》 3 条的
规定，建设工程施工合同无效，建设工程竣工后一验不合格，修复后经二验仍然不合格，承包商无权要求支付工程价款。如果对于建设工程不合格，发包人也有过错（如设计不合理、指定分包商有责任、指定材料供应商有责任）的，对损失也应承担相应的责任。
3、转包、违法分包合同的处理。根据《解释》 4 条的规定，
承包人非法转包、违法分包建设工程签订的合同无效，法院应当根据民法通则第一百三十四条规定，收缴有关当事人已经取得的非法所得。
4、无效合同向有效合同的转化。根据《解释》 5 条的规定，
承包商超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工合同，在建设工程竣工前取得相应资质等级的，可以认定为合同有效。
二）垫资的问题
建设工程施工合同中的垫资、带资条款性质为企业法人间违规拆借资金，这种行为在原国家计划委员会、建设部和财政部联合发布的《关于严格禁止在工程建设中带资承包的通知》有明确的禁止。对于垫资条款的效力，
司法实践存在着混乱状况，多数认定为无效条款。最高人民法院在司法解释起草过程中，考虑到垫资在国内具有普遍性，加上《关于严格禁止在工程建设中带资承包的通知》不属于法律、行政法规，仅为部颁规章，不能成为认定合同条款无效的法律依据，《解释》确立了垫资合同有效的处理原则。根据《解释》规定，当事人对垫资及其利息有约定，请求按照合同约定返还垫资款和利息的，法院应当予以支持；当事人对垫资利息计算标准的约定不能超过国家法定基准利率；如超出，对超出部分不予保护。当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理；承包人请求支付利息的，不予支持。
（三）阴阳合同问题
对于黑白合同的处理，此前往往按合同的签订的先后顺序来确定哪个合同有效，一般认为后合同优于前合同，后合同视为对前合同的修改，以后合同内容为准，否认前合同的效力。如此处理，不利于维护建筑市场公平竞争秩序，也不利于招标投标法的贯彻实施。
鉴于此，《解释》在21 条里规定：“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。” 这意味着将来在招投标的工程合同纠纷中，应当以“白合同”（即备案的中标合同）作为定案的依据，从而否认了黑合同的效力。
另外，不是经过招投标而签订的合同，如果存在黑白合同的情形，《解释》没有规定，应根据后合同优于前合同，承认“ 黑合同”的效力，这种结果需要大家注意。
劳务分包，是指工程总承包人、施工总承包人或工程专业分包人依据劳务分包合同约定，将所承包的工程中的施工劳务分包给具有相应资质条件的劳务分包人完成，并由发包人支付劳务报酬的承包方式。根据《解释》，对于劳务分包合同，在满足分包商具有劳务作业资质的前提下，不管属于几次分包，将不再认定为非法转包。这体现了鼓励发展劳务分包企业，保护农民工利益的现行政策。如果分包商没有相应资质，将如何处理，《解释》没有明确规定，需要结合《解释》其他条款和《建筑法》、《合同法》进行分析、定性，很可能被认定为转包、或违法分包，从而被认定为无效合同。
（四）质量不符合约定的处理质量问题是个复杂的问题。《解释》把质量责任分为质量违约责任和质量缺陷责任两种形态。
1、质量违约责任或者叫做质量瑕疵担保责任。
如果因承包商的原因致使建设工程质量达不到
合同约定的，发包人有权要求承包商在合理期限内无偿修理或者
返工、改建，直至达到合同约定的标准或国家规定的标准为止。
这些修理、返工或改建的费用应由承包商承担；由于重新修理、
返工或改建造成逾期交付的，承包商应当承担违约责任。
如果承包商拒绝修理、返工或者改建的，发包
人可以请求减少支付工程价款。
2、质量缺陷责任
这里主要是指工程质量不符合国家强制性标
准。建设工程质量的缺陷一般应当由承包人负责，特殊情况下发
包人要对工程质量缺陷承担责任。
建设工程的质量关系到公共安全，为了确保建
设工程质量，《合同法》、《建筑法》等法律、行政法规或者相
关部委的规章制度都作出了许多具体规定，如有关承包人施工资质、工程分包、工程验收、工程保修、工程监理、建材供应等方面的规定，这些规定的核心都是为了保证工程质量。一般来讲，承包人的主要合同义务就是按照合同约定和国家标准施工，将合格的建设工程交付发包人，如果工程质量有缺陷，应由承包人承担责任。
但在特殊情况下，建设工程质量缺陷与发包人的过错有关，如果发包人不承担相应的责任，都让承包人承担责任是不公平的。因此，《解释》第12条规定了发包人要对工程质量缺陷承担责任的情形：
（1）发包人提供的设计有缺陷；
（2）发包人提供或指定购买的建筑材料、建筑构配件、设备不符合强制性标准；
（3）发包人肢解发包建设工程；
（4）直接指定分包人分包专业工程的，应当承担责任。
3、未经验收，擅自使用
《建筑法》第六十一条规定：“ 交付竣工验收的建筑工程，必须符合规定的建筑工程质量标准，有完整的工程技术经济资料和已签署的工程保修书，并具备国家规定的其他竣工条件；建筑工程竣工经验收合格后，方可交付使用，未经验收或者验收不合格的，不得交付使
用。”但是，对发包方的建设工程未经验收，擅自投入使用的后果，没有明确规定。司法实践中，也很混乱。多数是根据国务院《建设安装工程承包合同条例》第十三条2 款3 项规定处理：“工程未经验收，发包方提前使用或擅自动用，由此而发生的质量或其他问题，由发包方承担责任”
但是，该条例被2 0 0 1年10月6日发布的
《国务院关于废止2000年底以前发布的部分行政法规的决定》废止，法院判决无所适从。
针对此情况，《解释》第十三条规定：“ 建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。”该规定不是简单的重复《建设安装工程承包合同条例》第十三条2 款3 项的规定，而是做了一定的改进：一般原则是谁收益，谁担风险，未经验收，擅自使用将免除承包商的责任，但是基础工程和主体结构除外。
（五）对竣工日期的争议问题
1、工期迟延的认定
在施工合同履行过程中，发生工期迟延的，应当分清导致迟延的原因，具体加以认定：如系因发包人原因导致迟延发包人应承担违约责任；如系因承包人原因导致迟延的，应由承包人承担违约责任；如系双方均有过错的则应根据过错大小，双方承担相应的责任。
工期迟延包括开工日期的迟延、竣工日期的迟
延以易工时间的迟延三种情况。开工迟延比较好判断。至于竣工
迟延的认定，则有一个技术上的问题，即合同约定的竣工日期与
实际竣工日期的认定和比较。前者是后者的参照系，后者早于或者等于前者，则不属于违约；后者迟于前者时，方构成迟延。但是在实践中都可能是一个变数。
2、竣工日期的认定
合同约定的竣工日期，应以合同约定为准；如
另行协议将工期顺延的，应以重新确定的竣工日期为准；分包人原因延误工期的，应当将延误的合理时间在工期中扣除，然后在此基础上确定工程应当竣工的日期。
（1）对于实际竣工时间，原则上以竣工验收合格日为准。
（2）实践中，常常有这样的现象：建设工程的施工基本完成，并且合乎国家规定的验收标准，承包人发出验收通知，但发包人没
有在验收通知所要求的合理期限内进行验收，而导致工期迟延时，法院不会认定承包人违约，而应将承包人提交验收报告之日作为工程完成的时间点，并在此基础上判断其是否违约，并以此为计算违约金的起算点。
（3）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用
的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。
3、质量异议期处理
《解释》第十五条规定：“ 建设工程竣工前，当事
人对工程质量发生争议，工程质量经鉴定合格的，鉴定
期间为顺延工期期间。”
（六）对计价方法的争议问题工程量清单结算、定额结算、固定总价、固定单价、变动单价
因变更引起的纠纷：工程量的变化达到多少就要调整单价。工程质量标准变化。当事人有约定的按约定，无约定的按当地建设行政部门发布的方法和标准结算工程价款。
（七）对工程量的争议问题工程量的确认应以工程师的确认为依据，工程师的确认以签证为依据。解释第19 条规定，承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。
（八）建设工程优先受偿权问题最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复1、人民法院在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中，应当认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。
2、消费者交付购买商品房的全部或者大部分款项后，承包人就该商品
房享有的工程价款优先受偿权不得对抗买受人。
3、建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。
（九）费用索赔与工期索赔的处理
索赔起因：对方违约、合同错误、合同变更、环境变化、不可抗力等。
反索赔：反驳、反击或者防止对方提出索赔，不让对方索赔成功或者全部成功。
常见的反索赔措施：直接向对方提出索赔，对抗和平衡对方的索赔要求，以求互相让步或者互不支付；证明对方的索赔不符合实际情况和合同约定，索赔值计算无依据或者不准确，推卸或者减轻自己的责任。
《劳动合同法》解读 1、劳动合同法的立法原则——是保护劳动者还是保护双方当事人？ ?第一稿：“为了调整劳动关系，规范劳动合同，维护当事人的合法权益，促进经济社会的发展，制定本法。” ?征求意见稿：“为了规范用人单位与劳动者订立和履行劳动合同的行为，保护劳动者的合法权益，促进劳动关系和谐稳定，根据《中华人民共和国劳动法》，制定本法。” ?第一条为了完善劳动合同制度，明确劳动合同双方当事人的权利和义务，保护劳动者的合法权益，构建和发展和谐稳定的劳动关系，制定本法。 2、《劳动合同法》的适用范围 《劳动法》第二条： ?“在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。 ?国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。” ?第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。 ?国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。 劳动关系与劳务关系的区别 ?劳动关系的界定 ?劳动关系的基本特点 a) 劳动关系兼有平等性和隶属性的特征 b）劳动关系具有人身性和财产性的性质 认定劳动关系主要考虑两个标准： ?一是用人单位与劳动者之间实际存在着管理与被管理、指挥与被指挥、监督与被监督的关系。 ?二是用人单位提供了基本的劳动条件，劳动条件包括劳动场所、劳动对象和劳动工具。 ?此外，还可以考虑的标准是：劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分；用人单位向劳动者提供劳动报酬。 劳动关系与劳务关系区别 ?案例：赵某是一个从事乡镇间运输的个体经营者，自2003年2月开始雇佣张某为售票员兼沿途拉客服务，双方未签订劳动合同，赵某没有营业执照。同年7月，张某在下车拉客过程中不慎被另一车撞死，张某家属即向当地劳动部门申请工伤鉴定，劳动部门认为不是工伤，张某家属向法院提起行政诉讼。法院认为，赵某虽从事个体运输，但未办理营业执照，不是劳动法所认可的用人单位，且双方没有订立劳动合同，他们之间是雇佣关系不是劳动关系，故驳回张某的起诉。 特殊劳动用工关系的认定 ?１．非法用工主体与劳动者建立的关系认定 ?２．退休人员的用工关系认定 ?３．实习生的用工关系的性质认定 ?4、公司董事、经理等高管与公司是否为劳动关系 3、劳动规章制度
1Z206050 建设工程施工合同实施 近五年真题分值分布2015 2016 2017 2018 2019 施工合同分析 2 1 1 施工合同交底 1 施工合同实施控制 1 1 1 3 施工分包管理方法 2 施工合同履行过程中的诚信自律 1 2 3 1Z206051 施工合同分析 一、合同分析的含义 合同分析不同于招投标过程中对招标文件的分析，其目的和侧重点都不同。 合同分析往往由企业的合同管理部门或项目中的合同管理人员负责。 二、合同分析的目的和作用 2. 合同分析的作用 合同分析的目的和作用体现在以下几个方面。 1）分析合同中的漏洞，解释有争议的内容 2）分析合同风险，制定风险对策 3）合同任务分解、落实 例：承包人在履行和实施合同前进行合同分析，其目的和作用有（）。 A. 分析合同漏洞，解释有争议的内容 B. 分析签订合同依据的法律法规，了解法律情况 C. 分析合同风险，制定风险对策 D. 分析合同文件组成及结构，有利于合同查阅 E. 分解和落实合同任务，便于实施和检查 【答案】ACE 三、建设工程施工合同分析的内容 1. 合同的法律基础 2. 承包人的主要任务 （1）承包人的总任务，即合同标的。 （2）工作范围。它通常由合同中的工程量清单、图纸、工程说明、技术规范所定义。 在合同实施中，如果工程师指令的工程变更属于合同规定的工程范围，则承包人必须无条件执行；如果工程变更超过承包人应承担的风险范围，则可向业主提出工程变更的补偿要求。 （3）工程变更的补偿范围，通常以合同金额一定的百分比表示。通常这个百分比越大，承包人的风险越大。 工程变更的索赔有效期，由合同具体规定。一般这个时间越短，对承包人管理水平的要求越高，对承包人越不利。
劳动合同法》培训学习总结 《劳动合同法》自颁布以来, 在给企业带来变革动力的同时，也带来更多的压力。在这样的法律架构下，其对企业的要求更加严格，相对应，企业的人力资源管理必将产生变化，这要求公司人力资源管理在各方面需要更加严格规范。 一、完善公司的规章制度 《劳动合同法》是国家的基本法律，企业只能接受它，没有办法匕 m 置疑。 首先，企业需要做的是，深刻理解《劳动合同法》的精神，切实贯彻执行，研究清楚新法律对企业人力资源管理会带来哪些挑战，存在哪些问题，会产生什么影响。 其次，需根据法律要求提升企业自身管理水平。企业应当关注制度建设，建立健全绩效管理制度、薪酬制度、考勤请假制度等，并在执行中不断完善。改变过去传统的、习惯性的做事方式，避免带来不必要的损失。 二、选人需更加严谨 按照《劳动合同法》，劳动合同到期不续签及签订无固定期劳动合同的范围也扩大了，一旦签了无固定期合同，人员退出的难度就更大了，这时只能在人才招聘上做好规划，并精挑细选把好关。 新法实施之后，企业如果没有法定的理由就不能随便辞退员工。
为了适应新的法律，企业在选人环节要下苦功，首先做好岗位分析和评估，测评每个岗位需要的特质、技术和能力等，尽量细化、标准化各个岗位的说明书与招聘简章。其次，通过各种面试工具和手段对求职者进行测试，如通过现场操作或模拟工作等。 同时，在招聘录用过程中，要防范虚假资料，注明填写个人虚假信息的后果，注重背景调查，从源头上减低法律风险。 三、强化试用期考察、考核制度标准化提高试用期内对员工能力的有效考核，对企业来说也非常重要。在试用期内，企业能够相对方便地与不合格的员工解除劳动合同，所以，如果企业能在试用期间证明员工不符合企业要求，便能更及时、更经济地解决人员退出问题。 如何证明员工不符合录用要求，企业要明确各个岗位基本的录用条件，将其清晰地告知被试用的员工。具体来说，首先要在岗位说明书中细化职责、任职资格、业绩指标和考核指标等内容，以此作为其它工作的基础和依据。其次，在招聘制度里要把录用条件明确而详细地列出。比如要求应聘人必须提供真实的个人信息，如果一旦发现弄虚作假，企业有权不录用。最后，在考核制度中要加强对试用期的考核，避免考核周期太长的问题发生，不要等员工过了试用期才考核，到时即便发现其能力不足，也很难以试用不合格为由将其辞退了。 四、完善档案管理人事档案、人员花名名册，会议记录，公示记录等尽量完整，并保留原始记录。为了规避法律风险，减少不必要的损失，对与牵涉到有可能产生纠纷的劳动争议，收集保存好完备的资
劳动合同法培训讲义
劳动合同法培训讲义 《劳动合同法》概述 一、立法背景 二、《劳动合同法》与《劳动法》的关系 案例、老王在一个单位干了十多年，对这个单位也挺有感情的。一天他的劳动合同到期了，而单位又想让他留下来，所以双方就续签了劳动合同。老王心想，自己已经在本单位工作十多年了，按《劳动法》规定，是可以与单位签订无固定期限合同的，想到这儿，他本想提醒单位一下。可是又一想，单位人事部的人政策水平一定比自己高，肯定早就知道这条规定了，自己就用不着提醒人家了，所以他一直没吱声。而单位人事部的负责人只起草了一份一年期的合同，让老王签字。当时，老王也没细看，大笔一挥，就签上了自己的名字。过了一个月后，老王无意间又看了一眼合同，发现上面的劳动合同期限是一年。于是他拿着合同去找人事部经理，问：“为什么没跟我签无固定期限合同？”人事部经理回答：“当时你并没有说要签无固定期限合同啊，我们现在的合同并不违法。”
三、《劳动合同法》的适用范围 空间效力范围 对人的适用范围 时间的使用范围 劳动合同的订立 一、招聘录用条件设计 某公司招聘李先生为中国某大区的营销总监，并与其签订了为期3年的合同，约定试用期为4个月。3个月后公司单方面提出解除合同。李先生找公司理论，公司经理却对他说：“要知道你现在处在试用期，跟正式员工不一样，老板想让你走，你就得马上走。”李先生便去当地的劳动争议仲裁委员会提出了申诉。在开庭仲裁中公司给出的理由是：李先生没有完 成季度营销目标。但当被问起公司的录用条件时，公司的招聘广告和与李先生签订的劳动合同中都没有明确具体的录用条件。 二、知情权的运用
第一章合同法概述 一、合同的概念和种类 1、合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 2、合同的种类 合同的种类包括商事合同和非商事合同、国内合同和涉外合同、有名合同和无名合同、标准合同和非标准合同、主合同和从合同、要式合同和不要式合同、双务合同和非双务合同、有偿合同和无偿合同。 二、合同法律制度概述 1、我国合同法的发展经历了三个阶段。（1）新中国成立至1956年；（2）1957年至十一届三中全会；（3）十一届三中全会以后。 2、合同法的基本原则。（1）平等自愿；（2）遵守法律和公共秩序；（3）公平守约；（4）诚信。 思考题：1、什么是合同？它有什么特征？ 2、合同是如何分类的？ 3、如何理解合同法的基本原则。 第二章合同的订立 一、合同的订立概述 1、合同的订立是两个或者两个以上的当事人为设立、变更或者终止相互之间的民事权利义务关系而进行协商并促成合意的法律行为。 2、合同主体。包括自然人、法人和其他组织。 二、要约与承诺 1、要约。是当事人一方向他方发出的希望与其订立合同的意思表示。（1）要约应当具备法定条件。（2）要约的约束力体现为对要约人和相对人两方面。（3）要约的形式主要包括口头要约和书面要约。 2、承诺。承诺是受要约人同意要约的意思表示。 三、合同的成立 1、合同成立是基于合同订立而产生的结果。合同订立反映的是当事人双方就合同的主要内容进行协商达成协议的全部过程。 2、合同的形式和内容。合同的形式包括书面、口头和其他形式。合同的内容包括当事人的名称或者姓名和住所、标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、地点和方式、违约责任、解决争议的方法。 四、格式合同 格式合同是指合同当事人为了重复使用而预先拟订，并在订立合同时未与对方协商的条款。 五、先合同义务与缔约过失责任 1、先合同义务。依据诚实信用原则，当事人在订立合同期间负有充分注意义务，由于当事人的注意义务先于合同成立而产生，并且不同于合同本身所约定的给付义务，因此，成为先合同义务。 2、缔约过失责任。是指当事人由于过错违反先合同义务而依法承担的民事责任。
劳动合同法培训 篇一：劳动合同法学习要点 劳动合同的订立-劳动合同法第二章 1、劳动合同订立的原则：合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用 2、劳动合同订立的主体：用人单位：企业、个体经济组织、民办非企业单位组织、国家机关、事业单位、社会团体 劳动者：年满16周岁以上至依法享受养老保险待遇之前的劳动者注意：未取得毕业证书的大中专学生，个人身份仍为学生，与退休返聘人员一样，只能签订《聘用协议》 3、第七条：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 第十条：建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 注意： 1、劳动合同起始时间为“用工之日”。必须在一个月之内订立劳动合同，否则劳动者可以索取双倍薪酬补偿； 2、若用工之日起满一年都没有订立劳动合同，除在不足一年的违法期间向劳动者每月支付二倍的工资外，还应当视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。 4、第八条：用人单位招用劳动者时，应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生
产状况、劳动报酬以及劳动者要求了解的其他情况；用人单位有权了解劳动者与劳动直接相关的基本情况，劳动者应当如实说明。 建议： 1、注意若试用期内单位对劳动者不满意必须证明其不符合录用条件。因此单位在招聘时，应该将“招聘条件”设置得更加全面详细，填表要求也要严格。 2、若劳动者没有“如实说明”个人基本情况，则单位可以解除劳动合同不必支付补偿，但是必须在试用期以内。 5、第十二条：劳动合同分为固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同和以完成一定工作任务为期限的劳动合同。 建议： 1、第三十五条用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。这里包括变更约定的“劳动期限”，这样就减少了劳动合同签订的次数。 2、如何理解“连续订立”？ “连续订立”简称“续订”就是2个合同之间，没有时间上的间断，是“无缝拼接”。如果有间断，证明用人单位没有与劳动者“续订”合同。那么，前一个合同终止时，应当依法支付经济补偿金。与46条第五项对照理解。 6、第十九条第二十条：劳动合同期限一年以上不
合同的成立 一、合同概述 （一）合同概念 合同亦称契约。《合同法》第2条规定：“合同是平等主体的自然人、法人及其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议”。合同是当事人意思表示一致的结果。合同是当事人意思表示一致的产物，由于合同是合意的结果，因此要求：合同主体必须有两个以上的当事人；各方当事人均须有意思表示；各方当事人意思表示一致。 （二）合同的种类 根据不同的标准从法律上可以对合同作出不同的分类，并针对不同的合同类型确定其各自的规则。 1.双务合同和单务合同 根据当事人双方是否存在对待给付义务，合同可以分为双务合同和单务合同。 双务合同是指当事人双方互负对待给付义务的合同，即双方当事人愿意负担履行义务，旨在使他方当事人因此负有对待履行的义务，或者说，一方当事人所享有的权利即为他方当事人所负担的义务，如买卖、互易、租赁合同等均为双务合同。 单务合同是指仅有一方负担给付义务的合同。在单务合同中，当事人双方并不互相享有权利和负担义务，而主要由一方承担义务，另一方并不负有相对义务的合同。例如，在借用合同中，只有借用人负有按约定使用并按期归还借用物的义务。 在双务合同中，双方当事人的权利义务是相互对应的，且是相互依赖的。也就是说，一方当事人享有的权利与其所承担的义务是不可分离的，他要享受权利则必须要求对方履行义务；而要使对方当事人的权利实现，则必须要自己履行义务。 2.有偿合同与无偿合同 根据当事人是否可以从合同中获取某种利益，可以将合同分为有偿合同与无偿合同。有偿合同是指一方通过履行合同规定的义务而给对方的某种利益，对方要得到该利益必须为此支付相应代价的合同。有偿合同是商品交换最典型的法律形式。无偿合同是指一方给付对方某种利益，对方取得该利益时并不支付任何报酬的合同。 3.有名合同与无名合同 根据法律上是否规定了一定合同的名称，可以将合同分为有名合同与无名合同。有名合同亦称典型合同，是指法律上已经确定了一定的名称及规则的合同。合同法规定的十五类合同，都属于有名合同。合同法规定的15类有名合同可以分为：（1）转移财产权的合同：买卖合同、赠与合同、借款合同、租赁合同（2）交付工作成果的合同：承揽合同；（3）提供劳务的合同：运输合同、保管合同、仓储合同、委托合同、行纪合同、居间合同；（4）技术合同。 无名合同又称非典型合同，是指法律上尚未确定一定名称与规则的合同。基于合同自由原则，无名合同只要不违背法律的禁止性规定和社会公共利益是有效的。 4.诺成合同与实践合同 根据合同的成立是否以交付标的物为成立条件，可以将合同分为诺成合同和实践合同。 目前的实践合同类型不多，主要有：保管合同、自然人之间的借款合同、定金合同。 二、要约 《合同法》第13条规定：“当事人订立合同，采取要约、承诺方式。”要约和承诺是合同成立的基本规则，也是合同成立必须经过的两个阶段。 （一）要约的概念及要件 要约，亦称发盘、出盘、发价、出价或报价等，是是订立合同所必须经过的程序，指希望和他人订立合同的意思表示。发出要约的人称为要约人，接受要约的人则称为受要约人、相对人和承诺人。要约是一
外墙施工合同范本 篇一：外墙施工工程施工合同书 外墙乳胶漆、内墙涂料工程施工合同书发包单位：盐城市华拓建设工程有限公司（以下简称甲方）施工单位：（以下简称乙方）按照《中华人民共和国合同法》和《建筑装饰工程承包合同条例》的原则，结合本工程具体情况，双方达成如下合同条款。 第一条：工程概况 工程名称：盐都区大冈镇客运中心2、3、4、号楼外墙乳胶漆、楼梯口磁性涂料、室内顶面黑水泥抹灰工程 工程规模：暂定约13000 平方米工程地点：江苏省盐城市盐都区大冈镇工程内容：盐都区大冈镇客运中心2、3、4、号楼外墙乳胶漆、楼梯口磁性涂料、室内顶面黑水泥抹灰工程 施工工期：（个晴天） 第二条：承包方式和价格 1、承包方式：本工程采用包工包料
包安全承包。工程总价款：外墙乳胶漆元/m2，楼梯口磁性涂料元/m2；室内顶面黑水泥抹灰施工元/m2由甲方进行最终按实际工作量审计为准（按实结算）。 第三条：付款方式 1、本合同在签订日期三日内乙方向甲方交付工程施工保证金万元。 2、乙方材料、人员进场施工10天后甲方付乙方工程款的20%。乙方完成该工程工作量的80%甲方付至乙方工程款的40%，乙方完成该工程工作量的100%甲方付至乙方工程款的70%，该工程竣工验收合 格后甲方在三个月内付至乙方工程总造价的95%。5%作为质量保证金扣留一年。 3、甲方扣留5%作为质保金，一年保修期满无质量问题后无息退还。 第四条：施工日期 1、具体开工日期以甲方发出的开工令为准。 2、期间如遇连续大雨等无法抗拒的特殊天气，经甲方和监理签字认可后，工期可相应顺延。 第五条：设备及材料供应方式
1、本工程所需设备及材料甲方不得指定任何品牌。 2、乙方提供的材料设备，必须符合国家建筑装饰产品质量验收标准，并有合格证书。因产品质量不符合验收标准而发生工程质量事故或造成返工损失，均由乙方负责。 3、所有工程材料、设备进场前乙方应及时报验，甲方认可后方可使用。 第六条：工程变更、竣工及移交 1、本工程采用固定总价方式，合同总价为（按实结算）万。工程款在原设计范围内一次包死，若设计不变，价款不变，若发生设计变更，对变更部分按实进行结算，工程量增减部分相应增减价款。 2、按实发生的工程量，按承包价结算，由乙方报决算价，经监理及甲方审核后做最终核算，由甲方工程部进行审计确认。 3、本工程实际增加工程量由甲乙双方依据施工现场实际情况确认。 4、工程涉及变更及增减工程量，须经甲方现场负责人下达指令，变更签证除应由监理方签字外，还须由甲方工程
《劳动合同法》培训内容 一、《劳动合同法》的意义 《劳动合同法》作为一部广泛征求过意见并获得高票通过的重要法律，受到社会各界的广泛关注，也受到广大职工群众的普遍拥护。《劳动合同法》的贯彻实施，不仅有利于更加切实有效地保护劳动者的合法权益，同时也有利于增强企业凝聚力，有利于促进企业长远发展，对于实现劳动关系双方利益的平衡、促进劳动关系规范有序发展、构建和谐稳定的劳动关系，有利于规范用工行为、完善劳动规章制度、加强劳动合同日常管理，进而促进社会和谐都具有十分重要的意义。 二、《劳动合同法》的立法过程 自1994年的下半年，国家劳动部和全国总工会就已经启动了《劳动合同法》的立法程序，但是到1998年下半年，准备提交国务院法制办进行审查的时候却因当时的经济社会条件不适宜该法的出台，所以被暂时搁置。 重新起草的《劳动合同法（草案）》于2005年12月24日提交全国人大常委会审议，并于2006年3月20日向社会公开征求意见，结果社会反响十分强烈，全国人大常委会收到的反馈意见达19万条之多，其中最为集中和激烈的争议莫过于立法宗旨了，即《劳动合同法》究竟应该是平等保护劳资双方利益的“平等法”，还是侧重保护劳动者权益的“倾斜法”。
经过了四次审议之后，2007年的6月29日，《劳动合同法》提交到全国人大常委会进行表决，当天参加表决的146人中有145人投了赞成票。尽管波折重重，《劳动合同法》最终还是以高得票率获得通过。 三、《劳动合同法》和《劳动法》的关系 《劳动法》是全国人大常委会审议通过的法律，《劳动合同法》也是全国人大常委会通过的法律，因此，从制定主体来看，两者的法律位阶是一样的，具有同样的法律效力。但是《劳动合同法》通过在《劳动法》之后，根据民事法律的“新法优于旧法”的原则，在同一问题上如果《劳动合同法》与《劳动法》规定的内容不一致，应该优先适用《劳动合同法》。 四、劳动合同的特点 1、国家干预下的意思自治 劳动合同是在国家干预下的当事人的意思自治，而民事合同是没有国家干预的，体现的是当事人之间的意思自治。 2、合同双方的当事人之间强弱对比悬殊 在民事合同中，当事人之间基本上没有强弱之分，而劳动合同的双方当事人之间强弱对比则比较悬殊。一方是非常弱小的个体，即劳动者；另一方是实力较强的组织，即用人单位。 3、劳动合同具有人身性
劳动合同法培训讲义 《劳动合同法》概述 一、立法背景 二、《劳动合同法》与《劳动法》的关系 案例、老王在一个单位干了十多年，对这个单位也挺有感情的。一天他的劳动合同到期了，而单位又想让他留下来，所以双方就续签了劳动合同。老王心想，自己已经在本单位工作十多年了，按《劳动法》规定，是可以与单位签订无固定期限合同的，想到这儿，他本想提醒单位一下。可是又一想，单位人事部的人政策水平一定比自己高，肯定早就知道这条规定了，自己就用不着提醒人家了，所以他一直没吱声。而单位人事部的负责人只起草了一份一年期的合同，让老王签字。当时，老王也没细看，大笔一挥，就签上了自己的名字。过了一个月后，老王无意间又看了一眼合同，发现上面的劳动合同期限是一年。于是他拿着合同去找人事部经理，问：“为什么没跟我签无固定期限合同？”人事部经理回答：“当时你并没有说要签无固定期限合同啊，我们现在的合同并不违法。” 三、《劳动合同法》的适用范围 空间效力范围 对人的适用范围 时间的使用范围 劳动合同的订立 一、招聘录用条件设计 某公司招聘李先生为中国某大区的营销总监，并与其签订了为期3年的合同，约定试用期为4个月。3个月后公司单方面提出解除合同。李先生找公司理论，公司经理却对他说：“要知道你现在处在试用期，跟正式员工不一样，老板想让你走，你就得马上走。”李先生便去当地的劳动争议仲裁委员会提出了申诉。在开庭仲裁中公司给出的理由是：李先生没有完成季度营销目标。但当被问起公司的录用条件时，公司的招聘广告和与李先生签订的劳动合同中都没有明确具体的录用条件。
二、知情权的运用 案例、郭某是甲公司的软件开发工程师，去年被派往美国进行6个月的技术培训。培训结束回国后，对职位和薪水产生了不满足感。为此，他偷偷向一些企业寄发了求职信。乙公司看了郭某的资料后，非常满意，决定录用他。甲公司听到郭某要辞职的消息后，拿出了郭某在培训前签署的培训协议，要求他承担剩余未履行完的服务期所应分担的2万元的培训费后再办理辞职手续。郭某对此不予理睬。毅然离开甲公司，使他在甲公司正干着的一项软件开发工作半途而废。虽然甲公司采取补救措施，但最终仍然造成了3万元的经济损失。1个月后，甲公司得知郭某去了同行业的乙公司。委派律师和乙公司进行交涉，要求乙公司与郭某一起向甲公司承担赔偿3万元损失的责任。乙公司倍感委屈
合同法讲义(DOC 148页)
合同法—以案说法 主讲人：罗先觉 单位：中国科学院研究生院 人文学院社科系 电子邮箱：luoxj@http://biz.doczj.com/doc/fd7888398.html, 社科系办公室电话：88256453
引子 两个案例引起的思考：合同陷阱 案例一： 某高校博士生导师开发出一种新的盐碱地改良产品，遂成立一家公司进行产业化生产，股东为该教授及其几位同事。为扩大生产规模，他们决定引进风险投资人作为公司的新股东。该公司老股东和新股东约定：新股东于2001年向该公司投资1760万元，占有60％的股份；如果该公司2002年度销售额达不到650万元～750万元，且新股东对外转让股权未果，老股东应按1.2～1.5倍的价格回购新股东的股权。问：老股东面临什么风险？ 案例二： 某公司发布广告称，牛蛙在国外市场非常畅销，现向社会广泛征求农民为其饲养牛蛙，该公司负责免费提供种蛙和饲养技术手册，并高价收购牛蛙，出口到国外市场。该公司声称，国外进口公司为防止该公司不能履行合同，要求该公支付了巨额的履约保证金。因此，为保证按时交付牛蛙，与该公司签订合同的农民必须向该公司暂时支付2000元押金，公司在农民交付牛蛙时全额退回押金。有很多农民与该公司签订了饲养合同，支付了押金，领回了种蛙和技术手册。问：农民面临什么风险？
怎样维护自己的合同权益？ 1、熟悉你将要进行的交易或事务的正常流程； 2、掌握一些合同法和其他法律知识； 3、清楚地了解每一个合同条款的后果； 4、最好于订约前向专业法律人士求助； 5、订约后，一旦发生纠纷或者意识到有发生纠纷的可能性，应毫不 迟疑地向专业人士寻求解决办法。拖延往往会酿成更严重的后果。
编号：_______________本资料为word版本，可以直接编辑和打印，感谢您的下载 劳动合同法培训讲解材料完整版 甲方：___________________ 乙方：___________________ 日期：___________________
前言 一、劳动合同法关键条款解读 1、新法与原规定在法律适用范围上的变化主要是新法把民办非企业单位纳入到了劳动关系调整的范围之内，扩大了调整的范围。 2、新法与原法律规定相比在劳动合同的订立原则上增加了两条原则，即公平原则与诚实信用原则。为了保护劳动者订立劳动合同时的合法权益，法律特别强调公平、诚信原则。 3、在用人单位规章制度的制订程序上与原来规定相比，新法规定的非常详细。在新法的要求下，用人单位需要首先健全工会或职代会，否则就无法通过规章制度进行管理。 4、〈〈劳动合同法》规定，建立劳动关系超过1个月没有订立劳动合同的，应当支付应得报酬的双倍；超过1年没有订立的，则直接视为了无固定期限的劳动合同。由此可见新法对事实劳动关系是严格禁止的，并且加重了法律罚则，从而最大程度避免了事实劳动关系。 5、新法不仅扩大了签订无固定期限劳动合同的适用范围，而且对劳动者在用人单位连续工 作满十年签订无固定期限劳动合同的条件也发生了巨大的变化。新法与原规定在该问题上的 主要区别就是由以前劳动者求着用人单位签订无固定期限劳动合同，转变为用人单位要主动 找符合条件的劳动者签订无固定期限劳动合同。 6、在试用期问题上新法与原来的规定相比主要有以下几点变化，一是对试用期的期限与劳 动合同的期限作了比较详细的规定。二是增加了用人单位试用期解除劳动合同的条件，即必须要向劳动者说明理由。三是增加了劳动者在试用期内辞职的义务，即必须提前3天通知。四是对试用期的工资作了限制性的规定。这些规定岁用人单位滥用试用期以降低成本将有约 束作用。 7、〈〈劳动合同法》第一次将竞业禁止纳入到全国性的法律之中，并有了新的具体规定。 〈〈劳 动合同法》对于支付的日期和支付的方式有了明确的规定，即在解除或终止劳动合同后按月 支付。此外，对于竞业禁止的人员范围，仅限于高管人员、高技术人员、负有保密义务的人 员三类。因此将来用人单位与谁签订竞业禁止将成为一种员工身份的标志。 8、新法对违约金的约定作了严格的限制，即仅限于违反服务期协议以及竞业禁止协议两种 情形下，对于解除劳动合同的违约金是一律不允许的。因此对于用人单位来说要依靠违约金来约束劳动者跳槽的时代即将结束，未来防止员工随意跳槽，用人单位应在管理方式和理念上作调整。9、在拖欠工资的问题，新法又向前迈出了很大的一步，即只要用人单位没有按时足额发放 劳动者的工资，劳动者即使没有欠条，能证明用人单位拖欠或少发工资了，可以直接向法院申请支付令，这将在很大程度上节省拖欠工资的法律处理成本。在这样的法律环境下，用人 单位拖欠劳动者的工资的现象将得到一定程度的遏制。 10、原来规定中劳动者有兼职的权利，只要能完成本职工作，就可以到其他用人单位去兼职， 除非涉及到商业秘密或行业禁止的情形，否则用人单位无权干涉。新法最大的不同在于，用 人单位有权决定可否让本单位的劳动者外出兼职，即使在没有规章制度的前提下，只要用人 单位曾经禁止过劳动者外出兼职，第二次发现的可以直接解除劳动合同。但用人单位以劳动 者外出兼职为由解除劳动合同的，首先要证明自己曾经劝告过劳动者，其次还要证明劳动者 在劝告以后还有兼职的事实存在。 11、用人单位可以通过提前30天书面通知的方式解除劳动合同，也可以通过支付一个月的 代通知金直接解除劳动合同。提前30天通知的，劳动关系要在30天后才能解除，而支付代通知金的，劳动合同可以直接解除。因此用人单位在劳动合同解除的方式上要根据不同员工 的不同特点做出不同的选择。
正保远程教育旗下品牌网站美国纽交所上市公司(NYSE:DL) 建设工程教育网 http://biz.doczj.com/doc/fd7888398.html,/ 一级建造师考试辅导《市政公用工程管理与实务》第二章第一节讲义 合同文件及解释顺序 2.1合同文件应能相互解释，互为说明。除专用条款另有约定外，组成本合同的文件及优先解释顺序如下： （1）本合同协议书 （2）中标通知书 （3）投标书及其附件 （4）本合同专用条款 （5）本合同通用条款 （6）标准、规范及有关技术文件 （7）图纸 （8）工程量清单 （9）工程报价单或预算书 合同履行中，发包人承包人有关工程的洽商、变更等书面协议或文件视为本合同的组成部分。 2.2当合同文件内容含糊不清或不相一致时，在不影响工程正常进行的情况下，由发包人承包人协商解决。双方也可以提请负责监理的工程师作出解释。双方协商不成或不同意负责监理的工程师作出解释。双方协商不成或不同意负责监理的工程师的解释时，按本通用条款第37条关于争议的约定处理。 3.语言文字和适用法律、标准及规范3.1语言文字 本合同文件使用汉语语言文字书写、解释和说明。如专用条款约定使用两种以上（含两种）语言文字时，汉语应为解释和说明本合同的标准语言文字。 在少数民族地区，双方可以约定使用少数民族语言文字书写和解释、说明本合同。 3.2适用法律和法规 本合同文件适用国家的法律和行政法规。需要明示的法律、行政法规，由双方在专用条款中约定。 3.3适用标准、规范 双方在专用条款内约定适用国家标准、规范的名称；没有国家标准、规范但有行业标准、规范的，约定适用行业标准、规范的名称；没有国家和行业标准、规范的，约定适用工程所在地地方标准、规范的名称。发包人应按专用条款约定的时间向承包人提供一式两份约定的标准、规范。 国内没有相应标准、规范的，由发包人按专用条款约定的时间向承包人提出施工技术要求，承包人按约定的时间和要求提出施工工艺，经发包人认可后执行。发包人要求使用国外标准、规范的，应负责提供中文译本。 本条所发生的购买、翻译标准、规范或制定施工工艺的费用，由发包人承担。 4.图纸 4.1发包人应按专用条款约定的日期和套数，向承包人提供图纸。承包人需要增加图纸套数的，发包人应代为复制，复制费用由承包人承担。发包人对工程有保密要求的，应在专用条款中提出保密要求，保密措施费用由发包人承担，承包人在约定保密期限内履行保密义务。 4.2承包人未经发包人同意，不得将本工程图纸转给第三人。工程质量保修期满后，除承包人存档需要的图纸外，应将全部图纸退还给发包人。 4.3承包人应在施工现场保留一套完整图纸，供工程师及有关人员进行工程检查时使用。 二、双方一般权利和义务 5.工程师
合同法 一、概述 （一）性质：复习一个知识点： 物权法 财产法合同法 民法债权法 侵权法 身份法：（婚姻家庭法） （二）重要原则： 1.意思自治 2.诚实信用：缔约过失责任 案例：甲向乙借钱10万元盖房，乙不愿意，碍于面子假装答应。为了表明自己很够哥们，乙对甲说：“十五天后你到我家去取，钱没问题。你抓紧时间动工，不要耽误。”甲信以为真，立即开挖地基，购进部分原材料。十五天后，甲前往乙家取钱，乙留下信件曰：“我已于昨日赴美留学三年，因学费昂贵，暂无钱可借，请海涵！”甲四处借钱未果，盖房之日遥遥无期。①自然人间的借款合同属于实践合同，乙未交付金钱，甲、乙之间的借款合同未成立。②乙因过错违反了忠实、照顾等先合同义务，并因此给甲造成了合理信赖利益
的损失（开挖地基、借款、购买原材料会产生部分沉没资本），应对甲承担缔约过失责任。 违背诚实信用原则而承担缔约过失责任比较典型的情况是恶意磋商，比如说甲想跟乙做买卖，丙也想跟乙签订合同，丙为了排挤甲，致使丁去跟甲谈生意，以更优惠的条件迷惑甲，等丙与乙签订合同后，丁立马闪人，丁的行为就构成恶意磋商，应该对甲承担缔约过失责任。 3.合同的相对性 合同的相对性，指合同仅在合同当事人之间发生拘束力，合同的效力仅及于合同当事人。合同债务人因第三人违约的，仍应对合同债权人承担违约责任，债务人与第三人的关系另行解决。 案例：甲向乙出售一批货物，约定在乙所在地交付。甲又和丙签订运输合同，由丙运交乙。运输途中，丙因重大过失导致货物毁损严重。①运输合同中，甲、丙约定由债务人丙向第三人乙履行。丙违约的，甲有权请求丙承担违约责任。 ②第三人乙无权请求丙承担违约责任。③乙只能基于买卖合同，请求甲承担违约责任。 案例：6月10日，甲、乙约定，甲于7月1日为乙临摹一幅齐白石的国画。6月15日，乙与丙签订买卖合同，约定乙于7月5日向丙交付（甲于7月1日临摹的）齐白石国画。7月1日凌晨，甲前往乙家作画的途中，被酒后超速驾
第一章：合同与合同法概述 一．名词解释 1、合同：合同是平等主体的自然人、法人及其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 2、合同法：广合同法是调整平等主体之间设立、变更、终止财产权利义务的合同关系的法律规范的总称。 ．简答题： 1. 合同法的基本原则： 1.合同自由原则 2. 诚实信用原则 3. 合法原则 4. 鼓励交易原则 第二章：合同的成立 一．名词解释 1、要约：要约是希望和他人订立合同的意思表示。 2、要约邀请：要约邀请又称引诱要约，是指希望他人向自己发出要约的意思表示。 3、要约的撤回：是指要约人在发出要约以后，未到达受要约人之前，有权宣告取消要约。 4、要约的撤销：是指要约人在要约到达受要约人并生效之后，将该项要约取消，从而使要约的效力归于消灭。 5、要约的失效：是指要约丧失了法律约束力，即不再对要约人和受要约人产生拘束。 6、承诺：所谓承诺是指受要约人同意要约的意思表示。 7、承诺迟延：是指受要约人未在承诺期限内发出承诺。 8、承诺撤回：是指受要约人在发出承诺通知以后，在承诺正式生效之前撤回其承诺。 9、交叉要约：是指订阅当事人采取非直接对话的方式，相互不约而同的向对方发出了内容相同的要约。 10、缔约过失责任：缔约过失责任是指在合同订立的过程中，一方因未被其依据城市信用原则和法律规定义务致另一方的信赖利益的损失时所应承担的损害赔偿责任。 二．简答题 1. 合同成立的构成要件： 1. 订约主体存在双方或多方当事人 2. 订约当事人对主要条款达成合意 3. 合同的成立应具备要约和承诺阶段 4. 标的可履行性（传统大陆法系有第四点） 2. 要约的构成要件：（1）要约是由特定人的人所作出的意思表示。 （2）要约必须反映其订立合同的基本意图。 （3）要约须是要约人向其希望与之缔结合同的受要约人发出的。 （4）要约的内容必须具体确定。 （5）要约必须送达受要约人 3. 承诺的构成要件： （1）承诺必须是由受要约人向要约人作出。 （2）承诺必须在规定的期限内到达要约人。 （3）承诺的内容必须与要约的内容相一致。 （4）承诺必须表明受要约人决定与要约人订立合同。 （5）承诺的方式必须符合要约的要求。 4. 要约的失效原因： 第一，拒绝要约的通知到达要约人。第二，要约人依法撤销要约。 第三，承诺期限届满。第四，受要约人对要约的内容做出实质性变 更。 5. 缔约过失责任的法律特征以及类型及构成要件： A. 特征：1.缔约过失责任是在订立合同过程中产生的法律责任 2. 缔约过失责任的是因过失导致合同未成立的损害赔偿责任 3. 缔约过时责任的存在基础是诚实信用原则违反先契约义务的行为造成了对方的损失 4. 缔约过时责任是一种损害赔偿责任 B. 类型：（1 ）假借订立合同，恶意进行磋商（2）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情 况（3）泄露或不正当地使用商业秘密（4）其他违背诚实信用原则的行为。 C. 构成要件：（1 ）缔约一方违反先契约义务（包括互相协助、照顾。保护等） （2）违反先契约义务有过错（在欺诈、隐瞒等胁迫心理状态下所作的行为） （3）对方当事人有损失- 信赖利益损失； （4）违反先契约义务与该损失之间有关系 6. 要约的撤销与撤回的区别：要约的撤销与撤回的目的都是为了使要约失去法律上的效力，虽然二者都是只能在承诺作出之前来进行，但它们却又存在着区别：（1）撤回发生在要约生效之前。而撤销则发生在要 约已经到达受要约人并且生效以后，但受要约人尚未作出承诺的期限内。（2）由于要约的撤销发生在要约
劳动合同法培训费用 【篇一：小议《劳动合同法》的培训费问题】 龙源期刊网 .cn 小议《劳动合同法》的培训费问题 作者：赵书晖 摘要：培训在提升劳动者的职业技能，增强企业的凝聚力，塑造企业的价值认同并提升企业的市场竞争力方面有着十分重要的作用。因而对劳动者进行培训成为企业人力资源管理的重要组成部分，而劳动者在离职时因培训费产生的劳动争议日渐增多。本文在界定劳动合同法培训费问题的基础上分析了培训费问题的主要争议点，即专项培训的界定与服务期的相关问题；在此基础之上试图提出一些解决《劳动合同法》中培训费问题的一些建议。 关键词：劳动合同法；培训费；专项培训服务期 一、培训费问题的概述 正是由于人力资源培训在知识经济时代的重要性，许多企业尤其是知识密集型和技能密集型的企业越来越多的重视员工的培训。在实践中超出一般培训范畴的培训费用往往是由用人单位提供的，而作为用人单位提供专项培训的对价，劳动者往往需要与用人单位签订专项培训协议，并约定相应的服务期，而如果劳动者违反相关协议要承担一定的违约责任，这就产生了劳动法中的培训费问题。 培训费条款在制度设计上试图平衡两种不同价值的冲突，在具体的制度规定上主要有以下几个条款:约定服务期的前提即提供“专项培训”；劳动者违反专项培训协议的应承担违约责任；违约金的金额有一定的限制，体现了对劳动者自由择业权的保护；约定服务期的不影响正常的工资调整。结合培训费条款的实践，培训费条款所涉及的问题主要集中在“专业技术培训的界定”、“服务期问题”这两个方面。本文就在下面简单的对这两个问题进行分析。 二、培训费条款的解读 1.专业技术培训的界定 培训费条款中约定服务期的前提就是用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训。但因为现实中情况千变万化，具体岗位的专业性也难以一言蔽之，专业技术培训的立法规定和司法解释都处于空白，所以本文结合现有立法和现实案例，转换思维以排除的方式来界定专业性：其一，对新的岗位了解性、适应性的培
2011年监理工程师考试《建设工程合同管理》讲义精选 专题一 三种效力的合同 一、无效合同 ■情形 ◇一方以欺诈、胁迫手段订立，损害国家利益的合同 ◇恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的合同 ◇以合法形式掩盖非法目的的合同 ◇损害社会公共利益的合同 ◇违反法律、行政法规强制性规定的合同 ■处理原则 ◇不影响其中关于仲裁、清理、结算条款的效力 ◇因无效合同产生的财产关系做如下如理（三种处理方法） 返还财产－包括返还实物和作价补偿（建筑领域的一般处理方式） 赔偿损失－有过错方应赔偿对方损失，双方均有过错，应各自承担责任 追缴财产，收归国有－针对损害国家或第三人利益的。无效合同不影响善意第三人的合法权益 二、可变更可撤销合同 ■情形 ◇重大误解 ◇显失公平 ◇欺诈胁迫 ◇乘人之危 ■处理原则 ◇可变更可撤销合同必须经当事人行使撤销权才可成为无效合同，或继续执行，或变更 ◇当事人提出请求是合同被变更、撤销的前提，人民法院和仲裁机构不得主动判定合同效力 ◇合同被撤销后的法律后果－与无效合同的法律后果完全相同 三、效力待定合同 ■情形 ◇限制民事行为能力人订立的合同 ◇无代理权人订立的合同 ◇表见代理人订立的合同 ◇法定代表人、负责人越权订立的合同
◇无处分权人处分他人财产订立的合同 ■处理原则 ◇第一种、第二种相对人可以催告其法定代理人或被代理人在一个月内予以追认，追认后合同有效，代理人未作表示或拒绝追认，合同无效 ◇表见代理一般情况下有效，目的是保护善意第三人 ◇第四种一般情况下有效，除非相对人知道或应当知道 ◇第五种一般情况下无效，两种特殊情况有效：经权利人追认或通过订立合同取得专题二 专题三： 执行合同中的有关合同管理工作程序和时限 一、时限为7天的工作程序 ①申请延期开工的程序： 当承包方拟提出延期开工的要求时--应在合同约定的开工日前7天书面提出，工程师接到申请后48小时内书面答复，过时限不答复即为承认其要求。 若因发包人原因要求延期开工--工程师书面通知。造成的承包方损失，发包人赔偿。 ②支付预付款的时限及程序： 发包人支付预付款的时限--不迟于约定的开工日前7天。 超过时限不付，承包方在约定预付款时间7天后要求支付。 发包方如仍不支付--承包方在7天后可停止施工，发包人承担责任。 ③工程量计量程序： 承包方按合同约定时间提交已完工程量报告。
第一章概述 一、合同的概念 （一）合同是关于债的合意 1.合同是一种民事法律行为，因此《民法通则》中关于民事法律行为的规定除《合同法》另有 规定外均适用于合同。 2.合同是双方或多方当事人之间的民事法律行为，因此合同的成立除了当事人要有意思表示外 还需要当事人达成合意（要约+承诺=合同）。 3.《合同法》上的合同仅指当事人设立、终止和变更财产权的双方法律行为，就身份关系而达 成的协议不适用合同法的规定。比如结婚、扶养等法律关系不受合同法调整。 4.合同是债的发生原因之一，因此合同在有效成立之后就按照当事人的合意在当事人之间产生 了一定的债权债务关系。 （二）合同之债有相容性 一物双卖，两个合同可能都有效。 《合同法解释（二）》第15条规定：“出卖人就同一标的物订立多重买卖合同，合同均不具有 合同法第五十二条规定的无效情形，买受人因不能按照合同约定取得标的物所有权，请求追究出卖 人违约责任的，人民法院应予支持。” 【例题·多选题】下列甲与乙签订的哪些合同有效？（）（2011-3-58） A.甲与乙签订商铺租赁合同，约定待办理公证后合同生效。双方未办理合同公证，甲交付商铺 后，乙支付了第1个月的租金 B.甲与乙签署股权转让协议，约定甲将其对丙公司享有的90%股权转让给乙，乙支付1亿元股权受让款。但此前甲已将该股权转让给丁 C.甲与乙签订相机买卖合同，相机尚未交付，也未付款。后甲又就出卖该相机与丙签订买卖合 同 D.甲将商铺出租给丙后，将该商铺出卖给乙，但未通知丙 『正确答案』ACD 『答案解析』（1）A属于约定的要式合同，可通过履行突破。（2）B属于自始履行不能，故无效。（3）一物双卖，两个合同尚都有履行的可能，两个合同都有效。（4）“商铺”是不是“房屋”，含义不清。如果是房屋，丙享有同等条件的下的优先购买权。即便丙享有优先购买权， 甲与乙的买卖合同也有效。 [答疑编号502784010101] 二、合同的分类 （一）要式合同与不要式合同 依合同的成立是否须采取一定的形式为标准所作的分类。 不要式合同为原则，要式合同为例外。我国法律上的要式合同主要有：担保合同（包括抵押合 同、质押合同、保证合同、定金合同）、融资租赁合同、建设工程承包合同、银行贷款合同、技术 开发合同与技术转让合同等。 （二）有偿合同与无偿合同 依合同当事人之间的权利义务是否存在对价关系所作的分类。 区分有偿合同与无偿合同的意义在于： （1）确定某些合同的性质。 （2）注意义务程度不同。例如：《物权法》第一百一十一条，拾得人在遗失物送交有关部门前， 有关部门在遗失物被领取前，应当妥善保管遗失物。因故意或者重大过失致使遗失物毁损、灭失的，应当承担民事责任。