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新合同法的重要改进及其不足

1999 年第6 期中南财经大学学报№. 6. 1999

JOU RNAL OF ZHONGNAN UNIVERSIT Y OF FINANCE AND EC ONOMICS

新合同法的重要改进及其不足

吴志忠

提要: 《中华人民共和国合同法》于1999 年10 月1 日起实施。与1998 年9 月4 日全国人大常委会公布的《中华人民共和国合同法( 草案) 》相比, 合同法又作出了一些重要的变动和修改, 较之合同法草案更规范、更完善。同时也应该看到合同法的个别条款, 不论是在行文措词上, 还是在条款内容的安排上都存在可以商榷和需要改进之处。本文通过将合同法与合同法草案的若干具体条款的比较, 指出了合同法的长处及不足, 并就其完善化提出了建议。

关键词: 合同法合同法草案合同形式要约失效

吴志忠: 中南财经大学法律系副教授、法学博士。1957 年出生。

《中华人民共和国合同法》( 以下简称“合同法”) 于1999 年3 月15 日第九届全国人民代表

大会第二次会议通过, 并于1999 年10 月1 日起实施。该合同法是一部关系公民、法人和其他

组织的切身利益、完善市场交易规则、确保社会主义市场经济健康发展的基本法律, 是一部既

借鉴了国际通行做法, 又符合我国国情, 既有现实可行性, 又有超前预见性, 既考虑通俗易行,

又注意遵循科学立法技术的合同法。与去年9 月4 日全国人大常委会公布的《中华人民共和国

合同法( 草案) 》( 以下简称“合同法草案”) 相比, 合同法又作出了一些重要的变动和修改, 较之

合同法草案更规范、更完善, 许多条款更简洁、充实、具体, 充分平衡了合同各方的利益。同时也

应该看到合同法的个别条款, 不论是在行文措词上, 还是在条款内容的安排上都存在可以商榷

和需要改进之处。本文主要通过将合同法与合同法草案的若干具体条款的比较, 探究出它们的

差异, 指出了合同法的长处和其与合同法草案存在的不足, 并就其不足提出了作者的具体看法

和建议, 以期能引起关注和进行深入研究。

一、关于合同形式条款

合同形式是当事人订立合同达成协议的表现形式, 是合同内容的外观。它是关系着合同是否有效成立的一个重要问题。订立合同的形式一般有3 种, 即书面形式、口头形式和其他形式。

书面形式是指合同当事人将合同内容以文字方式表达的合同形式。口头形式是指合同当事人合意表现为口头约定, 而非书面文字。其他形式是指除了书面形式和口头形式之外的任何形77

式, 其中之一就是我们可以根据当事人的行为或者特定情形来推定合同的成立, 如乘客乘上公

共汽车并到达目的地时, 尽管乘车人与承运人之间没有明示协议, 但我们可以依当事人的行为

推定运输合同的成立。从合同形式发展演变的历史来看, 总体而论, 古代合同法在合同形式上

采取绝对的“要式原则”( por inciple of formality) , 即合同要按照法律规定的形式和手续订立,

否则无法律上的效力, 或者不能被强制执行。近代合同法则在一定程度上承认和主张“不要式

原则”( po rinciple o f informality) , 即合同无须按特定的形式和手续订立, 只要双方当事人的意

思达成一致, 合同便具有法律效力。现代世界上, 许多国家从便利经济交往, 简化手续, 提高经

济效益的角度出发, 在合同形式上采取更为宽松的态度, 基本上采用不要式原则, 法律只是要

求某些特定的合同需采用书面形式, 而其他类型的合同可以任何方式订立。例如法国法律把商

事合同视为非要式合同, 就是说这类合同的订立不受形式的限制, 当事人为确定合同的成立可

使用任何证据加以证明。在英国, 汇票与本票、海上保险、担保、地产买卖、金钱借贷以及某些动

产抵押等类合同须以书面订立, 否则无效或不能被法院强制执行。除此以外, 对其他类别的合

同并无形式上的要求。有鉴于此, 作为目前国际贸易领域重要国际公约的《联合国国际货物销

售合同公约》为适应国际经济关系发展的需要, 对作为主要合同类型之一的货物买卖合同的形

式也采取宽松的态度, 明确规定货物买卖合同无须以书面订立或书面证明, 在形式方面也不受

任何其他条件的限制.. 。由此可见, 合同的形式正朝着更灵活、更简便的方向发展。

关于合同形式, 合同法草案第十条曾规定:

“不动产转让合同、应当采用书面形式。涉外合同、价款或者报酬十万元以上的合同, 除即时清结的以外, 应当采用书面形式。法律规定应当采用书面形式订立合同的, 依照其规定。前款规定以外的合同, 当事人可以采用口头或者其他形式订立。”

草案该条第一款首先确定了应当采用书面形式的三类合同, 第二款说明除前款规定之外

的合同规定可以采取口头形式或其他形式。为了便于把握、判断和执行在什么情况下应采用书

面合同, 该条极具特色的一点, 就是在第一款规定了一个限制性条件和那些法律未特别规定的

一般合同不包括涉外合同, 规定了一个固定的经济上的判断标准。该限制性条件是不能“即时

清结”, 这里的“即时清结”就是我们通常所说的一手交钱一手交货。该规定的经济上的判

断标

准是价款或者报酬为十万元以上。只要涉外合同、价款或者报酬超过十万元以上的合同不能“即时清结”者就应当采用书面形式。就其采取固定的经济上的判断标准而言, 笔者认为显然是

受美国《统一商法典》的影响, 美国《统一商法典》第2～201 条规定价款达到或超过500 美元的

货物买卖合同必须采用书面形式, 否则合同即不得通过诉讼或抗辩强制执行.. 。但该条使用是

否“即时清结”来对涉外合同或价款或者报酬超过十万元的合同采用书面形式加以限制, 却给

其带来了明显的不足, 这样规定显得过于笼统, 不切实际, 不符合市场经济的要求。它的不当之

处在于仅以“即时清结”与否作为涉外合同或价款或者报酬超过十万元的合同是否需要采用书

面形式的唯一标准, 在于这种一刀切的法律规定, 因为“即时清结”与书面合同没有任何必然联

系。现以我们熟悉的、在商事交往中使用最为频繁的主要合同类型——买卖合同为例来加以说

明。按照草案的这条规定, 不论买卖合同的标的额多大, 只要即时清结, 都可以不订书面合同。

这样显然不利于交易的安全, 容易导致欺诈的出现, 在有些情况下, 使卖方有机可乘, 特别是在

买卖的标的物属于价格昂贵, 结构复杂的高技术产品的情况下, 尽管这类标的物多半都超过十

万元, 若是即时清结, 依照本条就可以不订书面合同, 在这种情况下, 买方购买时因受专业知识

和检测手段的限制, 不易当时发现其存在的瑕疵或缺陷, 而在购买使用一段时间后才有可能发

现其瑕疵所在, 这时买方由于缺乏书面合同举证, 若要向卖方索赔就十分困难, 卖方时常可以

缺乏书面合同、没有具有质量保证条款为由进行推脱, 拒不认帐, 导致争议的产生。这足以说

明, 买卖标的额十万元以上的买卖合同, 即便即时清结, 也应以书面形式订立为好。再者, 按照

该条规定, 凡是不能即时清结的十万元以上的买卖合同, 买卖双方均没有选择口头合同或书面

合同的自由, 必须采用书面形式。这就是说, 在这种情况下, 双方当事人之间未订有书面合同,

仅有口头协议, 即便双方当事人系长期业务中形成的交易伙伴, 由于双方信赖度强, 都对此加

以承认并自愿认真履行, 法律也不认可这种合同。当然如果这种合同发生纠纷, 法律肯定是不

会承认其效力的。这种规定显然缺乏灵活性, 不便于买卖交易的迅速达成。

而合同法第十条对合同法草案的该条进行了重大的修改, 彻底摒弃了“即时清结”这一限

制性条件, 对合同形式采取了更为宽松的态度, 明确规定:

“当事人订立合同, 有书面形式、口头形式和其他形式。

法律、行政法规规定采用书面形式的, 应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的, 应当采用书面形式。”

笔者认为合同法的该条这样规定适应了商事交易的不同情形, 符合合同形式正朝更灵活、

更简便的方向发展的客观规律, 既借鉴了国外经验, 又结合了中国国情, 同时也便于与国际惯

例接轨, 体现了下述三个有机的结合: 1. 灵活性与限制性的有机结合。该条首先在合同形式上

采取开放性的态度, 明确对当前商事交易中普遍存在的, 被世界上绝大多数国家认可的各种合

同形式加以确认, 指明当事人订立合同可以采用书面形式、口头形式和其他形式, 这体现了其

灵活性。同时, 该条又规定, 法律另有规定, 当事人另有约定的, 按照法律规定或者当事人的约

定办理, 这又说明了其限制性。这样对那些确实需要以书面形式订立的合同种类, 立法机关就

能运用法律来加以明确规定, 并要求当事人予以遵循, 充分保证各类合同都能根据实际需要和

各自不同的特点, 以与其相适应的形式订立, 从而便利于实际履行, 防止争议的产生。2. 尊重当

事人的自愿与促成交易的达成的有机结合。该条贯穿的一项原则就是凡是不违反法律, 民事双

方自愿订立的合同就是有效的。这实际上就是尊重当事人的“意思自治”, 而且条款将口头形式

和其他形式与书面形式一并进行规定, 实质上是注重和承认了当代社会里商事交易是以讲速度而不注重形式这样一个现实, 因为随着市场经济的发展, 交易范围与交易方式的增加以及人

们对交易时间的迅速性要求越来越强烈, 不要式合同尤其是口头合同的数量必然逐渐增加,

且会在买卖合同等类合同中显得更加突出, 法律上明确对这些形式进行规定, 承认其法律效力

无疑会促成交易的达成, 因而它体现了尊重当事人的自愿与促成交易达成的有机结合。3. 现实

可行性与超前预见性的有机结合。虽然目前在我国, 人们的法律意识正处在一个不断提高的过

程之中, 但应予承认随着我国法制建设的不断健全和完善, 诚实信用原则正受到愈来愈多人的

重视, 合同的严肃性亦在得到愈来愈多人的维护, 基于这一情况, 承认口头合同有效在当前是

存在着一定的现实可行性的, 而且未来社会商品生产愈发达, 交换愈频繁, 合同形式必然愈趋

简单, 条款这样规定就把现实可行性与超前预见性有机结合在一起。

二、关于要约失效条款

要约与承诺是达成合同所必不可少的法定程序, 它们构成合同成立的轴心。在合同法制定之前, 我国的民事立法包括三部合同法以及有关合同的法律、行政法规, 都没有关于要约与承

诺制度的规定, 这对鼓励交易、正确处理合同纠纷不利。因而在合同法中规定要约与承诺制度、

要约与承诺的效力以及合同的成立和缔约者的责任, 就会使在经济交住中需要签订合同的当事人有所遵循。这对于分清各当事人的责任, 正确恰当地确定合同的成立与生效, 充分保障当

事人的权益, 鼓励交易, 减少与解决纠纷, 促进经济的发展具有重要的意义。为此, 合同法草案

和合同法都较为详细地规定了要约与承诺制度, 两者相比较, 合同法更为完善和全面, 这在要

约失效的条款上反映得尤为明显。所谓要约的失效, 也称为要约的消灭或者要约的终止, 指要

约丧失法律效力, 要约人与受要约人均不再受其约束, 要约人不再承担接受承诺的义务, 受要

约人亦不再享有通过承诺使合同得以成立的权利。通常要约失效的情况有: ( 1) 要约有效期届

满。要约中若订明了要约有效期的, 那么, 在有效期内受要约人不作出承诺的, 要约失去效力。

要约中若没有订明有效期的, 则经过合理期间受要约人未作承诺的, 要约丧失效力。( 2) 要约被

拒绝。要约被拒绝指受要约人明确回绝或对要约人的订约条件作了扩张、限制或变更。在前一

种情况下, 受要约人根本没有交易的意思, 要约自然无效。在后一种情况下, 视为受要约人对原

要约人做了新的要约, 原要约效力自然终止。( 3) 要约人撤回或撤销要约。要约人在要约到达

受要约人之前撤回要约或在要约到达受要约人之后撤销要约, 其目的在于排除要约对自己的约束力, 在这种情况下, 要约的效力自然终止。对于要约的失效, 合同法草案在其第二十条规

定:

“要约于拒绝要约的通知到达要约人时失效”

显然这条对要约的失效采取了过于简单的处理方式, 仅规定了要约失效的一种情况, 未能将其他几种常见的要约失效的情况进行具体规定, 这不利于全面地规范合同订立的行为, 容易

导致执行过程中的争议产生, 达不到充分保护合法当事人目的。

合同法第二十条则对合同法草案的该条进行了必要的完善和补充, 它明确规定:

“有下列情形之一的, 要约失效:

( 一) 拒绝要约的通知到达要约人; ( 二) 要约人依法撤销要约; ( 三) 承诺期限届满, 受要约

人未作出承诺; ( 四) 受要约人对要约的内容作了实质性变更”。

上述合同法该条规定的要约失效的四种情形里, 值得注意的是第四种情形。它规定的是受要约人对要约的内容作了实质性变更致使要约失效的情况。受要约人对一项要约的内容作出实质性的变更为反要约, 提出反要约就是对要约的拒绝, 使要约失去效力, 要约人即不受其要

约的拘束。这里关键是要准确理解何谓对要约内容的实质性变更。为此, 合同法第三十条明确

规定有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争

议方法等的变更, 是对要约内容的实质性变更。

在现实生活里, 还有一种可能使要约失效的情况是, 在特定条件下要约人或者受要约人死亡。但要约是否因要约人或者受要约人死亡而归于无效的问题, 各国法律规定不尽一致, 情况

比较复杂, 有鉴于此, 合同法未对此加以规定。

应该说合同法的第二十条既对合同法草案进行了必要的完善, 基本上涵盖了要约失效的

几种常见情况, 亦还存在着不足, 这就是尚未穷尽所有要约失效的情况。笔者认为似还应补上

第( 五) 种情形“法律上的原因”。“法律上的原因”致使要约失效的情形相当于因不可抗力而解

除合同, 例如, 甲向乙要约出售A 产品, 但在要约有效期内, 甲因法律严禁 A 产品出口, 那么,

该要约即失去效力。

三、关于预期违约条款

预期违约是一种源于英美法的先进的合同制度。它指的是合同依法成立后, 在规定的履行

期限届满之前, 已有根据预示合同的一方当事人将不会履行其合同义务。按照英美法预期违约

的理论, 预期违约分为明示预期违约和默示预期违约两种。所谓明示预期违约, 是指在合同有

效成立之后至合同约定的履行期限届满之前, 合同一方当事人无正当理由而明确肯定地向另一方当事人表示他将不履行合同。所谓默示预期违约, 是指在合同有效成立之后至合同约定的

履行期限届满之前, 合同一方当事人的自身行为或客观事实预示其将不履行合同。立法上明文

对预期违约予以规定, 建立预期违约制度, 不仅会使合同双方当事人的权利义务公平化, 在一

定程度上避免预期违约诱发的违约危险, 而且还可将预期违约可能造成的损失消灭在萌芽状态或降低到最低限度。此外, 建立预期违约制度还可以防止长期争讼, 特别是合同成立至履行

期长达数年的长期合同, 如果一方预期违约, 另一方依法在一定条件下可以解除合同, 就可以

使纠纷及时解决。合同法草案吸取和采纳了预期违约制度, 在其第九十七条明文规定: “在履行期限届满之前, 当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务的, 对方可以解除合同。”

合同法没有改变合同法草案的这一措词, 而是将它与其他违约情况主要是实际违约归并

在一起, 其九十四条规定:

“有下列情形之一的, 当事人可以解除合同:

( 一) 因不可抗力致使不能实现合同的; ( 二) 在履行期限届满之前, 当事人一方明确表示或

者以自己的行为表明不履行主要债务; ( 三) 当事人一方迟延履行主要债务, 经催告后在合理期

限内仍未履行; ( 四) 当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同的目的;

( 五) 法律规定的其他情形。”

从上述合同法草案和合同法对预期违约规定的条款的措词和表述中我们可以看出, 它既

涉及预期违约里的明示预期违约, 也涉及默示预期违约。在明示预期违约方面, 它规定只要当

事人一方明确表示不履行合同主要债务的, 对方可以解除合同。基于明示预期违约有当事人明

确的意思表示, 属于一种明显的、确定的毁约, 比较容易判断, 因而条款这样规定明确可行, 容

易操作。但条款对默示预期违约的规定却存在着明显的不足, 还有尚待完善和改进的地方。其

不足具体表现为: 1. 条款规定过于简单, 缺乏完善的判断当事人一方默示预期违约的客观标

准, 不便于实际操作。因为默示预期违约是指在合同有效成立之后至合同约定的履行期限届满

之前, 合同一方当事人的自身行为或客观事实预示其将不履行或不能履行合同, 这也就是说,

当事人一方是否构成默示预期违约, 我们既可以从该当事人的行为来判断, 也可以根据客观事

实进行判断, 而不是仅限于从当事人的行为上判断。这里客观事实比较常见的主要包括当事

一方的经济状况、商业信用、履行能力等。而合同法草案和合同法的该条款都仅规定从当事人

一方的行为这一方面去判断默示预期违约, 而没有规定从客观事实方面去判断默示预期违约,

显然其判断的客观标准是不完善的, 它容易导致对默示预期违约认定上的主观随意性。这里还

需要注意的一个实际情况是默示预期违约在我国先前有关合同的法律和行政法规中明文加以规定的并不多见, 对绝大多数合同当事人来说相当陌生。鉴于这一实际情况我们更有理由认为

在规定默示预期违约的判断标准的时候就必须慎重, 应尽量将其规定得详细、全面, 避免由于

法律规定的缺漏导致的实际执行中的混乱, 因而, 条款在这方面显然尚待完善。2. 救济方法不

足。合同法草案和合同法的预期违约条款都规定, 只要当事人一方以自己的行为表明不履行合

同主要债务的, 对方就可以直接采取解除合同这种救济方法。这未免赋予守约方的权利过大, 严重影响合同双方当事人的权利平衡。笔者觉得守约方应在采取解除合同这种救济方法之前, 作为一种必要步骤, 首先应要求预期违约方提供履约担保, 并同时采取中止履约这种救济方法。这是因为, 在当事人一方预见到另一方不能或不会履行合同主要债务以后, 他虽然已面临

着不能履约的危险, 但他还不能立即确定另一方默示预期违约, 更不能马上就解除合同, 因为

这时当事人一方仅仅是根据另一方行为或客观事实所作的一种推断, 这种推断并不能代替另一方的决定, 并有可能与具体实际情况发生巨大差异。在这种情况下, 轻易允许当事人一方以

另一方默示预期违约为由而解除合同, 对交易秩序的维护是不利的。所以当出现这种情况时, 还是应该要求当事人一方首先应书面通知另一方, 让另一方在合理时间内提供履约保证, 并有

权要求在另一方提供保证之前, 采取中止履行其在合同项下的义务这一种救济方法。若另一方

在合理的期限内提供了履行保证, 则证明其不构成默示预期违约, 合同因而就不应该解除; 若

另一方不能在合理的期限内提供履约保证, 这就构成默示预期违约, 在此情况下, 当事人一方

才有权采取解除合同这种救济方法。应该看到这种分步骤采取不同救济方法的模式在西方许多国家的相关法律中都有规定, 并已被证明是切实可行的。3. 缺乏制约当事人一方滥用默示预

期违约救济方法的规定。为了避免合同当事人一方滥用默示预期违约救济权, 以维护社会经济

秩序的稳定, 必须预设一项责任, 给该当事人必要的制约和牵制, 这就是说, 法律上应明文规定

合同当事人一方未有另一方不能履行合同主要债务的确切证据时, 中止或解除合同的, 应负相

应的违约责任, 因此而造成另一方损失的要负责赔偿。

另外, 合同法将合同法草案单列一条的预期违约与其他违约主要是实际违约归并在一起

用一个条款进行规定, 笔者觉得不恰当, 因为预期违约与它们存在重大差异。就拿预期违约与

实际违约的差异来说, 预期违约属于在履行前毁约, 而不像实际违约是在履行期到来之后的违

约, 它与实际违约的一个重要区别在于它们发生的时间不同, 由此导致它们两者呈现不同的特

点, 预期违约是表现为未来将不履行义务而不像实际违约那样, 表现为现实的违反义务; 预期

违约所侵害的只是期待的债权而不是现实的债权。因而, 为了便于合同当事人准确判断和把握

预期违约, 宜将预期违约作为一种特殊的违约形态, 单独用一个条款加以规定, 而不应像目前

这样, 与其他违约统在一起加以规定。

基于上面的分析, 笔者试就合同法上应对预期违约作出的规定单独拟定条文如下:

“在履行期限届满之前, 当事人一方明确表示不履行主要债务的, 对方可以解除合同。

在履行期限届满之前, 当事人一方因其行为或客观事实表明其不履行主要债务的, 对方应

中止履行合同, 并立即书面通知当事人一方。若该方对履行合同提供了充分保证, 对方应履行

合同; 若该方自书面通知发出30 天内未提供履约的充分保证, 对方可以解除合同。

若没有当事人一方默示预期违约的充分证据, 对方中止或解除合同的, 应承担相应的违约

责任”。

至于客观事实具体涵盖哪些内容, 一方当事人在对方中止履约之后提供了充分保证, 对方

需要继续履行义务的履约期限如何计算, 笔者觉得应通过立法解释、司法解释对此加以明确, 只有这样才能保证预期违约制度在我国较为准确有效地贯彻执行。

.. 参见张玉卿等编著: 《联合国国际货物销售合同公约释义》, 第64～65 页辽宁人民出版社, 1988。

.. S ee S elect ed Com mercial S t atut es PP. 59～60, West Pub lish ign Co. 1990。参考文献

1. 王利明等著: 《民法新论》, 中国政法大学出版社, 1988。

2. 徐炳: 《买卖法》, 经济日报出版社, 1991。

3. 隋彭生主编: 《买卖合同法》, 中国检察出版社, 1997。

4. 吴志忠: 《美国商事法研究》, 武汉大学出版社, 1998。

( 责任编辑: 屈演文)

中华人民共和国合同法释义新

《中华人民共和国合同法》释义全国人大常委会法制工作委员会编写主编：胡康生副主编：王胜明孙礼海撰稿人：姚红何山贾东明杨明仑武再平郑淑娜陈佳林段京连李文阁王瑞娣贾红梅杜涛郝作成石宏严冬枫目录总则第一章一般规定第二章合同的订立第三章合同的效力第四章合同的履行第五章合同的变更和转让第六章合同的权利义务终止第七章违约责任第八章其他规定分则第九章买卖合同第十章供用电、水、气、热力合同第十一章赠与合同第十二章借款合同第十三章租赁合同第十四章融资租赁合同第十五章承揽合同第十六章建设工程合同第十七章运输合同第十八章技术合同第十九章保管合同第二十章仓储合同第二十一章委托合同第二十二章行纪合同第二十三章居间合同附则

总则第一章一般规定本章共八条，对合同法的立法目的、合同法的调整范围以及合同法的基本原则作了规定。第一条为了保护合同当事人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义现代化建设，制定本法。【释义】本条是对于合同法立法目的的规定。合同法是民商法的重要组成部分，是规范市场交易的基本法律，它涉及到生产、生活领域的方方面面，与企业的生产经营和人们的生活密切相关。据不完全统计，每年订立的合同大约有40亿份。法院每年受理的合同纠纷案件，大约300万件。因此，制定一部统一的、较为完备的合同法，规范各类合同，能够更好地适应社会主义市场经济发展的需要，对于及时解决经济纠纷，保护当事人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义现代化建设，具有十分重要的作用。党的十一届三中全会以来，我国先后制定了经济合同法、涉外经济合同法和技术合同法三部合同法。这三部合同法对保护合同当事人的合法权益，维护社会经济秩序，促进国内经济、技术和对外经济贸易的发展，保障社会主义建设事业的顺利进行，发挥了重要作用。但是，随着改革开放的不断深入和扩大、经济贸易的不断发展，这三部合同法的一些规定不能完全适应了，存在的主要问题是：第一，国内经济合同、涉外经济合同和技术合同分别适用不同的合同法，有些共性的问题不统一，某些规定较为原则，有的规定不尽一致；第二，近年来，在市场交易中利用合同形式搞欺诈，损害国家、集体和他人利益的情况较为突出，在防范合同欺诈、维护社会经济秩序方面，需要作出补充规定；第三，调整范围不能完全适应，同时近年来也出现了融资租赁等新的合同种类，委托、行纪等合同也日益增多，需要相应作出规定。制定合同法的原则是：第一，制定一部统一的、较为完备的合同法。过去所以先后形成了三部合同法，不是不要搞统一的合同法，制定统一合同法的条件还不成熟，如果等成熟了再制定，又不能适应市场对法律的迫切需要，为了加快立法步伐，成熟的先制定，这样做是完全正确的。现在情况不同了，经过10多年的实践经验，已积累了大量经验，有条件制定一部统一的、比较完备的合同法，对有关合同的共性问题作出统一规定，把10多年来行之有效的有关合同的行政法规和司法的规定，尽量吸收进来。这个问题，在1993年修改经济合同法时就被反复考虑并提出来了。根据十四大关于建立社会主义市场经济体制的要求，1 993年对经济合同法进行了修改，同时开始着手研究起草统一的合同法。第二，以三个合同法为基础，总结实践经验，加以补充完善。实践证明，三部合同法总的原则和规定是正确的、可行的。制定统一的合同法，不是将现有的合同法律推倒重来，而是在总结实践经验的基础上，结合新的情况，进行修改、补充和完善。要注意法律的连续性，对于现行有效的制度和原则要继续保留，不适应的予以修改，不够的予以补充完善。第三，从我国实际出发，充分借鉴国外合同法律的有益经验。合同法主要是规范财产流转的，相对来讲共性问题要多些，我们要开展对外经济、技术、贸易，不考虑国际通行的作法也是行不通的。当然，借鉴国外经验，要从我国实际出发，不能离开我国实际。例如，我国是以公有制经济为主，这一点与西方资本主义国家是不同的。第二条本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。【释义】本条是关于合同法调整范围的规定。

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合同法模拟试题一、不定项选择题 1、下面哪些言辞属于要约? A、甲对一直想购买其珍藏的猴年邮票的乙说“我正在考虑是否要将这张邮票卖给你。” B、某建筑公司发传真给某水泥厂，上面写着“请速运20吨150型号水泥来我司。” C、某大学生张三勤工俭学出售IC卡，他在各个学生宿舍都散发了销售传单，上面写着“面值100、50、30元的IC卡9折优惠，如需要请呼191--88888” D、赵六素来想购买好友郭七祖传的一副黄庭坚真迹，郭七都不肯割售。一日，两人共饮都有七分醉意，赵六以言语相激，说郭七自己不懂欣赏书法却不肯出售黄庭坚真迹，郭七不胜赵六之激，便说，“好，你拿30万块钱来，这副画就归你。” 2、下面哪些情形中，合同已经成立? A、甲对乙说，“我的那本佟柔教授主编的《中国民法》8块钱卖给你，要不要?”，乙说，“好，一言为定。” B、联想计算机公司与某销售公司签订了销售500台联想商博士2000电脑的合同，双方就合同的全部条款都已经协商完毕打印好后各执一份，但没有签字盖章。不久联想公司便将500台联想商博士2000电脑运送到了该销售公司。 C、某超级市场发传真给某食品厂，上面写着“请速运20箱统一牛肉味方便面来我司。” 该食品厂立即派车送去了30箱统一牛肉味方便面。 D、郭某打电话给马某说，“昨天你想买的那枚珍珠我决定卖给你了，8000块钱。”，马某说，“我要和我老婆商量一下，明天给你答复。”第二天，马某发电子邮件给郭某说“决定8000元买你的珍珠，请速送来。” 3、所有KODAK洗像店在装照片的纸袋封口上方都用非常小的字体提示到：“1、如遇意外损坏或损失，只赔偿同类同量胶卷：2、由订印照片之日期起，如三个月后仍未前来领取，订件将由本公司随意处理：3、如遇机械故障、电流中断或水源问题，本公司有权将取件时间押后。”请问，对这三条提示的效力评价正确的陈述是( ) A、这三条提示都属于格式条款，都应当归于无效： B、尽管这三条提示都属于格式条款，但只是第一条无效；

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YOUR LOGO 2020最新劳动合同法解读(最新版) When concluding a contract, the parties of the contract purpose should be determined. The conclusion and performance of contracts are also human behavior.

专业合同系列，下载即可用 2020最新劳动合同法解读(最新版)导语：合同目的具有确定性。一般情况下，在订立合同时，当事人的合同目的应该是确定的。从严格意义而言，任何人的行为都是有目的的。合同的订立和履行也属于人的行为，而且是比较正式的行为，所以更应该具有一定的具体目的。因此，对于特定的合同当事人，其合同目的是确定的。 2017最新劳动合同法解读第十一届全国人民代表大会常务委员会第三十次会议决定对《中华人民共和国劳动合同法》作如下修改：一、将第五十七条修改为：“经营劳务派遣业务应当具备下列条件： “(一)注册资本不得少于人民币二百万元; “(二)有与开展业务相适应的固定的经营场所和设施; “(三)有符合法律、行政法规规定的劳务派遣管理制度; “(四)法律、行政法规规定的其他条件。 “经营劳务派遣业务，应当向劳动行政部门依法申请行政许可;经许可的，依法办理相应的公司登记。未经许可，任何单位和个人不得经营劳务派遣业务。” 二、将第六十三条修改为：“被派遣劳动者享有与用工单位的劳动者同工同酬的权利。用工单位应当按照同工同酬原则，对被派遣劳动者与本单位同类岗位的劳动者实行相同的劳动报酬分配办法。用工单位无同类岗位劳动者的，参照用工单位所在地

2020最新劳动合同法实施条例解读

2020最新劳动合同法实施条例解读 2020年9月18日，温总理总理签署了第535号国务院令，公布了《劳动合同法实施条例》，劳动合同法实施条例自公布之日起施行。《劳动合同法》实施以来，由于对《劳动合同法》存在一定的误解，以及《劳动合同法》规定也存在一定的模糊性，导致在实施中出现了一些问题，如无固定期限劳动合同是否是“铁饭碗”、“终身制”的恢复，用人单位滥用劳务派遣用工形式是否会侵害劳动者合法权益，经济补偿金和经济赔偿金能否同时适用，未订立书面劳动合同如何支付二倍工资，满一年未订立书面劳动合同如何签订无固定期限劳动合同，劳动者拒签书面劳动合同怎么办，连续工作十年如何计算等等，这些问题的出现一定程度上阻碍了《劳动合同法》贯彻落实，影响了《劳动合同法》实施效果的发挥。《劳动合同法》实施9个多月来，社会各界的评价总体是积极的。人们普遍认为，这是一部适应改革开放以来劳动关系发展需要，反映广大劳动者与用人单位要求，体现更好贯彻科学发展观、构建社会主义和谐社会精神的重要法律。这些分歧和问题的存在，造成一些用人单位对《劳动合同法》的执行，有的持观望态度，有的千方百计规避，影响了《劳动合同法》的顺利实施和立法宗旨的实现。为了消除分歧和模糊认识，国务院法制办、原劳动和社会保障部先后三次征求26个中央有关部门、单位和省市的意见，并且通过中国的政府法制信息网公开向社会各界征求意见，几易其稿形成了《劳动合同法实施条例》。其颁布实施开创了我国一个法律实施条例制定的先河，具有重要的现实意义。《劳动合同法实施条例》作为《劳动合同法》的配套行政法规，在坚持一致性原则、协调性原则以及可操作性原则的基础上，结合实施中出现的问题，对《劳动合同法》的有关规定进行明晰化，消除对《劳动合同法》的误解，增加《劳动合同法》的可操作性。《劳动合同法实施条例》从劳动者和用人单位两个角度，集中列举了包括无固定期限劳动合同在内的劳动合同解除的条件，以消除对无固定期限劳动合同就是

合同法名词解释

合同：合同是平等主体的自然人、法人及其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同法：合同法是指调整合同法律关系的法律规范的总称。诺成合同：是指当事人意思表示一致便告成立的合同。实践合同：又称为要物合同，指除了当事人双方意思表示一致外，尚需交付标的物才能成立的合同。格式合同：是指合同必要条款的内容直接由法律规定的合同，又称标准合同。合同法基本原则：对合同关系的本质和规律进行集中抽象和反映、其效力贯穿于合同法始终的根本规则。要约：要约是希望和他人订立合同的意思表示。要约邀请：又称为要约引诱，是指希望他人向自己发出要约的意思表示。要约的撤回：是指在要约发出以后，尚未到达受要约人之前，也就是在要约发生效力之前，要约人使其失去法律效力的意思表示。承诺迟延：是指受要约人在承诺期限届满后才发出的承诺。承诺撤回：是指受要约人再发出承诺通知以后，在承诺正式生效之前而将其撤回。拍卖：拍卖是以公开竞价的方式，将特定物品或者财产权利等拍卖标的转让给最高应价者的买卖方式。拍定：拍卖人在竞买人所有应价中选择最高那一个予以接受的意思表示，在法律性质上它其实就是承诺。强制缔约：是指就某一类合同而言，作为合同一方当事人的个人或企业负有应对方的请求与其订立合同的法定义务。这也就是说，此方合同当事人在对方提出要约的时候，非有正当理由不得拒绝承诺。附合缔约：是指合同条款由当事人一方预先拟定，对方只有附合该条款表示出来的意思，方能成立合同的缔约方式。缔约过失责任：是指在合同缔结过程中，一方因违背其依据诚实信用原则所应尽的义务，而致使另一方的信赖利益遭受损失时，所应承担的民事责任。附条件的合同：是指合同当事人约定某种事实状态，并以其将来发生或不发生作为该合同生效或者解除依据的合同。附期限的合同：是指以将来确定到来的期限作为合同的条款，并在该期限到来时合同的效力发生或终止的合同。合同无效：指合同已经具备成立要件，但欠缺一定的生效要件，因而自始、确定、当然地不发生法律力。可撤销的合同：是指已经生效但因当事人的意思表示没有表现其真实意志，违反自愿原则而可由一方当事人请求撤销的合同。效力未定合同：是指已成立的合同因欠缺一定的生效要件，其生效与否尚未确定，须由第三人作出承诺或者拒绝的意思表示才能确定自身效力的合同。表见代理：是指行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人的名义进行民事行为。合同的履行：是指合同的当事人按照合同的约定，全面完成各自承担的合同义务，使合同关系得以全部终止的整个行为过程。全面履行原则：又称正确履行原则或适当履行原则，是指合同的当事人必须按照合同关于标的、数量、质量、价款或报酬、履行地点、履行期限、履行方式等的约定，正确而完整地履行自己的合同义务。协作履行原则：是指当事人在合同的履行中不仅要适当、全面履行合同的约定，还要基于诚实信用原则，对对方当事人的履行债务行为给予协助，使之能够更好地、更方便地履行合同。同时履行抗辩权：是指在未约定先后履行顺序的双务合同中，当事人一方在对方未为对待给付以前，有拒绝自己给付的权利。不安抗辩权：是双务合同中有先为给付义务的当事人，因他方财产显著减少或资力明显减弱，有难为对待给付的情形时，在他方未为对待给付或提供担保前，有拒绝自己给付的权利。先履行抗辩权：是指在有先后履行顺序的双务合同中，后履行的一方有权要求应该先履行的一方先行履行自己的义务，如果应该先履行的一方未履行或者履行不符合约定，后履行的一方有权拒绝应先履行方的履行请求或拒绝其相应的履行请求。撤销权：指债权人在债务人放弃对第三者的到期债权、实施无偿处分财产或以非正常低价处分财产的行为而妨害其债权实现时，依法享有的请求法院撤销债务人所实施的上述行为的权利。合同的变更：所谓合同的变更，在一般情况下都是指依法成立的合同于其尚未履行或者尚未完全履行完毕之前，由当事人达成协议而对其内容进行修改和补充。合同的转让：是指在合同的内容与客体保持不变的情形下，将合同由原来的主体转移给别的主体的一种法律行为。合同权利和义务的概括移转：是指债权债务一并转移给第三人，由其完全代替出让人的法律地位，成为

合同法司法解释一的解读与归纳新版

合同编号________ 合同法司法解释一的解读与归纳新版甲方：__________ 乙方：__________ 签订时间：__________ 签订地点：__________ 温馨提示：本合同示范文本只是提供给当事人在签订合同时的一种参考，当事人须根据具体实际情况正确选择适用的条款并作相应的调整，切勿套用，订立重大合同或者内容复杂的合同最好咨询相关的法律专业人士，感谢您的阅读下载！

一、法律适用范围不溯既往为原则，旧无特定应从新（第一条）；订立履行两时段，履行纠纷依新律（第二条）；合同效力之确认，从旧还需从有效（第三条）；违法无效系特指，国家法规和法律（第四条）；新法之前已终审，现在再审不从新（第五条）。二、诉讼时效技术合同产纠纷，诉讼时效两年期，新法之前超一年，依新求诉不支持（第六条）技术进出口合同，诉讼时效四年期，新法之前超两年，权利同样不保护（第七条）；不变期限不应变，排除延长中断止（第八条）。三、合同效力批准登记才生效，未予办理无效力，登记生效未规定，未办无碍约束力（第九条）；限制特许禁止令，有违合同方无效，除此即便超范围，不以无效来处理（第十条）；四、代位权提起代为权诉讼，四个条件同具备：合法到期非专属，怠行权利是核心（第十一条）；专属债权由法定，代为主张不成立（第十二条）；怠于行使如何断，拒债弃权是关键，对此抗辩谁举证，次债务人为首选（第十三条）；管辖被告住所地，主债应列第三人（第十四、十六条）；

诉主在先诉次后，同一法院可管辖，前一判决生效前，代位之诉应中止（第十五条）；财产保全可申请，财产担保相对应（第十七条）；针对债务人抗辩，被告可向原告提，针对债权提异议，成立起诉应驳回（第十八条）；次债务人若败诉，诉讼费用由其担（第十九条）；代位诉讼若成立，被告直接偿原告，清偿完毕皆脱责，债权债务均消灭（第二十条）；请求任超某一债，超出数额不支持（第二十一条）；请求低于次债务，债务人可另案诉，代位之诉审结前，另案之诉应中止（第二十二条）。五、撤销权被告应为债务人，管辖当属对方地，受益受让当事者，诉中应列第三人（第二十三、二十四条）；原告请求获支持，行为自始即无效（第二十五条）；原告差旅律师费，此诉特定被告担（第二十六条）。六、合同转让中的第三人权利义务转让后，履行合同生纠纷，权利义务受质疑，出让者列第三人（第二十七、二十八、二十九条）。七、请求权竞合原告作出选择后，变更应在开庭前，管辖异议若成立，驳回起诉有依据（第三十条）。附：高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（一）法释[19__]19号

合同法解释三

合同法解释三时间：2011-02-27 10:48:15 作者：郭保全律师文章分类：合同法规（2009年2月9日最高人民法院审判委员会第1462次会议通过）法释〔2009〕5号中华人民共和国最高人民法院公告《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》已于2009年2月9日由最高人民法院审判委员会第1462次会议通过，现予公布，自2009年5月13日起施行。二○○九年四月二十四日为了正确审理合同纠纷案件，根据《中华人民共和国合同法》的规定，对人民法院适用合同法的有关问题作出如下解释：一、合同的订立第一条当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。对合同欠缺的前款规定以外的其他内容，当事人达不成协议的，人民法院依照合同法第六十一条、第六十二条、第一百二十五条等有关规定予以确定。第二条当事人未以书面形式或者口头形式订立合同，但从双方从事的民事行为能够推定双方有订立合同意愿的，人民法院可以认定是以合同法第十条第一款中的“其他形式”订立的合同。但法律另有规定的除外。第三条悬赏人以公开方式声明对完成一定行为的人支付报酬，完成特定行为的人请求悬赏人支付报酬的，人民法院依法予以支持。但悬赏有合同法第五十二条规定情形的除外。第四条采用书面形式订立合同，合同约定的签订地与实际签字或者盖章地点不符的，人民法院应当认定约定的签订地为合同签订地；合同没有约定签订地，双方当事人签字或者盖章不在同一地点的，人民法院应当认定最后签字或者盖章的地点为合同签订地。第五条当事人采用合同书形式订立合同的，应当签字或者盖章。当事人在合同书上摁手印的，人民法院应当认定其具有与签字或者盖章同等的法律效力。第六条提供格式条款的一方对格式条款中免除或者限制其责任的内容，在合同订立时采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识，并按照对方的要求对该格式条款予以说明的，人民法院应当认定符合合同法第三十九条所称“采取合理的方式”。

新合同法和老合同法的差别

第一章总则变化1、新《劳动合同法》中就“用人单位”的概论进一步延伸：在原“我国境内企业、个体经济组织”基础上新增“民办非企业单位等组织”纳入“用人单位”主体中，属于新变化，预示着劳动法的适用范围更加广泛化。变化2、另外把“订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同”明确到劳动法适用范围中，预示着新《劳动合同法》的适用范围更加明细化。变化3、完善内容：“第四条用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。”这一条款强化了劳动者在其所在的企业中参政议政（当家做主）的权力。包括接下来提出的“用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。”也是要体现这一用意。变化4、新《劳动合同法》出现了“政府、企业主、职工的三方机制”即“第五条县级以上人民政府劳动行政部门会同工会和企业方面代表，建立健全协调劳动关系三方机制，共同研究解决有关劳动关系的重大问题。”这是新《劳动合同法》中增加的新名词，凸显了政府职能部门直接深入企业就用人单位与劳动者之间的劳动关系人方面的干预的决心。第二章劳动合同的订立变化5、针对一些用人单位不订立书面劳动合同问题完善了有关规定。规定用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系；放宽了订立劳动合同的时间要求；加重了用人单位违法不订立书面劳动合同的法律责任。如新《劳动合同法》中的“第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”、“第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。” 为什么要如此明确化呢！因为近年内出现了一些用人单位为规避对劳动者的义务，不订立书面劳动合同，甚至不承认与劳动者的事实劳动关系。这令很多合法权益受到侵害的劳动者无处申告。同时，新《劳动合同法》规定，“第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。……”变化6、长期以来，劳动合同短期化趋势明显，经常一年一签，有的甚至一年四签，劳动者提心吊胆，缺乏安全感和稳定感。为了遏制劳动合同短期化新《劳动合同法》规定：“第十四条劳动者在该用人单位连续工作满十年的；或连续订立二次固定期限劳动合同，或除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同，”同时规定“第十四条……用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。” 那么不这样做的处罚措施是“第八十二条…… 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”变化7、针对大部分沿海地区外资企业在进厂时收到服装押金，或要求财物担保的现状新《劳动合同法》提出“第九条用人单位招用劳动者，……，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物”。“第八十四条……用人单位违反本法规定，以担保或者其他名义向劳动者收取财物的，由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并以每人五百元以上二千元以下的标准处以罚款；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。”变化8、试用期上的新变化：按现行法律规定，职工在试用期内达不到录用条件，用人单位可以随时解除劳动合同，并且不用支付经济补偿金。同时，由于试用期间职工的工资待遇相对较低，有的用人单位，特别是生产经营季节性强的中小型企业，在生产旺季大量招用员工，规定较长的试用期，在试用期结束前，以劳动者达不到录用条件为由解除劳动合同，变相盘剥劳动者。还有的用人单位滥用试用期，严重侵害劳动者的合法权益。通过设定较长时间的试用期，来规避对职工应尽的法定责任，是近年来在许多用人单位中突出存在的问题。有人将这种现象戏称为，“试用期”变成了“白用期”。新的《劳动合同法》为此对试用期的时间周期上作出了严格限定“第十九条劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，

合同法名词解释(最新最全)

1.合同：合同是平等主体的自然人、法人及其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 2.合同法：合同法是指调整合同法律关系的法律规范的总称。 3.诺成合同：是指当事人意思表示一致便告成立的合同。 4.实践合同：又称为要物合同，指除了当事人双方意思表示一致外，尚需交付标的物才能成立的合同。 5.格式合同：是指合同必要条款的内容直接由法律规定的合同，又称标准合同。 6.合同法基本原则：对合同关系的本质和规律进行集中抽象和反映、其效力贯穿于合同法始终的根本规则。 7.要约：要约是希望和他人订立合同的意思表示。 8.要约邀请：又称为要约引诱，是指希望他人向自己发出要约的意思表示。 9.要约的撤回：是指在要约发出以后，尚未到达受要约人之前，也就是在要约发生效力之前，要约人使其失去法律效力的意思表示。 10.承诺迟延：是指受要约人在承诺期限届满后才发出的承诺。 11.承诺撤回：是指受要约人再发出承诺通知以后，在承诺正式生效之前而将其撤回。 12.拍卖：拍卖是以公开竞价的方式，将特定物品或者财产权利等拍卖标的转让给最高应价者的买卖方式。 13.拍定：拍卖人在竞买人所有应价中选择最高那一个予以接受的意思表示，在法律性质上它其实就是承诺。 14.强制缔约：是指就某一类合同而言，作为合同一方当事人的个人或企业负有应对方的请求与其订立合同的法定义务。这也就是说，此方合同当事人在对方提出要约的时候，非有正当理由不得拒绝承诺。 15.附合缔约：是指合同条款由当事人一方预先拟定，对方只有附合该条款表示出来的意思，方能成立合同的缔约方式。 16.缔约过失责任：是指在合同缔结过程中，一方因违背其依据诚实信用原则所应尽的义务，而致使另一方的信赖利益遭受损失时，所应承担的民事责任。 17.附条件的合同：是指合同当事人约定某种事实状态，并以其将来发生或不发生作为该合同生效或者解除依据的合同。 18.附期限的合同：是指以将来确定到来的期限作为合同的条款，并在该期限到来时合同的效力发生或终止的合同。 19.无效合同：指合同已经具备成立要件，但欠缺一定的生效要件，因而自始、确定、当然地不发生法律力。 20.可撤销的合同：是指已经生效但因当事人的意思表示没有表现其真实意志，违反自愿原则而可由一方当事人请求撤销的合同。 21.效力未定合同：是指已成立的合同因欠缺一定的生效要件，其生效与否尚未确定，须由第三人作出承诺或者拒绝的意思表示才能确定自身效力的合同。 22.合同的履行：是指合同的当事人按照合同的约定，全面完成各自承担的合同义务，使合同关系得以全部终止的整个行为过程。 23.全面履行原则：又称正确履行原则或适当履行原则，是指合同的当事人必须按照合同关于标的、数量、质量、价款或报酬、履行地点、履行期限、履行方式等的约定，正确而完整地履行自己的合同义务。 24.协作履行原则：是指当事人在合同的履行中不仅要适当、全面履行合同的约定，还要基于诚实信用原则，对对方当事人的履行债务行为给予协助，使之能够更好地、更方便地履行合同。 25.同时履行抗辩权：是指在未约定先后履行顺序的双务合同中，当事人一方在对方未为对待给付以前，有拒绝自己给付的权利。 26.先履行抗辩权：是指在有先后履行顺序的双务合同中，后履行的一方有权要求应该先履行的一方先行履行自己的义务，如果应该先履行的一方未履行或者履行不符合约定，后履行的一方有权拒绝应先履行方的履行请求或拒绝其相应的履行请求。 27.撤销权：指债权人在债务人放弃对第三者的到期债权、实施无偿处分财产或以非正常低价处分财产的行为而妨害其债权实现时，依法享有的请求法院撤销债务人所实施的上述行为的权利。 28.合同的变更：所谓合同的变更，在一般情况下都是指依法成立的合同于其尚未履行或者尚未完全履行完毕之前，由当事人达成协议而对其内容进行修改和补充。 29.合同的转让：是指在合同的内容与客体保持不变的情形下，将合同由原来的主体转移给别的主体的一种法律行为。 30.合同权利和义务的概括移转：是指债权债务一并转移给第三人，由其完全代替出让人的法律地位，成为合同法律关系的新的当事人。 31.合同承受：是指合同当事人一方将其在合同中的权利义务全部转移于第三人，第三人承受其在合同中的地位，享受权利并负担义务。 32.解除权：解除权是指合同当事人一方能够依法律规定或合同约定凭单方意思表示使合同溯及消灭的权利。清偿：是指为实现债的目的而为给付。 33.提存：债权人无正当理由拒绝接受履行或其下落不明，或数人就同一债权主张权利，债权人一时无法确定，致使债务人难于履行，经公证机关证明，债务人可将标的物交有关部门保存，以消灭债权债务关系的行为，这种方式即为提存。 34.混同：是指某一具体之债的债权人和债务人合为一体。 35.抵销：又称“充抵”，是指两个以上的债的关系的当事人就互负给付种类相同的债务，各自得以其对他方享有的债权充抵自己对他方的债务，而使各自的债务在对等的数额内相互消灭的意思表示。 36.免除：是债权人以债消灭为目的而抛弃债权的意思表示。 37.赔偿损失：是指由于当事人不履行合同或不完全履行合同给对方造成损失的，应当承担的财产责任。 38.全部违约：是指当事人签订了合同后根本就没有履行合同（没有履约），或者履行合同的结果完全不能满足合同约定的条件（错误履约），相对人的合同权利全部落空，没有履约方或者错误履约方的行为即构成全部违约。 39.部分违约：是指当事人没有按照合同规定的条件和时间完全履行合同的义务的行为。 40.预期违约：是指在合同的履行期限到来之前，一方当事人向对方当事人明确提出自己已经不能履行合同的义务，或者以自己的行为明确表明不履行合同的义务。 41.违约归责原则：是指在合同违约法律制度中采取的一种确认违约行为的原则。 42.违约责任：是指当事人不履行或不完全履行生效合同所应当承担的法律责任。 43.不可抗力：是指根据我国《民法通则》和《合同法》的规定，在合同生效后，由于出现了当事人不可预见、不可避免并且不可克服的客观情况，致使合同不能履行时，对约定的合同义务如何处理的法律制度。 44.侵权责任：指当事人的行为违反了我国法律和行政法规的规定，损害了国家、集体和他人的合法权益时应当承担的法律责任，该责任以财产责任为核心内容，一般以金钱为对价补偿受害方损失的利益。 45.法律责任竞合：是指行为人的行为触犯了两个或两个以上法律的禁止性规定，行为人因此要受到两个或两个以上的法律的管辖，并根据管辖法律的规定承担具体的法律责任，权利人可选择适用相关的法律维护自己的合法权益。 46.法律管辖竞合：法律管辖竞合指的是两个或两个以上的法律有权管辖某一个具体的法律关系，本着特别法优先适用于普通法的原则，凡出现有其他特别法规范可以调整合同法律关系时，让其他的法律法规优先进行调整，只有在其

新劳动合同法解析、解读、解释

新劳动合同法解析、解读、解释本文拟从用人单位角度对《劳动合同法》深入解读，以期用人单位能够利用新《劳动合同法》的契机，提升员工关系管理水平，避免劳资冲突，建立和谐的员工关系。解读一：规章制度制定程序愈加严格关联条款： “第四条用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。” 解读：本条主要规定用人单位制定规章制度的程序。与现行规定相比，该条款主要对规章制度制定的民主程序进行了调整

和修改。按现行法律规定，用人单位通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。归纳起来，用人单位规章制度发生法律效力的主要要件大致包括三个方面，即制度条款内容合法合理、民主程序和公示程序。何谓民主程序？根据现行《中华人民共和国公司法》第18条的规定，所谓民主程序是指公司制定重要的规章制度时，应当听取公司工会的意见，并通过职工代表大会或者其他形式听取职工的意见和建议。可见，现行规定当中的民主程序主要是“听取意见”。新规定的主要变化在于，将“听取意见”改成了“讨论……平等协商”，明显加大了工会、职工代表大会以及员工在用人单位规章制度制定过程中的权利，强化了用人单位制定规章制度的法律程序。对于那些尚未成立工会或者职工代表大会的用人单位而言，如果员工人数较多或者员工工作地点较为分散，按新法规定进行制定规章制度的民主程序，恐怕效率会较为低下。因此，该条款出台的另一个“意外结果”可能会推动工会、职代会在用人单位中的建设。解读二：用人单位不签劳动合同将面临强大罚则关联条款： “第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。

合同法最新解释,(五)

合同法最新解释,（五）最高 __关于适用《中华人民 __合同法》若干问题的解释（一）最高 __ 最高 __关于适用《中华人民 __合同法》若干问题的解释（一）法释〔一九九九〕十九号一九九九年十二月一日最高 __审判委员会第一千零九十次会议通过最高 __公告最高 __关于适用《中华人民 __合同法》若干问题的解释（一）已于１９９９年１２月１日由最高 __审判委员会第１０９０次会议通过，现予公布，自１９９９年１２月２９日起施行。一九九九年十二月十九日为了正确审理合同 __件，根据《中华人民 __合同法》（以下简称合同法）的规定，对 __适用合同法的有关问题作出如下解释：一、法律适用范围

第一条合同法实施以后成立的合同发生纠纷起诉到 __的，适用合同法的规定；合同法实施以前成立的合同发生纠纷起诉到 __的，除本解释另有规定的以外，适用当时的法律规定，当时没有法律规定的，可以适用合同法的有关规定。第二条合同成立于合同法实施之前，但合同约定的履行期限跨越合同法实施之日或者履行期限在合同法实施之后，因履行合同发生的纠纷，适用合同法第四章的有关规定。第三条 __确认合同效力时，对合同法实施以前成立的合同，适用当时的法律合同无效而适用合同法合同有效的，则适用合同法。第四条合同法实施以后， __确认合同无效，应当以全国人大及其常委会制定的法律和 __制定的行政法规为依据，不得以地方性法规、行政规章为依据。第五条 __对合同法实施以前已经作出终审裁决的案件进行再审，不适用合同法。二、诉讼时效

第六条技术合同争议当事人的权利受到侵害的事实发生在合同法实施之前，自当事人知道或者应当知道其权利受到侵害之日起至合同法实施之日超过一年的， __不予保护；尚未超过一年的，其提起诉讼的时效期间为两年。第七条技术进出口合同争议当事人的权利受到侵害的事实发生在合同法实施之前，自当事人知道或者应当知道其权利受到侵害之日起至合同法施行之日超过两年的， __不予保护；尚未超过两年的，其提起诉讼的时效期间为四年。第八条合同法第五十五条规定的“一年”、第七十五条和第一百零四条第二款规定的“五年”为不变期间，不适用诉讼时效中止、中断或者延长的规定。三、合同效力第九条依照合同法第四十四条第二款的规定，法律、行政法规规定合同应当办理批准手续，或者办理批准、登记等手续才生效，在一审法庭辩论终结前当事人仍未办理批准手续的，或者仍未办理批准、登记等手续的， __应当认定该合同未生效；法律、行政法规规定合同应当办理登记手续，但未规定登记后生效的，当事人未办理登记手续不影响合同的效力，合同标的物所有权及其他物权不能转移。

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