合同法

第一章合同与合同法概述

第一节合同概述

一、合同的概念

＊大陆法系：合意说

法民第1101条：“契约，为一人或数人对另一人或另数人承担给付某物、作或不作某事的义务的合意。”

＊英美法系：允诺说

《美国合同法重述》（第2版）第1条：“合同是一个允诺或一系列允诺，违反它，将由法律给予救济；履行它，是法律所确认的义务。”

我国现行法：

1．《民法通则》第85条：“合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议。依法成立的合同，受法律保护。”

＊最广义合同说、广义合同说、狭义合同说

2．《合同法》第2条：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。”

“婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。”

二、合同的法律性质

1．是以意思表示为要素的民事行为（法律行为）。

2．是两方以上当事人意思表示一致的民事行为（法律行为）。

合同＝合意？

事实合同关系理论

附随义务理论

关系合同理论

3．合同是以设立、变更、终止民事权利义务关系为内容的民事行为（法律行为）。

三、合同与契约

1．我国历史上：契约＞合同

合同契

2．我国立法中：合同／违约金／违约责任

3．我国理论中：契约＝合同

4．台湾学说：合同≠契约

合同：意思表示方向一致的协议，共同行为；

契约：意思表示方向相反的协议。

四、合同的相对性

（一）含义

是指合同关系只能在合同当事人之间产生效力，对于合同关系之外的第三人不具有约束力。

（二）内容

1．主体的相对性

2．内容的相对性

3．责任的相对性

《合同法》第121条：

“当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。”

（三）突破

1．债的保全制度：代位权与撤销权。

2．买卖不破租赁：

《合同法》第229条

“租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力。”

3．涉他合同，包括为第三人利益的合同和由第三人履行的合同。

4．第三人侵害债权。

5．产品责任

五、合同原则

根据法律行为成立债的关系以及变更债的内容的，除法律另有规定外，需要有双方当事人之间的合同（德民第305条）。

六、准合同

罗马法：无因管理、不当得利等

法民：不当得利、无因管理

英美法：quasi contract≈不当得利

七、从身份到契约，从契约到人权？身份？

契约：法学／经济学／政治哲学

第二节合同的分类

一、典型合同与非典型合同

1．区分标准：法律对合同关系是否设有规范并赋予一个特定的名称。

（1）典型合同／有名合同：法律对其设有规范并赋予一定的名称。

设立典型合同的作用：

A. 任意性规定的补充作用

B. 强行性规范的保护作用

（2）非典型合同／无名合同：法律未设特别规定，也未赋予一定名称。

2．区分意义

（1）法律适用不同

典型合同：《合同法》分则／其他相关法律——《合同法》总则——法律行为的规定。

非典型合同：《合同法》第124条：“本法分则或者其他法律没有明文规定的合同，适用本法总则的规定，并可以参照本法分则或者其他法律最相类似的规定。”

（2）典型合同须具备法律规定的特定形式才能成立或生效

1．区分标准：双方当事人是否互负给付义务。

（1）双务合同：双方当事人互负对待给付义务。

不完全双务合同：无偿委托合同

（2）单务合同：仅一方当事人负担给付义务。

A. 仅一方负有义务，对方不负任何义务的合同，如单纯的赠与。

B. 双方当事人虽然都负有义务，但不构成对待给付关系，如附义务赠与。

2．区分意义

（1）双务合同适用合同履行中的抗辩权规则。

（2）风险负担不同：双务合同的风险负担：

A．交付主义：

B．合理分担主义：

C．债务人主义：

《合同法》第148条：“因标的物质量不符合质量要求，致使不能实现合同目的的，买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同。买受人拒绝接受标的物或者解除合同的，标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担。”

三、有偿合同与无偿合同

1．区分标准：当事人取得权益是否须付出对价。

（1）有偿合同：当事人一方享有合同规定的权益时，必须向对方支付对价。

（2）无偿合同：当事人一方享有合同规定的权益时，不必向对方支付对价。

A.确定的有偿合同：

B.确定的无偿合同：赠与合同

C.可为有偿亦可为无偿的合同：自然人之间的借款合同、保管合同、委托合同。

有偿／无偿≠双务／单务

《合同法》第210条：“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。”

2．区分意义

（1）确定某些合同的性质。

（2）对主体资格的要求不同。

（3）债务人的注意义务及责任轻重不同。“有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。无偿的委托合同，因受托人的故意或者重大过失给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。”

（4）对债权人撤销权的构成要件的影响不同。

（5）影响善意取得的构成。

四、诺成合同与实践合同

1．区分标准：合同的成立（生效？）是否须交付标的物或完成其他给付。

（1）诺成合同：因双方当事人的意思表示一致即可成立。

（2）实践合同／要物合同：除双方当事人的意思表示一致以外，尚须交付标的物或完成其他给付才能成立。

《合同法》第367条：“保管合同自保管物交交付时成立，但当事人另有约定的除外。”

《合同法》第210条：“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。”

2．区分意义

（1）成立与生效的要件不同：

诺成合同：合意

实践合同：合意＋交付标的物或完成其他给付

（2）交付标的物或完成其他给付的法律意义不同：

诺成合同：履行合同义务→违约责任

实践合同: 先合同义务→缔约过失责任