本科生论文题目：中美宪法比较之儿童权利姓名：陈玲学院：公共事务学院系：政治学系专业：政治学与行政学年级：2011级学号：13820112200393指导教师：聂安祥职称：助理教授2012年05月27日中美宪法比较之儿童权利摘要：儿童权利是当今各国宪法中相对薄弱的一个部分，随着社会对儿童关注的提高，中美两国对儿童权利的保障有所加强，但是两国宪法就儿童权利问题仍存在诸多问题。
儿童权利宪法化这一观念的提出，将会对今后儿童权利的发展产生重大的影响。
同时，通过完善中美宪法审查制度将使儿童权利发展之路更加平坦、宽广。
关键词：儿童权利宪法化宪法审查儿童是一个国家和民族未来的希望，随着社会的进步，各国对儿童的保护也在逐步加强。
中国与《儿童权利公约》接轨，颁布了《未成年人保护法》、《义务教育法》等；美国颁布了《儿童虐待预防与处理法》、《2000儿童虐待预防与执行法案》等，然而，中美两国虽然都在法律上对儿童权利有所保障，但是作为核心内容的儿童权利对人们来说却是生疏的，也始终没有真正落实，以至于现今我们仍然可以看到许多儿童受虐待、伤害、遗弃的案例。
保障儿童权利的宪法规范并不完善，儿童权利受到侵害后无法依照法律判案或没有合适的渠道维权。
本文就中美宪法儿童权利的比较、儿童权利宪法化和完善宪法审查制度提出一些意见和看法。
一、儿童权利（一）儿童权利的定义根据《儿童权利公约》第一条，“儿童”系指18岁以下的任何人，除非对其适用之法律规定成年年龄低于18岁。
对于权利的定义更是众说纷纭，霍布斯“权利乃自由之范式”，康德“权利是意志的自由行使”，霍菲尔德认为，“权利”一词包含四个方面的意思，即“要求”、“自由”、“权力”和“豁免”。
根据上述几种解说，我们可以大致理解“儿童权利①”即指为道德、法律或习俗所认定为正当的，提醒儿童的尊严和道德价值的，带有普遍性和反抗性的利益、主张、资格、权能或自由的总称。
（二）中美儿童现状儿童权利是否有必要作为宪法当中的一个重点，取决于中美两国儿童现状。
联合国《世界儿童状况1996》②曾公布过的一组数字：——关于儿童的基本指标，1994年5岁以下儿童的死亡率，发展中国家平均为101‟，中国为43‟。
——关于儿童的营养状况，1980年到1994年，低体重(中重度)儿童的比例，发展中国家平均为35%，中国为17%。
——关于儿童的卫生状况，1994年1岁儿童卡介苗、百白破、小儿麻痹和麻疹的免疫所占的百分比，发展中国家平均分别为87%、80%、80%和78%，中国分别为94%、93%、94%和89%。
《世界儿童状况2012》则显①王勇民《儿童权利保护的国际法研究》法律出版社17页②中央政府门户网站http：// 2005年05月25日示，虽然在过去20年内中国儿童生存与发展水平稳步提高，但不同地区和收入群体间的差异以及法律体系的亟需巩固和深化是中国面临的挑战。
《华盛顿邮报》2010年11月21日报道，每4个美国儿童中就有一个面临饥饿问题。
超过60%的公立学校的教师认为饥饿是学校的一个难题，60%的教师自己掏钱为饥饿的学生购买食物。
美国人口普查局2010年9月16日公布的数据显示，2009年，美国18岁以下儿童贫困率达20.7%，比2008年增加了1.7个百分点。
美国“关爱我们的儿童”官方网站数据显示，美国每年有超过300万的儿童遭受暴力侵害，实际数字比这还多3倍；大约有180万的儿童遭到绑架；有近60万的儿童住在福利院。
90%的同性恋、双性恋以及变性学生在学校经历过骚扰，约有16万学生因为害怕被欺负每天都待在家中。
联合国教育权问题特别报告员报告称，美国20个州和数百个学区长期以来允许体罚小学生，残障学生遭受体罚的概率更高。
从数据来看，中美两国儿童现状不容乐观。
纵观古今，儿童因身心发育尚未成熟，一直被视为成人的附庸，需要在他人的监护之下成长，社会普遍认为儿童不是和成人一样的权利主体，儿童权利对人们来说是不可思议的①。
近年来儿童权利虽然得到普遍关注，但是上述数据警示世人儿童权利发展尚未成熟，儿童作为一个国家的合法权利主体，权利理应受到落实和保障。
（三）中美宪法关于儿童权利的规定中华人民共和国宪法第46条规定：中华人民共和国公民有受教育的权利和义务。
国家培养青年、少年、儿童在品德、智力、体质等方面全面发展。
宪法第49条规定：婚姻、家庭、母亲和儿童受国家保护。
……禁止破坏婚姻自由，禁止虐待老人、妇女和儿童。
美国作为没有加入《儿童权利公约》的两个国家之一②，并没有在宪法上对儿童权利给予规定，而是各州各自制定儿童保护法。
各州由于主客观原因对儿童权利的规定又大相径庭。
例如，实施免费义务教育的规定，纽约州宪法规定，州政府为5至21岁的儿童和青少年提供免费教育，而伊利诺伊州宪法则规定为4至20岁的儿童和青少年提供免费教育。
③又比如有些州在保护儿童心理幸福方面所享有的利益允许未成年人通过闭路电视作证，因为实践证明，让儿童在法庭上公开作证对儿童是有害的。
但是，一些州并没有遵循克雷格案所确立的原则，因为他们本州的宪法明确保障被告人获得与证人对质的权利④。
同时，美国设立儿童福利局介入侵犯儿童权利的的各步相关程序中，直到案件结束儿童得到合适安置。
但是，儿童福利局毕竟只是一个政府职能部门，在儿童处于危险中时，他们有权迅速采取行动以保护儿童，但是这些行动却处处受到阻挠。
我们可以看到中美两在立法上对儿童权利规定是少之又少，而儿童权利在宪法上的体现更是相形见绌，虽然美国在宪法上没有对儿童权利进行规定，但是中美两国宪法上儿童权利缺失的实质却是一样的。
儿童权利保护之路充满艰辛，儿童作为一个国家如此庞大的权利主体之一，却无法在国家根本大法上受到足够的保障，那么宪法的权威性就值得我们怀疑了。
基于目前儿童权利遭受的损害，本文提出儿童权利宪法化这一新主张。
二、儿童权利宪法化①崔庆国：“论儿童权利的法律保护”，山东大学硕士学位论文，第3页②劳伦斯·科恩、安东尼·迪拜尼戴特《时代》：“美国缘何反对儿童权利”，2012.01.24③蔡金花《中小学教育比较》教育研究京 68～71,80G3 20072007④ Commonwealth v. Ludwig, 594 A.2d 281 (Pa. 1991); People v. Fitzpatrick, 633 N.E.2d 685 (Ill. 1994).（一）宪法的地位和作用成文宪法在形式上乃是由宪法典、宪法性法律和宪法惯例、判例等构成的结构体系①。
本文所指的宪法即宪法典，宪法典由一个特定的制宪主体按照特别的程序制定出来，使宪法典获得了最高的法律效力，从宪法典可以看出一国人权保障的基本价值取向和权利结构框架全貌。
由此可见，宪法具有普通法律无法超越的至高无上的地位，因而载入宪法中的法律效力甚于一般法律。
（二）儿童权利宪法化的意义中国宪法在两处提到儿童权利，特别是在第46条受教育权之后紧跟“国家培养青年、少年、儿童在品德、智力、体质等方面全面发展”，这为儿童受教育权的实现提供了可靠、严谨的根本法的保障，但是诸如宪法第三十七条“中华人民共和国公民的人身自由不受侵犯”的条例后面却没有紧跟“国家保障儿童的人身自由不受侵犯”，这就使得儿童在人身自由受到侵犯时，没有明确的宪法保障。
1996年11月10日，浙江省天台县城关镇洋头洪村16岁的邱彩萍，与邻居为小事发生争吵，继而与当时年仅11岁的邱伟江相互扭打，致使邱伟江小便出血。
事后，经法医鉴定属轻微伤。
18日，县公安局以刑事案件受理，对邱彩萍实施48小时留置盘问，并于20日对邱作出监视居住决定，关押在一间不到20平方米的羁押室，直至25日。
1997年1月1日，天台县公安局在作出撤销监视居住决定后，既未说明理由，也没有出具任何书面证据，又将邱送至天台县法制教育学校进行了强制教育。
期间，邱既不能出学校大门，也不准家人探望，直至3月14日才与家人团聚。
1997年7月28日，邱彩萍向天台县法院提起行政诉讼，要求确认被告天台县公安局限制其人身自由行为违法，并赔偿精神损失12万元。
8月22日，天台县法院受理了此案。
11月14日在不公开开庭审理的法庭上，被告天台县公安局承认了非法关押邱彩萍，但辩解在法制教育学校是受教育，没有限制人身自由。
”邱不接受这一说法。
至1999年6月20日，天台县法院才作出一审判决，判决驳回原告的诉讼请求，邱接到判决后即离家出走。
9月24日，邱母代女儿向台州市中级人民法院递交了上诉状，要求法院撤销天台县法院的判决，并判令天台县公安局给予一定的经济赔偿，同时向上诉人赔礼道谦。
11月7日，台州市中级人民法院以不属于行政诉讼的受案范围为由，判决维持原判，驳回了邱的上诉请求。
人身自由权是指公民在法律范围内有独立为行为而不受他人干涉，不受非法逮捕、拘禁，不被非法剥夺、限制自由及非法搜查身体的自由权利②。
在这个案例中，儿童邱彩萍因致人轻微伤被刑事拘留五天又被无理由强制教育，人身自由显然受到严重侵犯，但是法院几次驳回原告的上诉，没有一次以宪法的角度来判决此案，暂且不论此案是否属于行政诉讼范围，如果根据宪法第三十七条，是否就能判决天台县公安局侵犯儿童人身自由罪？显然当权利主体涉及儿童的时候，人们要在这条条例上打一个问号。
案例中邱的人身自由受到侵害，首先无法确定这个案例属于哪类法律的审理范围之下，自然无法保障邱的儿童权利。
基于儿童这个主体的特殊性和公民范围的不明确性，本文认为有必要在宪法中强调儿童的公民权。
一旦儿童权利在宪法中有所体现，那么相关的案例便有清晰明了的宪法可依，这使得儿童作为祖国的未来有了更权威的权利保障。
同时，本文认为针对中国宪法可以以以下两种方式进行强调儿童权利：1.在每一项公民权利后紧跟“国家保障儿童享有xxxx权”或“此项权利适用于儿童”；2.宪法条例中增添一条“中华人民共和国儿童享有公民的基本权利和义务③”。
以上两种方式中第一种是宪法中已经存在的形式，更容易被人们接受，第二种工作量较小，对于宪法①刘茂林《论宪法结构的涵义与宪法规范的结构特点》【J】法商研究出版社 1995(4)②林東昌《我國憲法上人身自由之保障及其界限》s. l., 1979，第17页③选举权等具有年龄限制和额外要求的权利除外。
修改来说更适用。
另一方面，美国宪法并没有相关的儿童权利，那么美国如何保障儿童权利？由于美国是典型的联邦制国家，联邦与州分享政治权利，在一个关键的联邦案例United States v. Lopez 中，多数意见和反对意见都认为家庭法是州的立法领域而不是联邦立法层面调整的领域，因而儿童权利的相关法律都是由各州制定。
但是，联邦政府可通过给出儿童保护指导准则的形式来影响州法。
政府职能部门、律协、志愿法律职业群体、非政府组织也会推荐一些指导准则和模范法典，这也会对州施加某些影响，让州来接受一些有效的法律。