当前位置:文档之家› 国际私法笔记

国际私法笔记

自然人:具有外国国籍或常设住所在国外。 法人:在外国登记(国籍论),或主事务所设在国外(主事务所论),或为国外 资本控制(控制论)。 三种情况: 第一, 主体的一方是外国人,另一方是内国人。(这种情况最常见) 第二, 主体各方是同一国籍的外国人。 第三, 主体各方是不同国籍的外国人。 国家作为国际私法主体时与国家在国际公法上的主体地位不同:首先,国家与其他国际 私法主体之间的关系是民事法律关系;其次,国家与国际私法的其他主体(主要是自然人和 法人)的关系是平等的,不存在一方支配另一方的问题。
2
(2) 客体涉外。 客体涉外是指作为法律关系的客体,是位于外国的物或需要在外国实施或完成的行为。 (3) 内容涉外。 内容涉外是指产生、变更或消灭民事权利义务关系的法律事实发生在国外,从而导致民 事法律关系主体的权利和义务带有涉外因素。
3.国际私法调整的是广义的涉外民事法律关系,其范围比传统民法的调整范围广,还 包括知识产权、国际经贸、外国人的民事法律地位、劳动法等。
3.直接调整和间接调整方法的关系: (1)对于一个具体的涉外民事法律关系而言,只能适用其一,而不能同时适用,所以 这两者是相互排斥的关系。 (2)就国际私法的总体来讲,他们又是相辅相成,缺一不可的。 (有学者把这两种方法比喻为治与防的关系)
三、国际私法的调整范围
国际私法的调整范围有两种含义,一是指它的对象范围,即哪些法律关系可以由国际私 法来调整——涉外民事法律关系;二是在涉外民事法律关系中,哪些应当由国际私法来调整。
4
2. 实体规范 实体规范是指直接确定涉外民事法律关系双方当事人具体权利与义务的法律规范。 与冲突规范相比,实体规范能够直接解决法律冲突,具有规定明确、内容固定、拘束力 强、应用方便等特点,可以更准确、更迅速地调整涉外民事法律关系。而冲突规范则具有相 对的不稳定性和针对性不强以及缺乏可预见性等缺陷。它们的任务相同,都是为了调整涉外 民事法律关系,确定当事人间的权利和义务。完成这项任务需要两者的相互结合。 (1) 国内法上用来直接调整涉外民事法律关系的实体规范。 在我国,这类规范一部分集中规定在单行的涉外民事、经济法律或法规之中,另一部分 则体现在其他单行立法的某些具体条文中。后一部分的条文的基本特点:一方面直接地、双 向地调整涉外民事法律关系,另一方面还带有法律适用的一般性质。 (2) 国际条约或国际惯例中用来直接调整涉外民事法律关系的实体规范。 亦称“统一私法规范”、“统一实体规范”,最初出现在无体财产的保护领域,如《保护 工业产权巴黎公约》(1883)。 在同一实体法的制定和编纂方面起着重要作用的国际机构有:设在罗马的国际统一私法 协会(主要在商事领域)、联合国国际贸易法委员会。 从适用的空间来看,统一实体规范有广义和狭义之分。广义的统一实体规范是指对世界 上所有国家或大多数国家都适用的实体规范;狭义的实体规范是指两个国家之间通过条约确 定的、或者某个地区某个特定集团的国家之间通过条约确定的实体规范。 按其法律效力来划分,统一实体规范又可分为强制性的统一实体规范、非强制性的统一 实体规范和建议性的统一实体规范。 强制性的统一实体规范是指当事人必须遵守、不得更改的规范。 非强制性的统一实体规范是指当事人在订立合同时因某种特殊情况可以偏离或者变通 的规范。 建议性的统一实体规范在采用前是不具有强制性的,由双方当事人自行决定是否采用, 采用后对双方当事人才有法律拘束力。 统一实体规范与冲突规范产生的前提一致:各国的法律冲突。 在具体实践中,当运用冲突规范和统一实体规范调整涉外民事法律关系时,要首先采用 统一实体规范,即首先采用国际条约或国际惯例中的直接规定;如果没有这种直接规定,再 根据冲突规范的有关规则确定的准据法来调整。 3. 程序规范 程序规范是一国法院或者一个仲裁机构审理涉外民事案件时所专用的程序规范。它包括 管辖权、法院或仲裁机构与涉外民事案件当事人之间的关系、审理过程中的调查取证、司法 协助、外国法院判决或仲裁机构裁决在有关境内的承认与执行等方面的内容。 一国法院在审理涉外民事案件时需要适用两套程序规范。一套是审理民事案件的一般程 序规范,另一套是专门用于审理涉外民事案件的程序规范。
3
行过程中如果发生争议,当事人协商不能解决时,就需要通过诉讼或者仲裁来解决。 三类问题中,法律适用问题是最主要的,可以说是国际私法的核心。原因:各国的法律
规定很不相同,有的还有本质上的区别。因此,同一个涉外民事法律关系,适用不同国家的 法律,或以不同的国际条约、国际惯例来调整,所得出的结果往往是不同的。
注意:(1)并非含有涉外因素的法律关系都由国际私法调整,如国际公法所调整的对象; (2)国际私法调整含有涉外因素的民商事法律关系;(3)国际私法涉外的“外”指外法域。
二、国际私法的调整方法:间接调整方法和直接调整方法
1.间接调整方法,是在有关的国内法或国际条约中只指出使用哪个国家的法律来确定 某种涉外民事法律关系中当事人的权利与义务,只有将其与被援引的那个国家的实体法结合 起来,才能最终确定当事人之间的权利和义务。
国际私法
授课教师:张潇剑
第一章 国际私法绪论
第一节 国际私法概述
一、国际私法的调整对象(.调.整.对.象.是.划.分.部.门.法.的.出.发.点.和.依.据.).
国际私法的调整对象是在国际交往过程中产生的民事法律关系,即各种性质的财产关系 以及人身关系。
国际私法调整的民事法律关系的特征(与各国民法的调整对象的区分): (国际交往,涉外因素,广义) 1.国际私法所调整的民事法律关系是在国际交往过程中形成的。源起于调整区际法冲
挑选法院和选择管辖权的问题: 挑选法院是指通过挑选受诉法院,进而挑选法院地国的冲突规范,最终达到挑选对自己 有利的准据法以确定自身权利义务的目的。 挑选法院和选择管辖权的区别:挑选法院是不太正常的现象。国际私法的理想境界是在 不同国的法院起诉得到相一致的判决,但这在实践中不可能,所以才会出现挑选法院的现象。 挑选法院是原告来挑,是钻法律的空子以得到有利的结果。而选择管辖权是一种当事人协议 的选择,是一种合意,是得到法律认可的。 【案例】 A、B 双方订立协议,约定在 C 国解决纠纷,日后发生争议,A 到 A 国法院去起诉了,B 该 如何应对? 目前似无好的解决办法。各国法院可能不认为对此类条款的违反是违约,反而认为是自 己司法主权的体现。B 可选择的一个高成本的方法是先应诉,再起诉 A 违约。
应当由国际私法调整的: 1.外国人的民事法律地位问题(基础,前提)。即外国人在居留国能够参加哪些民事活 动、可以享受哪些民事权利、承担什么样的民事义务以及居留国对该外国人应给予何种民事 待遇等等。 2.法律适用问题(或称法律冲突问题、法律选择问题,是核心内容)。即用什么法律来 调整涉外民事法律关系中当事人的权利与义务问题。 3.诉讼和仲裁方面的问题。即涉外民事法律关系中所确定的当事人的权利与义务在履
第四章 冲突规范的有关制度.......................................................................................................26 第一节 识别...........................................................................................................................26 第二节 反致...........................................................................................................................28 第三节 公共秩序保留本章...................................................................................................30 第四节 法律规避...................................................................................................................35 第五节 外国法内容的证明...................................................................................................38 第六节 冲突规范相关制度的总结.......................................................................................41
四、国际私法的内容
(一) 概述 所谓国际私法的内容,是指作为一个部门法的国际私法应由哪几类法律规范所组成。 国际私法的内容是不断发展变化的:18 世纪以前,习惯法,以法理学说为表现形式— —18 世纪中叶起,传统国际私法进入国内立法领域,以某些国家的国内法形态存在——19 世纪以后,国际私法进入国际立法领域,出现统一冲突法和统一实体法。 国际私法的内容应当包括三类规范:即冲突规范、实体规范和程序规范,以便从不同角 度、以不同的方式来调整涉外民事法律关系。 (二) 国际私法的三类规范 1. 冲突规范 冲突规范亦称“法律适用规范”、“法律选择规范”、“抵触性规范”、“国际私法规则”“间 接规范”等等,它的作用在于指明某种涉外民事法律关系应当适用何种法律来调整。 冲突法是冲突规范的总称。 冲突规范调整涉外民事法律关系的基本特征:通过冲突规范确定准据法,再由准据法确 定双方当事人的具体权利和义务。 冲突规范是国际私法所特有的规范,是国际私法的核心和最重要的组成部分,并且很早 就在国际私法中大量存在着。随着国际私法的发展,冲突规范在某些领域的作用地位有所 减弱,这一方面是因为它本身的局限性(不能用来最终确定当事人的具体权利与义务),另 一方面是因为统一实体规范的出现。
相关主题