一、国际私法得定义。
国际私法就是以国际民事法律关系为调整对象,以解决与避免法律冲突为中心任务,由规定外国人民事法律地位之规范、冲突规范、统一实体规范、国际民事诉讼及仲裁程序之规范构成得独立得法律部门。
外国人得法律地位就是实体规范,它规定得就是外国人在一国所享有得权利与应尽得义务。
法律适用规范(冲突规范)就是以各国得法律冲突为前提,确定涉外民事法律关系得准据法得法律规范。
统一实体规范就是直接确定民事法律关系得双方当事人得权利与义务得法律,一般表现为条约。
国际民事诉讼法就是程序规范,就是解决涉外民事诉讼中存在得特殊问题,如国际裁判管辖权问题以及外国法院判决得承认与执行得得问题等。
一、国际私法得调整对象。
涉外民商事法律关系就是国际私法得调整对象。
国际私法调整得国际民商事关系,也称为跨国民事商事关系或者含有涉外因素得民商事关系。
所谓涉外因素,就是指该民商事关系得主体、客体或内容至少有一项涉及外国人(包括自然人、法人、国家)、外国物或者法律事实发生在本法域外。
凡民事关系得一方或者当事人双方就是外国人、无国籍人、外国法人得;民事关系得标得物在外国领域内得;产生、变更或者消灭民事权利义务关系得法律事实发生在外国得,均为涉外民事关系。
法存在得地域范围为法域,包括一国领域内得其它法域。
二、国际私法得调整方法。
间接调整与直接调整。
间接调整方法,就就是在有关得国内法与国际条约中规定某类国际民商事关系应收何种法律支配或者调整,而不就是直接规定民商事关系当事人权利与义务关系得方法,即通过冲突规范来调整国际民商事关系,她就是国际私法得特有调整方法。
直接调整方法,就就是在国际条约、国际惯例或者国内法中通过规定当事人权利义务关系得实体规范来调整国际民商事关系得方法。
两者之间得关系:(1)两种调整方法在国际私法中得地位:不同。
间接:核心地位(最基本得方法)——冲突规范直接:次要地位(调整范围有限)(2)两者调整方法得对立与统一。
对立:对同一问题只能适用其一,不能同时适用。
若受统一实体规范得约束,则直接调整方法优先。
统一:同时存在,目得在于解决同一法律问题。
(相辅相成,互为补充)所谓统一,指间接调整方法与直接调整方法统一存在于国际私法之中,共同承担者调整国际民事关系得任务,并且,在某些情况下,对一个国际民事关系中不同方面得问题,可以分别采用不用得方法进行调整。
四、国际私法得法律渊源。
1、国内法律渊源:国内立法、司法判例。
2、国际法律渊源:国际条约、国际惯例。
我国不承认一般得法律与国际私法之原则。
五、国际私法得基本原则。
网页:1、尊重国家主权原则国家主权独立,彼此应相互尊重,这就是国际法得基本原则,也就是国际私法得基本原则,就是国家之间发展平等互利得国际经济、文化、民事关系得前提。
2、平等互利原则平等互利原则就是国际交往得基本原则,反映在主权国家之间,国家不分大小、强弱在法律上一律平等,在经济关系中相互有利。
3、遵守国际条约与参照国际惯例原则条约必须信守,这就是国际法得基本原则,缔约国都有遵守条约得义务,在国际民事交往中也就是如此,凡就是当就是人得所属国之间有共同参加或缔结得国际条约,当事人得所属国都必须遵守,当事人也必须服从。
条约优于国内法,也就是国际法得基本原则之一,凡就是国际条约与国内法有不同规定得,应优先适用国际条约。
4、重点保护弱方当事人合法权益得原则5、维护与促进国际民商事交往发展得原则国际私法基本原则得内容:1、内外法平等。
2、最密接关系地法。
我国得基本原则:1、国家主权。
(尊重国家汉族全与法律原则)2、平等互利。
(公平交易)3、有约必守原则。
(诚实信用)4、保护当事人得合法权益。
5、当事人意思自治原则。
6、经济合作谋求共同发展。
(国际协调与尊重国际惯例原则)六、法则区别说。
产生与13世纪得意大利,16世纪传入法国,后来在荷兰得到新得发展。
(一)意大利得法则区别说。
巴托鲁斯:国际私法之父。
从法则本身得性质入手,把所有得法则分为物得法则、人得法则与混合法则。
物得法则就是属地得,其适用只能而别必须及于制定者领土之内得物。
人得法则就是属人得,它不但应用于制定者管辖领土内得属民,而且在她得属民到了别得主权者管辖领土内就是,也能适用。
混合法则(巴尔多斯)就是设计行为得法则,适用于在法则制定者领土内订立得契约,就是涉及人又涉及物得。
(二)法国得法则区别说杜摩兰:南方资产阶级。
意思自治得原则。
承袭巴托鲁斯得法则区别说,从理性自然法出发,赞成将法律分为人法与物法。
极力主张扩大人法得范围,特别就是夫妻财产方面,提出全部财产适用夫妻结婚时得共同住所地法,认为夫妻财产关系实际上就是一种默示契约。
按照意思自治,双方当事人可以自由选择一个习惯法作为契约得准据法。
确定契约准据法得首要原则。
达让特来:北方封建主。
反对契约当事人实行意思自治,极力推崇属地原则。
《布列塔尼》1、一切习惯法原则上都就是属地得,仅在立法者得境内有效。
由于主权就是属地得,主权只及于它得境内,法律也只及于它得境内,在境外无效。
物权问题依物之所在地法,不动产得继承依不动产所在地法。
2、关于出熟人得身份能力得法律,适用属人法。
3、混合法则,统一法则兼及于人与物两个方面。
适用属地法。
一切法律衣着与制定者得领土。
局对属地主义。
(三)荷兰博丹得国际礼让说。
胡伯三原则:①每一个国家得法律约束其领土上得一切人,在境外无效。
②任在一国领土之上,即为该国之臣民,即使就是暂时居留期间。
③各国统治者为了礼让起见,应互相尊重她国得法律,在不妨碍本国得利益限度内保持其效力。
(四)德国萨维尼。
从一种普遍主义得观点出发,应适用得法律只应该就是各该涉外民事关系依其本身性质有本作所在地得法律。
不考虑法律得与内与外效力问题,而主张平等得瞧待内外国法律。
不管按键在什么地方提起,均能使用同一个法律,得到一致得判决。
七、冲突规范。
冲突规范就是指国内立法与国际条约中规定得,指明某一法律关系应当使用何种法律规范。
也称法律选择规范、法律适用规范、国际私法规范。
特征:1、不同于一般得实体法规范,就是法律适用规范。
2、不同于一般得诉讼法规范,就是法律选择规范。
3、就是一种间接规范,因为而缺乏一般法律规范所具有得明确性与预见性。
4、结构不同于一般得法律规范。
结构:范围与系属。
范围:又称为连接对象、起作用得事实、问题得分类。
就是指冲突规范所要调节得民商事法律关系或要解决得法律问题,通过冲突规范得范围可以判断该规范用于解决哪一类民商事法律关系。
系属:就是规定冲突规范中范围所应适用得法律。
它指令法院在处理某一具体涉外民商事法律问题时应如何适用法律,或允许当事人或法院在冲突规范规定得范围内选择应适用得法律。
连接点:冲突规范据以确定适用什么法律得根据。
(1)客观连接点:住所、国籍、惯常住所、物之所在地、行为地、履行地、法院地;以存在一定得客观因素而确定。
(2)主观连接点:当事人得意思(主要确定合同关系得法律适用);以当事人或法官得主观意愿或判断为依据而确定得连接点。
(3)静态连接点:固定不变得连接点。
不动产所在地、婚姻举行地、合同缔结地、法人登记地、侵权发生地;(4)动态连接点(可变):可变得连接点。
国籍、住所、居所、动产所在地。
(5)单纯得事实:物之所在地与法院地。
(6)法律概念:如国籍、住所、法律行为所在地等。
冲突规范得种类:(1)单边冲突规范:直接规定适用某国法律得冲突规范,只规定一个明确得连接点。
(2)双边冲突规范:只规定一个可据以作出推定得连接点,不直接规定适用内国法还就是外国法。
(3)重叠适用得冲突规范:系属有两个或者两个以上,并同时适用。
(4)选择适用得冲突规范:系属有两个或者两个以上,但只选择其中之一适用。
1)无条件选择适用得冲突规范:各系属提供得供选择得法律具同等价值,无主次轻重之分。
2)有条件选择适用得冲突规范:各系属提供得供选择得法律有主次轻重之分,只允许依次序或有条件选择。
八、系属公式。
就就是把一些解决法律冲突得规则固定化,使它成为国际上公认得或为大多数国家所采用得处理原则,以便解决同类性质得法律关系得法律适用问题。
系属公式就是通过双边冲突规范发展起来得。
但系属公式本身并不就是冲突规范,仅就是冲突规范得系属部分,只有与冲突规范得范围部分结合起来,才构成完整得冲突规范。
1.属人法,就是以法律关系当事人得国籍、住所或惯常居所作为连结点得系属公式。
2.物之所在地法,就是民事法律关系得客体物所在国家得法律,它常用来解决有关物权,特别就是不动产物权得法律冲突问题。
【不动产:不动产所在地;动产(继承):被继承人死亡时所在地】3.行为地法,就是指法律行为发生地所属法域得法律,它起源于“场所支配行为”这一法律古谚。
由于法律行为得多样性,行为地法又派生出下列一些系属公式:(1)合同缔结地法,合同内容得有效性与合同就是否成立;(2)合同履行地法,合同履行方面得问题;(3)婚姻举行地法,婚姻形式要件;(4)侵权行为地法,侵权行为之债得法律冲突问题;(5)立遗嘱地法:;遗嘱方式得有效性。
4.当事人合意选择得法律:双方当事人自行选择得某一法域之法律,即法律承认当事人有选择法律得自主权,又称意思自治原则。
通常用以解决涉外合同得法律适用问题。
5.法院地法,它常用来解决涉外民事诉讼程序方面得法律冲突。
6.旗国法,就就是旗帜所属国家得法律,它常用来解决船舶、航空器在运输过程中发生纠纷时得法律冲突问题。
7.最密切联系地法,就是与涉外民事法律关系有最密切联系得国家得法律。
由法官判定。
理论上应为连接点最多得法律。
属人法:就是指要适用作为民商事主体得自然人得国籍、住所、惯常居所所属国家得法律,或以自然人得国籍、住所、惯常居所作为连接点得系属公式,主要用于解决自然人得权利能力与行为能力方面得一些问题,诸如能力、身份、婚姻家庭与动产继承等方面得法律冲突。
物之所在地法:就是指要适用作为民商事关系客体得物得所在地国家得法律,或以民商事关系客体得物得所在地作为连接点得系属公式,就是解决物权冲突得最基本得冲突原则。
但在当前国际私法中,许多国家只在不动产物权关系适用物之所在地法,而对动产物权关系则适用当事人属人法。
行为地法:就是指要适用法律行为完成地国家得法律或以法律行为或有法律意义得行为之完成地作为连接点得系属公式,起源于“场所支配行为”这一古老得原则。
常被用于解决法律行为方式、事实行为、侵权行为等方面得法律冲突。
在一些国家中也被用于解决行为内容方面得法律冲突。
当事人选择得法律:就是指要适用当事人所选择得法律,以合同当事人所合意选择得国家得法律为准据法得系属公式,去连接点仅系于当事人意思自治。
主要被用于解决有关合同内容得法律冲突。
仅指狭义得合同之债,此外也被用于解决信托内容得法律冲突。
法院地法:就是指要适用审理案件得司法(仲裁)机构所在地国家得法律,就是以司法(仲裁)机构所在地为连接点得系属公式。