当前位置:文档之家› 3.第三章:刑法的效力范围

3.第三章:刑法的效力范围


(三)我国的属地管辖权:刑法典第六条第一款规定: “凡在中华人民共和国领域内犯罪的,除法律有特别 规定的以外,都适用本法。” 它涉及下述3个方面内 容: 1.中华人民共和国领域内,是指中国国境以内的全部 空间区域,具体包括5个部分: (1)领陆,即国境线以内的陆地及其地下层; (2)领水,即内水、领海及其地下层; (3)领空, 即领陆、领水的上空。实践中,人们通 常将国家领空的范围分为空气空间和外层空间,空气 空间受国家主权管辖,外层空间不受国家主权管辖。 因而,领空应指领陆和领水上部的空气空间。 (4)中国的船舶、飞机或其他航空器。 (5)中国的驻外使、领馆,凡发生在中国驻外大使 馆、领事馆内犯罪的,均适用中国刑法。不过,对于 驻外使、领馆是否属于国家的领域,尚有不同的看法。
(六)保护管辖权。刑法典第八条规定:“外国人在我国领域外对 中华人民共和国国家或者公民犯罪,而按本法规定的最低刑为三年 以上有期徒刑的,可以适用本法,但是按照犯罪地的法律不受处罚 的除外。” 根据该条规定,适用保护管辖权必须符合下列5个条件: 1.犯罪性质必须是对中国国家或者公民的犯罪。因为,若不是对中 国国家或者公民的犯罪,则与中国主权、国家和公民利益无关。中 国没有行使管辖权的必要性。 2.犯罪地在中国领域外。如果犯罪地在中国,适用属地原则即可即 可解决刑法适用问题。 3.犯罪人必须是外国人。若犯罪主体是中国人,适用属人原则即可 解决刑法适用问题。 4.按中国刑法规定,所犯之罪最低法定刑须为三年以上有期徒刑。 5.按照犯罪地的法律应受刑罚处罚。有两点含义:按犯罪地的法律 不但要求构成犯罪,而且其罪行要求应受刑罚处罚。
3.保护原则,也称安全原则,即从保护本国安全和公民利 益出发,要求凡侵害本国国家或者公民利益的犯罪,不论 犯罪人是本国人还是外国人,也不论犯罪地是在本国领域 内还是本国领域外,都适用本国刑法。 4.普遍原则,也称 世界原则。即从保护国际社会共同利益 出发,凡侵害由国际公约、条约保护的国际社会共同利益, 无论犯罪人是本国人还是外国人,也无论犯罪地在本国领 域内还是本国领域外,都适用本国刑法。 5.折衷原则。现代世界大多数国家在刑事立法中对上述原 则予以综合采纳。目前,多数国家的做法是 以属地原则为 基础,以其他原则为补充。基本要求是:凡是在本国领域 内犯罪的,不论本国人或外国人,都适用本国刑法;本国 人或外国人在本国领域外犯罪的,在一定条件下,也适用 本国刑法。
2.犯罪地的确定 对于犯罪地的主张可分为 行为地主义、结果地主义和行为结果择 一 主义 。即对于 犯罪地有3种不同的标准:行为地主义以犯罪行 为发生(实施)地为依据确定管辖权;结果地主义以犯罪结果发生地 为依据确定管辖权;行为结果择一主义以犯罪行为或者犯罪结果发 生地为依据确定管辖权。 刑法典第六条第三款规定:“犯罪的行为或者结果有一项发生在中 华人民共和国领域内的,就认为是在中华人民共和国领域内犯罪。” 这就明确了中国对隔地犯适用属地管辖的具体标准,即行为结果择 一 主义 。具体包括3种情况: (1)在中国境内实施犯罪行为,但犯罪结果发生在国外。如在境 内开枪,伤害境外人员; (2)在国外实施犯罪行为,但结果发生在中国境内。如从境外向 中国境内投掷炸药,投掷炸药行为发生在境外,而炸死受害者的犯 罪结果则发生在中国境内; (3)犯罪行为与犯罪结果均发生在中国境内。
3.法律有特别规定”的含义 刑法典第六条确立属地管辖的同时,提出了法律特别规定的例外情 况。即发生在中国领域内的犯罪一旦存在法定的特殊情况,则排除 中国刑法的适用。 在刑事司法实践中,这些例外情况主要有如下4种: (1 )外交人员例外。 刑法典第十一条规定:“ 享有外交特权和 豁免权的外国人的刑事责任,通过外交途径解决。”根据国际公约, 在国家间互惠的基础上,为保证正常执行职务,驻在本国的外交机 构及其工作人员享有外交特权和豁免权。 但享有外交特权和豁免 权的有关人员应当承担尊重中国法律法规的义务,并不能任意违法 犯罪。一旦违法犯罪,便应通过外交途径予以解决,如要求派遣国 召回、宣布其为不受欢迎的人、限期离境等。 (2 )民族自治地方例外。刑法典第九十条规定:“民族自治地方 不能全部适用本法规定的,可以由自治区或者省的人民代表大会根 据当地民族的政治、经济、文化的特点和本法规定的基本原则,制 定变通或者补充的规定,报请全国人民代表大会常务委员会批准施 行。” (3 )特别法例外。 (4 )特别行政区例外。
二、 刑法的时间效力
(一)刑法生效的时间 关于刑法生效的时间,一般存在两种规定方式: 1 .公布生效。 即刑法从公布之日起施行。这 种方式通常为单行刑法和刑法修正案所采用。 2 .定期生效。 即刑法公布之后经过一段时间 再施行。第一部刑法典于1979年7月1日通过, 7月6日公布,自1980年1月1日起施行;第二 部刑法典于1997年3月14日通过,其第四百五 十二条第一款专门规定自1997年10月1日起施 行。
(五)外国法院审判的效力问题。 刑法典第十条规定:“我国公民在领域外犯罪,依照 本法应当负刑事责任,虽然经过外国审判,仍然可以 依照本法予以追究,但是在外国已经受过刑罚处罚的, 可以免除或者减轻处罚。” 其要点有3个: 1. 中国原则上不承认外国法院的刑事审判或者刑罚处 罚的效力。 2. 对于中国公民已经被外国法院的刑事审判或者刑罚 处罚,仍然可以依照中国刑法予以追究;但至于是否 “追究”,可以考虑实际情况,根据国际合作需要, 区别对待,灵活处理。 3. 对于必须依照中国刑法予以追究刑事责任的,可以 考虑犯罪人在外国已经受过刑罚处罚的事实,给予免 除或者减轻处罚,避免犯罪人受过重的双重处罚。
(二)刑法的失效 关于刑法失效的时间,存在3种情况: 1.明令 废止 即由立法机关明确宣布某些法律失效。例如,刑法典第四百五十二 条第二款专门规定,列于附件一的《关于惩治走私罪的补充规定》 等15部单行刑法,自1997年10月1日起予以废止。 2.自然失效 新法施行后代替了同类内容的旧法,或由于原来的特殊立法条件已 然消失,旧法自行废止。例如,1997年刑法典取代1979年刑法典。 又如,1998年12月29日全国人大常委会通过的《关于惩治骗购外 汇、逃汇、非法买卖外汇犯罪的决定》取代1997年刑法典中相关 内容。 3.限时失效 限时失效,又称 限时法 ,是指刑法规范在颁布时即明文规定终止 施行时间的情形。
(七)普遍管辖权。刑法典第九条规定:“对于中华 人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行, 中华人民共和国在所承担条约义务的范围内行使刑事 管辖权的,适用பைடு நூலகம்法。” 该规定其中,有4个要点: 1.犯罪性质必须是中国缔结或者参加的国际条约所规 定的罪行。其中; 2.犯罪地在中国领域以外。若犯罪地在中国,适用属 地原则即可解决刑法适用问题。 3.犯罪人必须是外国人。若犯罪主体是中国人,适用 属人原则即可解决刑法适用问题。 4.犯罪人在犯罪后处于中国领域内。因为,若犯罪人 仍然在外国,则中国不承担条约义务,且对该犯罪人 无法实施有效地控制。
(三)刑法的溯及力 1 .刑法溯及力的概念: 刑法生效后,对于其生效以前未经审判或者判决尚 未确定的行为是否适用的问题。如果适用,就是有溯及力;如果不适用,就 是没有溯及力。 2 .刑法溯及力的原则,大致包括以下4个原则: (1) 从旧 原则。按照行为时的旧法处理,新法对其生效前的行为一律 没有溯 及力 。 (2) 从新 原则。对于生效前未经审判或判决尚未确定的行为,新法一律具 有 溯及力 。 (3) 从新兼从轻 原则。新法原则上具有溯及力,但旧法(行为时法)不认为是犯 罪或者处刑较轻的,应按旧法处理。即新法中的重法无溯及力,轻法有溯及 力;轻重一致的依新法处理。 (4) 从旧兼从轻 原则。新法原则上不具有溯及力,但新法不认为是犯罪或者处 刑较轻的,应按新法处理。即新法中的重法无溯及力,轻法有溯及力;轻重 一致的依旧法处理。 3.上述诸原则中,从旧兼从轻原则既贯彻了罪刑法定原则,又体现了人权保护 的精神,故为大多数国家所采用,中国也采用该原则。
一、刑法的空间效力
(一)刑法的空间效力,是指刑法对地和对人的效力。它 解决国家刑事管辖权的范围问题。刑事管辖权是国家主权 的组成部分。 (二)基于各国社会政治情况和历史传统习惯的差异,在 解决刑事管辖权范围问题上主张的原则却不尽相同。概括 而言,包括以下5种: 1.属地原则,又称 领土原则,即单纯以犯罪地为标准,确 定刑事管辖权。从历史上看,这一原则多为英美法系国家 所采用。 2.属人原则,又称国籍原则,即单纯以主体的国籍为标准, 确定刑事管辖权。从历史上看,该原则多为大陆法系国家 所采用。
4.从旧兼从轻原则的司法适用。 在刑事司法实践中,当遇到对新法生效前
的行为进行处理时,无非存在3种情况,并应按如下不同情况分别处理:
(1) 旧法出罪,新法入罪,从旧,新法无溯及力。 即行为时的法律不认为 是犯罪,处理时的法律认为是犯罪的,适用行为时的法律。 (2) 旧法入罪,新法出罪,从轻或者从新,新法有溯及力。 即行为时的法 律认为是犯罪,处理时的法律不认为是犯罪的,如果未经审判或者判决尚 未确定,就应当适用处理时的法律,不作为犯罪处理。 (3) 旧法和新法均入罪,且没有超过追诉时效期限的,应当区分3种情况处 理: ①旧法与新法一致的,从旧,新法无溯及力。 即行为时的法律和处理时 的法律对本罪刑罚规定轻重一致的,适用行为时的法律,处理时的法律没 有溯及力; ②旧法轻,新法重的,从旧,新法无溯及力。 即行为时的法律轻于处理 时的法律对本罪刑罚规定的,适用行为时的法律,处理时的法律没有溯及 力; ③旧法重,新法轻的,从轻或者从新,新法有溯及力。即行为时的法律重 于处理时的法律对本罪刑罚规定的,适用处理时的法律,处理时的法律有 溯及力。这里,新法与轻法是一致的。
(四)我国刑法的属人管辖权:包括以下两种情况: 1 .一般属人管辖原则:中国公民在中国领域外犯罪 的,原则上都适用中国刑法。但是按刑法典规定,其 所犯之罪法定最高刑为三年以下有期徒刑的,可以不 予追究。至于“可以不予追究”,并非绝对不追究, 而是保留追究的可能性。 2 .特殊属人管辖原则:国家工作人员和军人在中国 领域外的行为构成中国刑法规定的犯罪的,不论其所 犯之罪的是否为职务性犯罪,及其所犯之罪的法定最 高刑是否为三年以下或者以上有期徒刑,一律依中国 刑法追究刑事责任。
相关主题