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钢材购销合同的法律风险与防范0107


得的财产,包括实物、货币等。 3、赔偿损失。欺诈性的合同往 往造成受欺诈方经济利益的损失, 欺诈方应当赔偿受欺诈方因欺诈行 为的实施所遭受的损失。赔偿损失 的范围一般应包括:一是订立合同 的费用;二是履行合同的费用;三 是合理的间接损失。
(二)合同欺诈的刑事责任的主要 内容:
《刑法》规定,有下列情形之 一,以非法占有为目的,在签订、 履行合同的过程中,骗取对方当事 人财物,数额较大的,处三年以下 有期徒刑或者拘役,并处或者单处 罚金;数额巨大或者有其他严重情
2、交付方式(送货条款)。如 果货物送往本地,当明确约定送货 地点,这关系到纠纷处理时法院的 管辖; 合同中应列明收货方的经办人 的姓名。经办人签收亦视买受人签 收。因现在企业人员的变动较为频 繁,当对方更换新的经办人时,应 当要求对方提供授权委托书。
3、付款时间。应明确约定付款 的时间。模棱两可的约定会给合作 方找到拖延付款的理由。如约定“乙 方在收货后一次性付清款项”,此约 定只有始期,即“收货”,无终期, 即到底是收货后当日/当时支付款 项,还是收货后一日/两日/十日内 付清?应该有明确的始期和终期。
《钢材购销合同的法律风险与防范》
第一部分合同法律风险的防范
一、形式上的预防
1、资信调查 在签订钢材购销合同前,出卖 人要认真审查对方的主体资格、资 信情况、履约能力。 2、权利质疑 签订合同前做到"权利质疑"
3、员工培训 4、立据为证 合同订立应采取书面形式并使 用比较标准的合同范本或采用自己 一方提供的范本。 送货单内容要填写清楚,要让 收货人签字或者盖章。 5、严格审查
b、如果采用仲裁的方式,仲裁 条款要明确约定某一个仲裁机构, 而且该仲裁机构必须客观存在,否 则将导致条款无效。
(二)当我们是需方时 1、定金条款。慎用定金条款, 定金通常作为履行合同的担保 定金可能是双倍返还或没收, 所以可以用“订金”即预付款的形 式来代替。
2、送货上门。送货方式上尽量 采用送货上门的方式,有利于争取 管辖权和验收货物,掌握主动权。 3、先交货物(样品封存)。如 果货物质量不利检验时,可以凭样 品验收,签订合同时封存样品,双 方签字。 4、顺序履行。尽量规定对方先 履行义务,如先交货,后我方再付
节的,处三年以上十年以下有期徒 刑,并处罚金;数额特别巨大或者 有其他特别严重情节的,处十年以 上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚 金或者没收财产: 1、以虚构的单位或者冒用他人 名义签订合同的; 2、以伪造、变造、作废的票据 或者其他虚假的产权证明作担保的;
3、没有实际履行能力,以先履 行小额合同或者部分履行合同的方 法,诱骗对方当事人继续签订ห้องสมุดไป่ตู้履 行合同的; 4、收受对方当事人给付的财物、 货款、预付款或者担保财产后逃匿; 5、以其他方法骗取对方当事人 财物的。
8、违约责任
质量不符合合同约定,通常违 约方应按照合同总金额的 %向守约 方支付违约金。违约责任中是否包 括预期利润,可以综合交易的实际 的情况,约定违约方违约时须赔偿 守约方的预期利润,约定的预期利 润可以得到法院的支持。
9、管辖争夺。合同履行地或需 方所在地。 10、权利救济。在合同履行中
出现问题,应积极主张自己的权利, 并保留相关证据。如发现对方当事 人的资信有所怀疑,应要求对方提 供担保。积极行使诉权保护自己的 权利,以免因超过诉讼时效而蒙受 损失,即及时提起诉讼或仲裁。
8、违约责任。在合同违约责任 一般分两种形式,定额和定比例。 逾期付款或者交货的违约责任, 可选择以下一种方式: a.定额责任:每逾期一日,每 日违约方应向守约方支付元违约金。 b.定比例责任:每逾期一日, 每日违约方应向守约方按照合同总 价款的*%支付违约金。
9、管辖争夺
a、约定诉讼管辖地。《民事诉 讼法》规定,以下五个地方的法院 可供当事人协议管辖:原告所在地; 被告所在地;合同签订地;合同履 行地;标的物所在地。应争取在我 方所在地法院起诉。
(收据遗漏的信息:相对应的合同; 款项是否已经支付;公司的公章)。
7、还款协议。签订还款协议注 意事项:在协议中已应当写明对方 承认的欠款数额;还款的具体时间; 回避双方还有争议的其他事项;约 定如果首次还款期满仍不依约还款, 则视为全部到期;约定如果对方不 依约付款,则由我方所在地法院管 辖;协议还应加盖欠款单位的公章。
6、合同管理 a、设置必要的买卖合同管理机 构,有专职的合同管理员。 b、制订科学完善的买卖合同管 理制度。 c、还包括买卖合同示范文本的 管理,合同专用章的管理等。 d、聘请法律顾问,降低经营风 险。
二、风险防范的具体方法
(一)当我们是供方时
1、包装条款。对于购货方提出 的特殊包装方法应当引起足够的重 视。包装物是否回收,包装的合理 标示、包装物的商标印制、标识的 著作权等问题都应按国家相关法律 规定在合同中予以明确。
4、质量异议。规定明确的质量 异议期,有利于保护我方的权利; 5、支票审查。接收支票当时应 重点审查以下内容,避免银行退票 带来的麻烦和损失:1、收款人名称 是否正确;2、书写是否清楚,字迹 是否潦草;3、大小写的金额是否一 致;4、大写数字是否正确;5、印 鉴是否清晰;6、如果是经过背书的
支票,应审查背书是否连续。 6、发票提前。出具收据和接收 收据时的注意事项:如:A 公司给 B 公司开出了发票, B 公司出具了以下 “ 收据:今收到A公司发票NO1236478 号,壹份金额 10 万元。 B 公司 李文 2009 年 6 月 11 日。”
二、遭遇合同欺诈的补救措施 无论是合同的民事欺诈还是刑 事欺诈都是违法行为,都要承担相 应的法律责任。根据民法和刑法的 规定,在问题发生时,可以采取以 下补救措施: 1、协商变更和解除合同。协商 变更,包括对合同的内容进行修改
或者补充。协商解除,是双方通过 协商,在合同关系有效期限尚未届 满前提前终止合同。 2、不予履行。不予履行适用于 被欺诈方发现已签订的合同不符合 法律的规定,对方有欺诈嫌疑,双 方签订的合同可能为欺诈性的无效 合同的场合。在这种场合,被欺诈 方应暂不履行合同规定的内容,如
如果供方无履约能力或根本不 准备履约,以欺诈手法诱引需方签 订买卖合同,从而骗取定金或预付 款的,需方要及时向人民法院起诉, 并适时申请财产保全。 供方骗款后出逃的,需方要及 时向公安机关报案,收集提供供方 进行欺诈的线索和证据。
7、预留尾款
尽量留有尾款,在货物交付后 一段时间再付款,主要是为需要产 品出现质量问题退换货时,我方能 争取主动。
款,或采取分阶段付款的方式。 如果供方不先行交付货物,需 方就不必支付货款。 如果供方迟延交货,需方可根 据合同规定,要求供方承担违约责 任。 如果供方拒绝交付货物,则根 据不履行规则要求供方承担违约责 任。
5、不安抗辩权。根据合同法规 定,在需方支付货款之后,供方才 履行交货义务的情况下,如果供方 在签订合同后履行合同前,其财产 状况恶化,有可能在将来需方支付 货款之后仍不能交付货物,需方有 权要求供方先行交货或提供担保, 否则,需方拒绝履行自己支付货款 的义务。如果供方提供担保,则需
第二部分遭遇合同欺诈的补救措施
一、合同欺诈的责任(包括民事欺 诈责任和刑事欺诈责任)
(一)合同欺诈的民事责任的主要 内容: 1、合同无效。当事人一方采取 欺诈手法,使对方陷入错误认识, 从而在对方意思表示不真实的情况
下双方所签订的合同,是无效合同。 无效合同不受国家法律的承认和保 护,对当事人双方没有法律约束力。 2、返还财产。指合同当事人在 欺诈性的合同被确认无效后,对已 交付于对方的财产享有返还请求权, 而已经接受财产的合同当事人则不 论是否具有过错都负有返还财产的 义务。返还的范围是因该合同而取
不予发货,不予付款,以免造成财 产无法返还。 3、中止履行。适用于被欺骗诈 方已经开始履行,但尚未履行完毕, 发现合同可能为欺诈性合同,对方 有欺诈嫌疑的场合,被欺诈方应当 暂时停止履行。 4、请求人民法院确认合同无效。 如果被欺诈方在履行前或正在履行
中发现合同属于欺诈性的合同,可 以直接向人民法院起诉,要求确认 该欺诈性的合同无效。在请求人民 法院确认合同无效的过程中,应当 注意:发现对方有欺诈嫌疑的,要 及时起诉;在起诉前做好充分准备, 包括收集证据、写好起诉状等;在 发现欺诈方可能处分或转移已经履 行的财产的,依法向人民法院申请
诉讼财产保全。 5、及时向公安机关报案。合同 欺诈的案件有许多都是触犯刑律的, 欺诈方应负刑事责任。在发现欺诈 方隐匿财产不能履行或欺诈方潜逃 之后,被欺诈方应当及时向公安机 关报案,并积极提供各种线索,收 集有关合同欺诈的证据,协助司法 机关快速侦破合同欺诈案件,以挽
回因合同欺骗诈所遭受的经济损失。
方就须先行支付货款。供方提供担 保后在货物的交付期限届满仍不能 履行交货义务的,需方可就供方提 供的担保执行,要求供方承担违约 责任。 需方还可以基于情势变更规则 要求解除双方的买卖合同。
6、质疑权利
根据合同法规定,在供方先行 交付货物而后需方才支付货款的情 况下,如果供方提供的货物质量有 缺陷,需方应视不同情况采取相应 措施,以维护其合法权益。 如:同意利用,降低货物价格; 交付替代货物;拒收或退货,并要 求承担违约责任等。
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