款规定：“但如果已约定的罚金的数额
明显过高或过于荒谬，法院可依其意志
增加或减少该数额。一切相反的约定应
视为不适用。”
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(三)德国
1.在德国法上，包含在合同中的
具有惩罚性质的违约金条款原则上
是有效的。依《德国民法典》第340条第2
款，在债权人就债务的不履行享有损害赔偿
请求权的情况下，他可以将违约金作为最低
限度的赔偿。也就是说，如果他不向债务人
主张更多的赔偿金，他不必证明他蒙受的损
失有多少便可从债务人处获得合同中规定的
违约金。
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(三)德国
2.这一款进一步规定，对违约
金的主张“不排除主张其他损害
的权利”。依此规定，如果债权人蒙
受的实际损失超过违约金的数额，他除
了主张违约金之外，还可以主张超出的
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(五)中国
中国(合同法)第114条作出
了与《通则》相一致的规定。
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第七章 买卖法
第二节 国际货物买卖合同的成立
第三节 卖方和买方 第四节 对违反买卖合同的补救方法
第五节 货物所有权与风险的转移 本章共五节
第一节 概述
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定性。
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“期待利益”和“依赖利益”
“期待利益” 指当事人依合同有
权期待获得的东西，如利润； “依赖
利益”指当事人一方基于对另一方诺言
的信赖而改变了地位， 该改变的地位
与原来的地位在经济价值上的差异，比
如他因履约而发生的成本。
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以下内容自学
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五、违约金
把握如下五个问题
在决定合同中加入的违约金条款是一 个无效的罚金条款，还是一个有效的、由 当事人约定赔偿金的条款时，英美法院并 不考虑这一条款中声明的该条救的性质。
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(一)英国和美国
1.在英美法的制度下，受损害方
只能要求违约方赔偿其损失，不能
对之实施惩罚。
也就是说，尽管该条款冠以“违约金”
的名称，或明确说明，该条款是为了实施
不过，该法规的这一规定是在其第二篇 (买卖)中作出的，只适用于该篇管辖的买 卖合同。对于其他合同，美国法院仍适用 上述传统的规则。
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(一)英国和美国
依英美法，如果合同中的违约金
条款被认定有效，赔偿金将依该条
款规定的数额支付，不管受损害方
实际蒙受的损失是多少；如果该条
款是无效的，赔偿金将依蒙受的实
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(一)英国和美国
2.英国法院判定这类条款是否是惩 罚性的依据是，当事人在订立合同 时具有的动机，即该条款是否是为 了对违约方施加惩罚而加入的。
另一种情况是，与合同订立时可想像 的违约引起的损失相比，约定的赔偿额过 高，达到了显失公平的程度。这样的条款 被视为惩罚性质的。反之，如果该条款是 为了限制赔偿额而加入合同的，则它是补 偿性的。
的概念。实际履行就是令违约方实
践其诺言，即让他按合同的规定履
行其对受损害方承担的义务。损害
赔偿是让违约方对受损害方进行金
钱上的补偿，以此作为对实际履行
的替代。
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1．两种救济手段的关系
损害赔偿是典型的普通法上的救
济方法。英国早期的普通法院在违
约发生时首先考虑的就是让受损害
方获得金钱赔偿。这主要是因为，
德国法上的违约金制度具有重要影响。依该
法规第11条项下第18(d)5款，在以下两
种情况下，包含在“合同的标准条件”
中的违约金条款是无效的：(1)违约金的
数额超过了在双方的协议适用的情况中通常
可期望的数额。(2)该条款不允许另一方证明：
加入该条款的一方没有蒙受任何损失，或者，
该损失实质性地少于该违约金的数额。
(2)作出实际履行的判决是否会与公平、 公正和诚信等道德准则相背离。
(3)对涉及人身性质的服务的合同，不
作实际履行的判决。
(4)实际履行的判决在执行上的可能性
和难度是应予考虑的重要因素。
(5)在被告实际履约之后，原告是否会
履行对应的义务?
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3．确定损害赔偿范围的一般规则
损害赔偿的范围是指在发生
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(一)英国和美国
3. 对于上述依当事人在订立合同 时的动机决定违约金条款的效力的 做法，《美国统一商法典》作了重 大的改造。
该法规在2—718(1)条规定：如 果鉴于“违约引起的预计的或实际的 损害”，违约金条款规定的赔偿额是 合理的，该条款就是可强制执行的。
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(一)英国和美国
(一)英国和美国
(二)法国
(三)德国
(四)《国际商事合同通则》
(五)中国
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(一)英国和美国
1.在英美法的制度下，受损害方 只能要求违约方赔偿其损失，不能 对之实施惩罚。
这就决定了，合同中加入的(一)英国和美国
1.在英美法的制度下，受损害方 只能要求违约方赔偿其损失，不能 对之实施惩罚。
这样的约定，被告依然违反了合同，因为他
通过违约可以获得更大的利益。结果，该法
院增加了赔偿的金额，理由是，在发生欺诈
的情况下，合同中的罚金条款并不适用。
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（二）法国
到1975年，为了克服原有制度造成
的弊端，法国对民法典第1152条作了修
改，加入了该条的第2款；到1985年，
又作了进一步的修改，该条目前在第2
金钱赔偿没有违约方的配合也能得
到强制执行。
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2．应准予实际履行的情况
在现代社会，英美法院在运用
“适宜原则”时考虑的首要问题是，
采用哪一种方法可以使受损害方得
到更好的保护？具体地说，在决定
是否作出实际履行的判决时，法官
经常考虑的因素包括：
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2．应准予实际履行的情况
(1)交易的标的物是否具有独一无二、不 可替代的性质。
际损失计算。
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（二）法国
在当事人已约定赔偿金的情况下，
这种约定将成为确定赔偿金额的依
据；依民法典第1152条，法官原则
上不能对这种约定进行调整。
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（二）法国
上述规定在很多情况下导致了不
公平的结果。在法国最高法院民事庭1969
年2月4日的判决中，合同规定，被告如果违
约，应向原告支付2 500法郎的罚金。尽管有
补偿而订立的，法官仍可能得出它是罚金
条款的结论。反之，即使合同双方使用
“罚金” 作为该条款的标题，但其内容
表明，它是补偿性的，该条款仍然是有效
的。
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(一)英国和美国
2.英国法院判定这类条款是否是惩 罚性的依据是，当事人在订立合同 时具有的动机，即该条款是否是为 了对违约方施加惩罚而加入的。
五、违约金
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四、实际履行和损害赔偿
把握如下五个问题
(一)英国和美国
(二)法国
(三)德国
(四)《国际商事合同通则》
(五)中国
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(一)英国和美国
把握如下三个问题
1．两种救济手段的关系
2．应准予实际履行的情况
3．确定损害赔偿范围的一般
规则
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1．两种救济手段的关系
实际履行与损害赔偿是一对相关
减至适当金额，但依《德国商法典》
第348条，如果支付违约金的诺言是由商人在 经商过程中作出的，民法典第343条的这一规
定不应适用。不过，德国法院在司法实践中
依然依诚信原则对商事合同中的违约金条款
进行调整，只是不像调整“标准合同”中的
违约金时那么严格。
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(三)德国
诞生于1977年的《标准合同条件法》对
违约情事以后，在请求损害赔偿
时，应如何确定损害的范围，应
根据什么原则来确定损害赔偿的
金额。
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3．确定损害赔偿范围的一般规则
(1)使受损害方在经济上处于合同得 到履行时本应处的地位。
(2)损害赔偿仅限于违约方在合同 订立时有理由预见到的违约的后果。
(3)受损害方有义务减轻损失。
(4)对损失的计算应具有合理的确
3. 对于上述依当事人在订立合同 时的动机决定违约金条款的效力的 做法，《美国统一商法典》作了重 大的改造。
依此规定，无论当事人有无对违约方施加惩 罚的动机，只要约定的赔偿额与实际发生的损 害相比显得过高，达到了不合理的程度，即可 认为该约定是惩罚性的。
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(一)英国和美国
3. 对于上述依当事人在订立合同 时的动机决定违约金条款的效力的 做法，《美国统一商法典》作了重 大的改造。
部分。
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(三)德国
其结果是，在债务人不履约的情况下，
即使债权人没有蒙受损失，他也可以得
到违约金，此时，违约金具有惩罚的
性质；如果他的损失超过了违约金的数
额，而他后来得到了全部的赔偿，违约
金便成为赔偿金的一部分，因而成了补
偿性质的。
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(三)德国
3.依民法典第343条，当违约
金过高时，债务人可以请求法院
国际商法
国际经贸类核心课程
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第六章 合同法
第二节 合同的概念
第三节 对价和原因
第四节 合同的订立
第五节 合同的效力 第六节 本合章同共的七内节容和履行