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机构法理学背诵笔记

第一部分法、法律1、法的本质法的阶级本质;法是统治阶级意志的体现•主要表现在以下几个方面:1.法是“意志”的体现“意志”是指为达到某种目的(如满足一种要求,获得某种利益)而产生的自觉的心理状态和心理过程,是支配人的思想和行为并影响他人的思想和行为的精神力量,2.法是“统治”阶级意志的反映“统治阶级”就是掌握国家政权的阶级。

因此,“法律就是取得胜利并掌握国家政权的阶级的意志的表现七3.法是统治“阶级”的意志的反映法所反映的意志是统治阶级的阶级意志,即统治阶级的共同意志。

统治阶级的共同意志由统治阶级的正式代表以这个阶级的共同的根本利益为基础所集中起来的一般意志。

4.法是“被奉为法律”的统治阶级的意志“奉为法律”,就是经过国家机关把统治阶级的意志上升为国家意志,并客观化、物化为法律规定。

2、法的本质由特定的物质生活条件决定从终极意义上说,法的统治阶级意志的内容由社会物质生活条件决定。

在法的意志性与社会物质生活条件制约性的关系上,马克思主义法学认为,法律是统治阶级意志的体现,而统治阶级的意志归根到底又是由其社会物质生活条件决定的。

统治阶级意志是法的“初级本质”,社会物质生活条件是法的“更深层次”的本质。

(1)社会物质生活条件指与人类生存相关的地理环境、人口和物质资料的生产方式,其中物质生活资料的生产方式是决定性的内容。

(2)法的统治阶级意志的内容由社会物质生活条件决定,这是从终极意义上说的。

(3)法律是统治阶级意志的体现,而统治阶级的意志归根结底又是由其社会物质生活条件所决定的,对法律而言,统治阶级的意志和社会物质生活条件是其不同层次的本质。

统治阶级的意志是法的“初级本质”,社会物质生活条件是法的更深层次的本质。

3、法的基本特征(大纲)第一、法是调整社会关系的行为规范法是调整社会关系的规范,它通过规范人们的行为而达到调整社会关系的目的。

法并不会对人的所有行为都进行规范,因而也不会对所有社会关系都进行调整,它只调整它认为重要并且适合由法律进行调整的社会关系。

第二、法是由国家制定或认可的行为规范(1)制定或认可,是国家创制法的两种方式.①国家制定的法,即通常所说的“成文法”,是由有权创制法律规范的国家机关制定的。

②国家认可的法,一般是指习惯法。

习惯法是根据调整社会关系的需要,由国家立法机关或司法机关赋予社会上既存的某些习惯、教义、礼仪等以法律的效力而形成的法律规范,或者是法官对特殊的地方习惯的认可。

(2)法既然是由国家制定或认可的,它就必然具有国家意志的属性,因此具有高度的统一性、极大的权威性。

①统一性,指各个法律规范之间在根本原则上的一致,且一个国家一般只能有一个总的法律体系,②普遍适用性,法作为一个整体在本国主权范围内具有普遍的约束力。

③权威性,主要是指法的不可违抗性。

第三、法是规定权利和义务的社会规范法是通过规定人们的权利和义务,以权利和义务为机制,影响人们的行为动机,指引人们的行为,调整社会关系的。

法的这种调整和指导方式也使它与道德、宗教和习惯相区别。

法以规定人们的极利和义务作为自己的主要内容,所以,法属于“应然”的范畴,而不属于“实然”的范畴。

第四、法是由国家强制力保证实施的社会规范法是由国家强制力保证实施的,对违法和犯罪行为,国家将通过一定程序对行为者进行强制制裁。

4、法的作用的原理(1)法的本质的外在表现(2)国家权力运行过程的体现(3)社会生产方式或自身力量的体现5、法的作用的分类(1)根据一般与特殊的逻辑关系。

法的一般作用是对法的各种具体作用所作的最抽象的概括,主要是指法通过确定一定的权利义务并保障其实现,来建立、维护有利于统治阶级的社会关系、社会秩序和社会进程。

由于每种历史类型的法赖以存在的经济基础不同,它的本质和要达到的最终目的不同,每种法的具体作用也各不相同。

(2)根据法的系统与法的子系统或要素各自的作用范围。

①整体作用,指法作为统一的法律体系在社会生活中的作用。

②局部作用,指法律体系中某一子系统或构成要素(即个别法律部门或法律规范)在社会生活中的作用。

(3)根据人们对法律的期待与法律的实际效果之间的区别或差别。

①预期作用,是立法者立法时设想法律应当或可能发挥的作用。

②实际作用,是法律在调整社会关系、影响社会生活时实际起到的作用。

(4)根据法作用于社会关系和社会生活的途径。

①每个法律规范都是对特定社会关系的定向调整,这种定向调整就是法的直接作用。

②由于各种社会关系是互相联系的,因而法律规范对特定社会关系的调整会不可避免地影响到其他社会关系,这就是法的间接作用。

(5)根据法的社会意义。

依据一定的价值标准对法律的作用作出肯定或否定的评价,肯定的评价表明法的作用是积极的,而否定的评价则表明法的作用是消极的。

(6)按照法作用于人们的行为和社会关系的形式与内容之间的区别。

从法是一种社会规范来看,法具有规范作用;从法的本质和目的来看,法又有社会作用。

这两种作用是手段与目的的关系,即法通过其规范作用(作为手段)而实现其社会作用(作为目的)。

6、法的局限性※(1)法只是许多社会调整方法中的一种。

是调整社会关系的重要方法,但不是唯一方法,除此之外,还有政策、道德等。

(2)法的作用范围不是无限的,也并非在任何问题上都是适当的。

部分社会关系、社会生活领域,法律调整不太合适(3)法对千姿百态,不断变化的社会生活的涵盖性和适应性不可避免地存在一定的局限,内容抽象、概括' 稳定性,难以涵盖社会生活的全部内容(4)在实施法律所需的人力资源、精神条件和物质条件不具备的情况下,法不可能充分发挥作用。

总之,我们要充分认识到法的局限性,并以对法的局限性的认识为基础,把法的调整机制与其他社会调整机制有机地结合起来,特别是实行依法治国与以德治国相结合,以各种规范和调整机制的合力来建立良性社会秩序。

7、马克思主义法的定义※法是由国家制定或认可并由国家强制力保证实施的,反映由特定社会物质生活条件所决定的(在阶级对立社会中)统治阶级意志或(在社会主义社会中)人民意志,以权利和义务为内容,以确认、保护和发展对统治阶级或人民有利的社会关系、社会秩序和社会发展目标为目的的行为规范体系。

从这一定义可以看出,本书所说的法是指国家制定或认可的法,包括国内法和国际法,而不包括非国家主体创造或发展的规范体系。

第二部分法的渊源、分类和效力1、法的渊源一般使用的是法的效力渊源,又称法的形式渊源或直接渊源,专指作为首创法律规范的文件、作为具有法的效力和意义的法的外部表现形式。

2、法的渊源的类别(1)成文法(制定法)(样题)成文法,或称制定法,是现代国家主要的法的渊源。

其既包括一国内部制定的规范性法律文件,也包括国际协定和国际条约。

规范性法律文件指一定的国家机关按照法定权力范围,依据法定程序制定出来的、以权利义务为主要内容的、有约束力的、要求人们普遍遵守的行为规则的总称。

是以权利义务为内容的,告诉人们有权做什么、必须做什么和不得做什么的,由特定国家机关制定,并由国家强制力保证实施的,可以重复适用的法律文件。

它包含一个国家法律体系的主干部分,包括宪法、法律、法规和规章。

特征规范性,规定行为模式、权利义务和行为后果强制性,国家强制力为后盾公开性,公之于众告诉一般性,对所有公民普遍、重复适用(2)不成文法(非制定法):或称非制定法,包括习惯法、判例法和惯例。

1-习惯法:是被国家机关认可并具有法律效力的习惯规范的总称。

2.判例法:泛指可作为先例据以裁决的法院判决。

确认判例法的国家,有“法官造法”之说,这是英美法系国家的特点。

“遵循先例”是适用判例法的根本原则,是指某一判决所依据的法律原则,不仅适用于该案,还可作为一种先例适用于该法院及其所属下级法院所管辖的案情基本相同或近似的案件。

3.惯例:指法律没有明文规定,但过去曾经施彳亍,可以仿照办理的做法。

3、当代中国法的渊源(-)正式渊源1•宪法:治国安邦总章程。

革命和建设经验的科学总结和胜利结果;建设中特伟大纲领,2.法律:指由全国人大及其其常委会制定的规范性法律文件。

(基本法律和基本法律以外的法律)3.行政法规:专指我国最高行政机关即国务院依照宪法规定的极限和法定程序制定和修改的规范性法律文件的总称。

4.地方性法规省、自治区、直辖市的人大及其常委会及设区的市的人大及其常委会根据本市的具体情况和实际需要,在不同宪法、法律等上位法相违背的前提下,可以制定地方性法规。

5.自治法规民族区域自治机关有权依据当地特点制定统称为自冶法规的自治条例与单行条例。

6.经济特区的经济法规经济特区的经济法规、规章不能与宪法、法律、行政法规相抵触,否则无效。

7.特别行政区的法律、法规香港和澳门特别行政区有权制定在各自辖区内生效的法律、法规和命令等。

8.国际条约与协定特指我国缔结或参加的国际条约与协定。

9.法律解释有权的国家机关对现行法律的内容和含义所作的说明,立法解释、行政解释、司法解释。

(二)非正式渊源1.习惯:人们的同一行为方式经多次反复实践而逐渐为多数人认可,谓之习惯。

2.政策:国家或政党为了完成一定时期的任务而制定的活动准则°3.指导性案例:由最高法、最高检、公安部分别发布或共同发布,对各级法院、检察院' 公安机关在处理类似案件时具有应当参照的拘束力,在这种意义上也具备了法律渊源的地位。

4.道德规范和正义观念5.法理:法之道理、法之原理、法之条理、法之公理、法之原则、法之美德、法之价值、法之理据等。

4、法的分类第一' 以制定法律的主体和适用范围为标准(1)国内法,指由一国的立法机关制定或认可并适用于本国主权范围内的法律规范的总称。

(2)国际法,作为国际关系主体的国家、地区或国际组织之间缔结或参加并适用的法律法规的总称。

第二、公法和私法公法:有关公共权利(职权)和义务(职责)的法律规定,如宪法、行政法、刑法。

私法:有关私人权利和义务的法律规定,如民法、商法等。

第三、按照法的创制方式和表达方式的不同(1)成文法,又称制定法,专指国家法定机关创制和公布并以成文的形式出现的规范性法律文件的总称,(2)不成文法,泛指由法定的国家机关认可,一般不具有文字形式或虽有文字形式但不具有系统性的法律规范的总称,第四' 以法规定的内容的不同和价值取向为标准(1)实体法,规定法律关系主体权利和义务(或职权和职责),以追求实体正义为主要内容的法律规范的总称,如民法、刑法等°(2)程序法,一般是保障法律关系主体的权利义务的实现或保证职极和职责得以履行所需程序,以追求程序正义为主要内容的法律规范的总称,如立法程序法' 行政程序法、民事诉讼法、刑事诉讼法、行政诉讼法等。

第五、以法的效力等级' 基本内容和制定程序为标准(1)根本法,指在一国的法律体系中具有最高法律效力和居核心地位的、规定国家根本制度和公民基本权利与义务的、制定与修改程序极为严格的宪法。

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