上市公司股票质押实务康达律师事务所合伙人张立环律师•民法典“权利质权”上市公司股票质权设立目录与股票质押相关的批准备案限售流通股质押上市公司股票质押中的孳息股票质押的信息披露要求《民法典》2021年1月1日生效OVERVIEW•在《民法典》的编纂体例中，将“权利质权”作为单独的一节。
•民法典/第二编物权/第四分编担保物权/第十八章质权/第一节动产质权/第二节权利质权。
•同时在权利质权章节最后规定：权利质权除适用本节规定外，适用本章（质权）第一节（动产质权）的有关规定。
•民法典为权利质权设置单独章节，给股票质押的实务操作提供了更加明确集中的规范系统。
上市公司股票质权设立•《担保法》第78条第一款：第七十八条以依法可以转让的股票出质的，出质人与质权人应当订立书面合同，并向证券登记机构办理出质登记。
质押合同自登记之日起生效。
•《担保法司法解释》第一百零三条以股份有限公司的股份出质的，适用《中华人民共和国公司法》有关股份转让的规定。
以上市公司的股份出质的，质押合同自股份出质向证券登记机构办理出质登记之日起生效。
以非上市公司的股份出质的，质押合同自股份出质记载于股东名册之日起生效。
由“质押合同”到“质权”的立法语言变化PART ONE上市公司股票质权设立•《民法典》第四百四十三条以基金份额、股权出质的，质权自办理出质登记时设立。
基金份额、股权出质后，不得转让，但是出质人与质权人协商同意的除外。
出质人转让基金份额、股权所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存。
由“质押合同”到“质权”的立法语言变化PART ONE上市公司股票质权设立•中国结算《证券质押登记业务实施细则（2020修订）》，•该实施细则附带《证券质押合同（参考文本）》。
由中国结算进行上市公司股票质押登记PART ONE上市公司股票质权设立•《民法典》第三百八十九条担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。
当事人另有约定的，按照其约定。
•在证券质押合同格式文本中，当事人可对约定担保范围直接进行勾选。
合同约定的担保范围PART ONE上市公司股票质权设立•在证券质押合同参考文本：第三条:主债权3.1 本合同项下质押证券所担保的主债权为债权人在主合同项下对债务人的全部债权(以下简称“主债权”)。
3.2 本合同项下质押证券所担保的范围除前款所述的主债权，还及于主债权项下的:□利息□违约金□损害赔偿金□保管担保财产□实现担保物权的费用□其他:_________________合同约定的担保范围PART ONE与股票质押相关的批准备案•实质要求：应符合《财政部关于上市公司国有股质押有关问题的通知》的要求，质押比例、被担保对象限制等，及更新的相关规定。
•备案要求：根据《关于促进企业国有产权流转有关事项的通知》，国有股东质押所持上市公司股票，由国家出资企业办理，并通过国务院国资委上市公司国有股权管理信息系统，取得《国有股东所持上市公司股份质押备案表》。
PART TWO国有股质押与股票质押相关的批准备案•如涉及跨境担保，需符合《跨境担保外汇管理规定》要求，向外管局进行内保外贷或外保内贷登记。
该规定明确：外管局仅进行形式审查，不对担保物权的合法性进行审查。
同时明确，外管局的管理要求不构成跨境担保合同的生效要件。
PART TWO跨境担保与股票质押相关的批准备案•中国结算《证券质押登记业务实施细则（2020修订）》规定：第三条本公司采取证券质押登记申报制度，对质押登记申请人提供的申请材料进行形式审核，质押登记申请人应当保证其所提供的证券质押登记要素、质押合同等申请材料真实、准确、完整、合法，以及证券质押行为、内容、程序符合法律、行政法规和部门规章等有关规定。
……•第四条质押双方向本公司申请办理证券质押登记，应提交以下材料：……（五）证券质押行为需经国有资产监督管理机构等主管部门批准或备案的，应当提供相关批准或备案文件原件及复印件；……PART TWO实务理解：不是合同生效要件，仍是办理质押登记的条件限售流通股质押•《担保法》第七十五条下列权利可以质押：（一）汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单；（二）依法可以转让的股份、股票；（三）依法可以转让的商标专用权，专利权、著作权中的财产权；（四）依法可以质押的其他权利•《民法典》民法典质权/动产质权第四百二十六条法律、行政法规禁止转让的动产不得出质。
•《民法典》民法典/ 质权/权利质权第四百四十条债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质：……（四）可以转让的基金份额、股权；……（七）法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利。
法律规定：立法语言变化PART THREE限售流通股质押•因法律规定或交易规则限制转让所形成的限售流通股：•《公司法》第141条，关于发起人股、上市前发行的股份以及董事、监事、高级管理人员持有的股份的转让限制。
•《证券法》第75条，《上市公司收购管理办法》第七十四条，在上市公司并购中，关于收购人持有上市公司股票的转让限制。
•《上市公司重大资产重组管理办法》第四十六条，关于以资产认购上市公司股票的特定对象所持有的上市股票的转让限制。
•上市公司非公开发行股票的转让限制。
•战略投资者持有的股票的转让限制。
•机构投资者配售股份的转让限制。
等。
区分限售流通股的成因PART THREE限售流通股质押•因持股人承诺形成的限售流通股例如，首次公开发行时，实际控制人或控股股东承诺一定期限内不转让其持有的发行人股票而形成的限售流通股，等。
•具有特殊性质的限售流通股例如：股权激励形成的限售流通股。
区分限售流通股的成因PART THREE限售流通股质押对于众多不同成因的限售流通股，应放在具体法律关系中进行效力分析。
前两种成因类型的限售流通股原则上可以进行质押，第三种因具有特殊性而不确定。
根据限售成因，具体问题具体分析PART THREE限售流通股质押不应以设定质押时限售股依法不得转让认定质押合同无效。
案件名称：江苏华亚集团公司清算组申请执行吴江工艺织造厂拖欠货款案案例来源：江苏省高级人民法院2004年执行工作指导就该案件，江苏高院向最高法请示三个问题，最高法答复意见如下：一、关于本案发起人股份质押合同效力的问题，基本同意江苏高院的第二种意见。
《公司法》第147条规定对发起人股份转让的期间限制，应当理解为是对股权实际转让时间的限制，而不是对达成股权转让协议时间的限制。
本案不应以该股份在设定质押时依法尚不得转让为由确认质押合同无效。
司法论述：最高法批复案例PART THREE限售流通股质押•银江股份诉浙商资管案中关于限售流通股质押效力的认定，浙江中院认为：“案涉质押股票系限售股属实，但仅是禁售期内限制在二级市场买卖的流通股，并非法律、法规禁止流通的财产，具有可转让性，因此浙商资管与李欣之间的质押融资行为系双方真实意思表示，也未违反法律法规的强制性规定，不存在无效的情形。
”•招商证券与王利峰、何飞股票回购合同纠纷案，北京东城区法院认为：“限售股是限制转让的，但不限制质押，违法质押可能涉嫌违规，但并不构成质押合同无效的情形。
被申请人招商证券与被申请人王利峰签订的股票质押式回购交易业务法律协议未违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。
”司法论述：地方法院的其他角度论述PART THREE限售流通股质押交易所、证券登记机构对股票质押式回购交易中以有限售条件股份作为标的证券的，均要求解除限售日应早于回购到期日。
股票质押式回购交易中对限售流通股质押的要求PART THREE限售流通股质押问题的出现：根据上交所和深交所的规定，限售流通股的上市流通，应当由股东委托上市公司董事会代为申请办理，交易所均不接受相关股东的直接申请。
实践中在限售期临近届满时，出质人股东可能不委托上市公司董事会申请解禁，甚至故意申请延长承诺期；董事会也往往受控于出质人股东而不作为。
实务：限售流通股到期不解禁的应对PART THREE限售流通股质押质权人/申请人对质押限售股到期不解禁的应对：•通过向交易所、证券监管部门以举报的方式督促上市公司董事会如期办理解禁；•积极与执行法院沟通，争取先司法划转、然后在二级市场处置；•如执行法院不同意采取上述措施的，应尽快启动评估拍卖程序。
实务：限售流通股到期不解禁的应对PART THREE限售流通股质押在业务设计和合同起草过程中提前做好应对预案：•出质人书面承诺将提前（如：在限售期届满日的15日之前）委托董事会办理限售流通股上市流通事宜，违反承诺的，出质人向质权人支付巨额的款项并赔偿损失。
•出质人事先准备好办理限售流通股上市流通所需的全套文件，或者提前发送给上市公司、不可撤销地委托上市公司董事会如期办理解禁，或者不可撤销地全权委托质权人员工代为办理限售流通股上市流通事宜，并就此办理公证、告知上市公司、上市公司确认收悉。
•关于质押物处置方式，增加“先将质押物划转质权人名下、然后由质权人在二级市场处置”明确约定，使之成为生效法律文书下的执行标的，增强该处置方式的可执行性和可操作性。
实务：限售流通股到期不解禁的应对PART THREE上市公司股票质押中的孳息•担保法司法解释：第104条：以依法可以转让的股份、股票出质的，质权的效力及于股份、股票的法定孳息。
•民法典：第四百三十条质权人有权收取质押财产的孳息，但是合同另有约定的除外。
前款规定的孳息应当先充抵收取孳息的费用。
•中国结算规定：证券质押登记期间产生的通过本公司派发的孳息，本公司一并予以质押登记。
PART FOUR上市公司股票质押登记范围及于被质押股票产生的孳息上市公司股票质押中的孳息•外延明确：包括：派现（分红、派股息）、红股（送股），转增股。
不包括：配股。
•规定明确：•中国结算《证券质押登记业务实施细则（2020修订）》第十三条证券质押登记期间产生的通过本公司派发的孳息，本公司一并予以质押登记。
第十四条证券质押登记期间发生配股（即向原股东配售股份）时，配股权仍由出质人行使。
质押双方有质押配股需要的，应在出质人获配股份后提出质押登记申请。
•《股票质押式回购交易及登记结算业务办法》（2018年修订）第五十九条第一款待购回期间，标的证券产生的无需支付对价的股东权益，如送股、转增股份、现金红利等，一并予以质押。
第六十条待购回期间，标的证券产生的需支付对价的股东权益，如老股东配售方式的增发、配股等，由融入方行使，所取得的证券不随标的证券一并质押。
PART FOUR上市公司股票的孳息的范围上市公司股票质押中的孳息•最高法批复案例：股份质押权的行使附有期限的，质押的效力只能及于质押权行使期到来之后该股份产生的红利，质押权人不能对此前的红利行使质押权。
•案件名称：江苏华亚集团公司清算组申请执行吴江工艺织造厂拖欠货款案•案例来源：江苏省高级人民法院2004年执行工作指导•意见总结：该案中三方当事人之间同时存在附行使期限的股票质权和以红利抵债的抵债协议。