合同自由原则⑴
论文关键词：合同自由原则强制性合同格式合同契约自由
论文摘要：合同自由原则最早产生于罗马法时期，在资本主义自由竞争时期确立并得到充分发展。进入二十世纪后，随着政治、经济、思想文化的发展，各国立法普遍对这一原则给予一定的限制，以保证社会的公平公正。本文论述了合同自由原则的发展历史及其主要内容，以及对合同自由原则予以限制的必要性，结合中国国情，以期能对合同自由原则有一个全面的认识。
一、合同自由原则的形成及在中国的发展
合同自由作为一种思想早在罗马法时期就产生了，经历了漫长的历史过程，合同自由的雏形出现在商品生产社会的第一个世界性法律一一罗马法中。合同自由原则在罗马法中虽然只是一种思想，反映在诺成契约形式中，但对后世法律的影响仍是不可抹杀的；虽然未形成罗马契约制度的一项基本原则，但“罗马法的契约自由思想，为现代契约制度的形成和发展奠定了理论基础”。⑴[1]从十九世纪开始，商品经济在西欧及地中海地区的发展，为合同自由的确立提供了社会实践经验；在自由经济主义经济思想和强调人类自由的理性哲学的基础上，合同自由原则适应了自由资本主义经济发展的需要。合同自由原则产生于资本主义自由竞争这一特定的历史时期产生，并在许多假想理论和部分实践中发展起来。于是合同自由原则在合同法中逐渐被确认，成为近代合同法的基本原
则。正是由于合同自由原则符合资产阶级政治、经济、文化的需要，且资产阶级的政治、经济、文化又为其提供了生长的土壤，合同自由原则才得到了飞速的发展，显示出极其强大的生命力。直到十九世纪晚期，合同自由原则得到了空前的发展，以至被看作是一种基本的自然权利，推动社会发展的一种主要工具，甚至被明确包括在宪法所保护的自由中。由此，在长达百年的时间内被奉为神圣、不可动摇的法律准则，具有至高无上的地位，“合同自由原则成为近代合同法的核心和精髓，且在大陆法系国家被奉为民法的三大原则之一”。⑵成为十九世纪放任主义的经济基础之一。
我国自一九四九年建国以来，长期处于计划经济体制下，国家对经济实施过多的干预和指令性的计划管理，在合同中强调以计划为主，且把合同自由原则长期视为资产阶级民法理论被加以批判。由于合同自由原则是市场经济最基本的原则，合同当事人间是独立、平等、自由的，所以在计划经济下经济关系根本没有自主性可言，更不可能存在合同自由。进入八十年代后，随着改革开放的不断深入和发展，国家先后颁布了《民法通则》及一一《经济合同法》、《技术
合同法》、《涉外经济合同法》来规范市场，此时正处于由计划经
济向市场经济转型过程中，这些法规也为日后《合同法》的颁布及
合同自由原则的确立奠定了基础。在市场经济条件下，只有在法律
上确认并保障合同当事人享有合同自由，才能充分鼓励市场主体从
事广泛的交易活动，市场经济才能得到发展。适应现实的需求，我
国于一九九九年颁布了《合同法》，它的出现健全了我过的《合同法》制度，完善了社会主义市场经济，促进了社会主义现代化建
设，具有重要的现实意义和深远的历史意义。我国的《合同法》第
四条明确规定：“当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位
和个人不得非法干预”。⑶这也表明合同自由原则在我国合同法上
的确立。除此之外，《合同法》中还规定了很多反映合同自由的条款，如合同的内容由当事人约定；除法律、行政法规规定采用书面
形式的，当事人订立合同有选择合同形式的自由；当事人协商一致
可变更、解除合同等等。更进一步说明合同自由原则在法律中、市
场中的地位，也反映了在市场经济条件下，人们满足物质生活
由此，与经济生活的交易活动在法律上得到了保障。在我国的立法
中，必须关注社会，从社会的实际情况、国情出发。因为社会发展
离不开经济，经济的发展离不开交易，而交易的主体只有在平等自
愿的前提下才能发展经济，只有在法律上确认并充分保证当事人所
享有的合同自由，才能调动市场主体的能动性和积极性，充分从事
广泛的交易活动，市场交易活动越活跃、越自由，社会财富才能随
之增长，经济也才能发达、腾飞。
合同自由原则作为市场经济这一体制在法律上的表现，贯穿着我国合同法的各方面，指引着合同活动的全过程，为市场主体提供了自主选择和实现目标的机会，市场主体可以根据市场信息自主的调整自己的经济行为，使整个社会的资源合理配置。合同自由原则，正成为社会主义市场经济的基本原则之一，让社会主义的市场经济更加的繁荣。
二、合同自由原则的主要内容
合同自由原则是指当事人依法享有的是否订立合同的自由，选择缔约合同相对人的自由，决定合同内容的自由，确定合同形式的自由，变更、解除合同的自由等。也就是说在合同自由原则下，当事人之间享有平等的法律地位，每个当事人对于自己参与的合同，都有充分的自由去加以选择；每个当事人都有自己的自由意思，合同中应充分反应其自由意思；对于当事人的自由意思，其他任何人包括国家都必须尊重；双方合意订立的合同一旦成立，即具有法律约束力，国家应保护当事人之间的约定。合同自由原则强调的是以个人思想为基础，强调的是个人的权利，强调的是合同的自由和意思自治，核心是遵循当事人的意思兼顾社会的公平，只要不违反法律、道德和公共秩序，每个人都享有合同的自由合同自由原则就具体表现来说，一般包括以下内容：
合同缔约的自由：即每个当事人应有权决定是否与他人订立合同，法律上不能限制其自由，强行订制。要约与承诺是订立合同的必经程序，是当事人意思自治的充分表现，合同无论以何种形式存
在，只要经过要约和承诺两个阶段就成立，双方的合意即构成合同
并产生相当于法律的效力。订立合同的自由也就是要约的自由和承
诺的自由，这种自由是合同自由原则中其他自由的前提。我国的
《合同法》参考了国际惯例，尽量减少行政干预，以防止政府机关
限制和干涉当事人的自由。如果当事人不享有缔结合同的自由，也
就谈不上自由决定合同的问题。
选择合同相对人的自由：即当事人有权自由决定与何人订立合同的自由。合同自由原则不仅首先承认合同当事人签定合同的自
由，而且合同签定当事人一方有权选择与何人签定合同的自由，从
而更深一层的让订立主体实现合同自由。在现代社会某些公用事业
服务领域不存在竞争，公用事业组织利用其垄断地位，以标准合同
方式从事交易时，消费者则别无选择。由此，很难享有选择合同订
立伙伴的自由。所以，该自由能否在市场交易中实现，关键在于有一个充分的完全竞争市
场存在。
决定合同内容的自由：即当事人有权依其自由意思决定合同的条款，确定相互间的权利义务关系，除少数情况应由其自主决定
外，他人不得干涉，只要合同的内容不违背法规
的强制性规定和社会的公共利益，法律就应承认其有效。同
《合法》第四十四条规定：“依法成立的合同，自成立之时生
效”。《合同法》对合同中的内容采用“一般包括”的条款，这样
使当事人在合同成立后可以依自己的意愿采取补救措施，从而避免