第三章外商投资企业法律制度第一节外商投资企业法概述一、外商投资企业的概念和特征外商投资企业，是指外国投资者经中国政府批准，在中国境内投资举办的企业。

二、外商投资企业的种类(一)中外合资经营企业中外合资经营企业亦称股权式合营企业。

它是由外国公司、企业和其他经济组织或者个人同中国的公司、企业或者其他经济组织，依照中国的法律和行政法规，经中国政府批准，设在中国境内的，由双方共同投资、共同经营，按照各自的出资比例共担风险、共负盈亏的企业。

(二)中外合作经营企业中外合作经营企业亦称契约式合营企业。

它是由外国公司、企业和其他经济组织或者个人同中国的公司、企业或者其他经济组织，依照中国的法律和行政法规，经中国政府批准，设在中国境内的;由双方通过合作经营企业合同约定各自的权利和义务的企业。

注意：无论合资、合作，外方可以是个人，中方可以是公司、企业或者其他经济组织，不可以是个人。

(三)外资企业外资企业亦称外商独资经营企业。

它是指外国的公司、企业和其他经济组织或者个人，依照中国的法律和行政法规，经中国政府批准，设在中国境内的，全部资本由外国投资者投资的企业。

但其不包括外国公司、企业和其他经济组织在中国境内设立的分支机构。

(四)中外合资股份有限公司中外合资股份有限公司，是指外国的公司、企业和其他经济组织或者个人(简称外国股东)同中国的公司、企业或者其他经济组织(简称中国股东)，依照中国的法律和行政法规，在中国境内设立的，全部资本由等额股份构成，股东以其所认购的股份对公司承担责任，公司以其全部财产对公司债务承担责任，中外股东共同持有公司股份的企业法人。

三、外商投资企业的权利和义务四、外商投资企业的投资项目根据《指导外商投资方向规定》的规定，外商投资企业的投资项目分为鼓励、允许、限制和禁止四类。

(一)鼓励类外商投资项目属于下列情形之一的，列为鼓励类外商投资项目：1.属于农业新技术、农业综合开发和能源、交通、重要原材料工业的;2.属于高新技术、先进适用技术，能够改进产品性能、提高企业技术经济效益或者生产国内生产能力不足的新设备、新材料的;3.适应市场需求，能够提高产品档次、开拓新兴市场或者增加产品国际竞争能力的;4.属于新技术、新设备，能够节约能源和原材料、综合利用资源和再生资源以及防治环境污染的;5.能够发挥中西部地区的人力和资源优势，并符合国家产业政策的;6.法律、行政法规规定的其他情形。

鼓励类外商投资项目，除依照有关法律、行政法规的规定享受优惠待遇外，从事投资额大、回收期长的能源、交通、城市基础设施(煤炭、石油、天然气、电力、铁路、公路、港口、机场、城市道路、污水处理、垃圾处理等)建设、经营的，经批准，可以扩大与其相关的经营范围。

(二)限制类外商投资项目属于下列情形之一的，列为限制类外商投资项目：1.技术水平落后的;2.不利于节约资源和改善生态环境的;3.从事国家规定实行保护性开采的特定矿种勘探、开采的;4.属于国家逐步开放的产业的;5.法律、行政法规规定的其他情形。

(三)禁止类外商投资项目属于下列情形之一的，列为禁止类外商投资项目：1.危害国家安全或者损害社会公众利益的;2.对环境造成污染损害，破坏自然资源或者损害人体健康的;3.占用大量耕地，不利于保护、开发土地资源的;4.危害军事设施安全和使用效能的;5.运用我国特有工艺或者技术生产产品的;6.法律、行政法规规定的其他情形。

(四)允许类外商投资项目不属于鼓励类、限制类和禁止类的外商投资项目，为允许类外商投资项目。

产品全部直接出口的允许类外商投资项目，视为鼓励类外商投资项目。

产品出口销售额占其产品销售总额70%以上的限制类外商投资项目，经省、自治区、直辖市及计划单列市人民政府或者国务院主管部门批准，可以视为允许类外商投资项目。

注意：对于以上“限制”和“禁止”两类，在外商投资企业投资者股权变更、外国投资者并购境内企业和外国投资者对上市公司战略投资的有关规定中都会涉及到。

【考题·多选题】根据《指导外商投资方向规定》的规定，下列选项中，属于限制类外商投资项目的有()。

(2006年试题)A.能源、重要原材料工业项目B.不利于节约资源和改善生态环境的项目C.从事国家规定实行保护性开采的特种矿种勘探的项目D.运用我国特有工艺生产产品的项目『正确答案』BC『答案解析』本题考核点是外商投资企业的投资项目。

本题A选项属于鼓励类项目，D 选项属于禁止类项目。

五、外商投资企业的出资方式、比例及期限(一)外商投资企业的出资方式1.现金出资外方投资者以现金出资时，只能以外币缴付出资，不能以人民币缴付出资。

2.实物出资(1)中外投资者以实物出资需要作价时，其作价由中外投资各方按照公平合理的原则协商确定，或者聘请中外投资各方同意的第三者评定。

(2)中外投资者用作投资的实物，必须为自己所有、且未设立任何担保物权，并应当出具其拥有所有权和处置权的有效证明，任何一方都不得用以企业名义取得的贷款、租赁的设备或者其他财产，以及用自己以外的他人财产作为自己的实物出资，也不得以企业或者投资他方的财产和权益为其出资担保。

(3)外方投资者用以投资的机器设备或者其他物料，还应报审查批准机关批准。

(4)外方投资者以机器设备或者其他物料出资的，应符合下列条件：①为企业生产所必需的;②作价不得高于同类机器设备或其他物料当时的国际市场价格。

3.场地使用权出资中方投资者可以用场地使用权作为出资，其作价金额应与取得同类场地使用权所应缴纳的费用相同。

4.工业产权、专有技术出资(1)必须符合下列条件之一：①能显著改进现有产品的性能、质量，提高生产效率;②能显著节约原材料、燃料、动力。

(2)必须是自己所有并且未设立任何担保物权的，仅通过许可证协议方式取得的技术使用权，不得用来出资。

(3)出资者应当出具拥有所有权和处置权的有效证明，并提交该工业产权或专有技术的有关资料，包括专利证书或商标注册证书的复制件、有效状况及其技术特性、实用价值、作价的计算依据、签订的作价协议等有关文件，作为合营(或合作)合同的附件。

(4)其作价由中外投资各方按照公平合理的原则协商确定，或聘请中外投资各方同意的第三者评定。

外方投资者作为出资的工业产权、专有技术，应报审查批准机关批准。

5.其他财产权利出资(1)中外合作者可以用其他财产权利出资或作为合作条件。

其他财产权利主要包括：国有企业的经营权、国有自然资源的使用经营权、公民或集体组织的承包经营权、公司股份或其他形式的权益等。

(2)经审批机关批准，外资企业的外国投资者也可以用其从中国境内举办的其他外商投资企业获得的人民币利润出资。

【相关考点】公司股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资;但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。

【考题·判断题】中外合资经营企业、中外合作经营企业的中方投资者以场地使用权作价出资的，其作价金额可以由中外双方协商确定，也可以聘请各方同意的第三方评定。

()(2004年试题)『正确答案』×『答案解析』本题考核点是外商投资企业的出资方式。

中方投资者以场地使用权作价出资的，其作价金额应与取得同类场地使用权所应缴纳的费用相同。

(二)外商投资企业的出资比例1.中外合资经营企业中，外国合营者的投资比例一般不得低于合营企业注册资本的25%。

2.在中外合作经营企业中，对取得法人资格的合作企业，外国合作者的投资比例一般不得低于注册资本的25%。

3.对外国投资者的出资比例低于25%的，通过审批的，颁发加注“外资比例低于25%”字样的外商投资企业批准证书;取得登记的，颁发在“企业类型”后加注“外资比例低于25%”字样的外商投资企业营业执照。

(注意：外国投资者的出资比例低于25%的，也可能通过审批，但是营业执照要显示“外资比例低于25%”)(三)外商投资企业的出资期限1.外商投资企业合同中规定一次缴付出资的，投资各方应当自营业执照签发之日起6个月内缴清;合同中规定分期缴付出资的，投资各方第一期出资不得低于各自认缴出资额的15%，并且应当在营业执照签发之日起3个月内缴清。

【相关考点】公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。

公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20%，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足;其中，投资公司可以在5年内缴足。

【考题·单选题】中国甲公司拟与外国乙公司共同投资设立丙中外合资经营企业。

丙企业的注册资本为600万美元，其中甲公司出资400万美元，乙公司出资200万美元。

合营合同约定中外投资各方分两期缴付出资。

2009年5月10日，丙企业取得工商行政管理部门于2009年5月5日签发的营业执照。

下列有关乙公司第一期缴付出资的表述中，正确的是()。

(2009年试题·新)A.乙公司应于2009年8月5日前至少缴付30万美元B.乙公司应于2009年8月10日前至少缴付50万美元C.乙公司应于2009年11月5日前至少缴付30万美元D.乙公司应于2009年11月10日前至少缴付50万美元『正确答案』A『答案解析』本题考核点是外商投资企业的出资期限。

根据规定，中外出资者直接出资设立外商投资企业，投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内缴清;分期出资的，投资者第一期出资不得低于各自认缴出资额的15%(200×15%=30)，并应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内(2009年5月5日～2009年8月5日)缴清。

2.未按期出资的后果：外商投资企业投资各方未能在规定的期限内缴付出资的，视同外商投资企业自动解散，外商投资企业批准证书自动失效。

3.外商投资企业投资一方未能在规定的期限内缴付出资的，该方违约，其对守约方承担违约责任，此时守约方可以行使催告权，在催告期内仍不履行义务的，此时视为违约方自动退出，守约方可以寻找另外的投资者，并可以要求违约方承担赔偿责任。

【考题·多选题】外国公司甲与中国公司乙共同投资设立外商投资企业丙。

丙企业成立后，乙公司按合同规定缴清了出资，但甲公司未能按合同规定缴清出资。

乙公司遂向甲公司发出催告函，要求甲公司在1个月内缴清出资，但1个月后甲公司仍未缴清出资。

下列表述中，符合外商投资企业法律制度规定的有()。

(2010年试题)A.甲公司的行为视同放弃在合同中的一切权利，自动退出丙企业B.乙公司应当在1个月内向原审批机关申请批准解散丙企业或者申请批准另找外国投资者承担甲公司在合同的权利和义务C.如果乙公司未在1个月内向原审批机关申请批准解散丙企业或者申请批准另找外国投资者的，审批机关有权吊销对丙企业的批准证书D.乙公司可以依法要求甲公司赔偿因其未缴清出资造成的经济损失『正确答案』ABCD『答案解析』本题考核点是外商投资企业的出资期限。