北京大学法学院2005级本科生债权法期末考试（开卷考试）任课教师：葛云松一、判断正误请判断下列命题的正误，并对错误命题（包括表述不准确的命题）说明其错误原因。
可以不必援引所需适用的法条（援引更好）。
本题共16分，每题2分。
1．合同是债的一种形式。
2．甲走路时发现不相识的乙昏倒路边，于是好心将其送往路边电线杆上所贴广告上所载的“老军医”处诊治，乙因被误诊而死亡。
甲的行为不构成无因管理。
3．甲在某超市购买了两个玻璃杯，在结帐后拎着刚刚离开超市大门，就因为超市提供的塑料袋有破损而导致杯子漏出并摔碎在地。
甲无权要求超市赔偿损失。
4．甲房地产开发公司在预售商品房时发布的广告称：本小区的绿化率将达到50%，但是注明“本广告为要约邀请，以将来的实际状态为准”。
乙在看到广告后与甲公司订立预售合同（其中未约定绿化率问题），可是房屋实际交付时发现绿化率仅为30%，因此要求甲公司承担违约责任。
乙的主张有法律依据。
5．在代位权诉讼中，债权人有权就次债务人用于清偿债务的财产优先受偿。
6．甲公司因开发房地产，将建设工程发包给乙公司。
乙公司虽然不具备承建此类建筑物的法定资质，但是工程最终完成并经验收合格。
由于合同无效，乙公司无权要求甲公司支付约定的工程价款。
7．甲与乙以及其他人一起进行足球比赛时，乙的一个铲球动作被裁判判为犯规，并导致甲的腿部骨折。
甲有权要求乙赔偿损失。
8．过春节时，甲、乙、丙三人一起轮流燃放炮竹取乐，其中甲所燃放的一个“二踢脚”平飞出去并导致行人丁的一只眼睛被炸瞎。
丁有权要求甲、乙、丙连带承担赔偿责任。
二、合同设计本题14分。
注意：（1）回答本题时不必考虑《公司法》上关于股权转让、一人公司等的特别规定，假定双方的股权买卖合同本身完全有效即可，仅仅需要以民法总论中所了解的法人制度的基本知识为基础来回答。
（2）股权买卖的价款与公司净资产的数额之间，并没有逻辑上的必然联系，因为股权买卖是在公司人格保持不变的前提下，由新、旧股东达成的交易，股权买卖的价款由新股东支付给旧股东，而非公司。
当然，净资产数额可能作为双方谈判时的一个重要考虑因素。
（3）不必具体援引法律条文和依据，只需要说明大体的思路即可。
甲公司是一家有限责任公司，股东有A、B、C三人。
现A、B、C拟将自己的股权一并出卖给D。
经过查阅公司帐簿，D认可甲公司现有的总资产为200万元，对外负债为50万元。
D 认为，公司帐面上的净资产虽然有150万元（总资产200万元减去负债50万元），但是，自己不能确定公司是否还有其他没有记载在帐簿上的债务。
因此，D所希望的交易价格是：以公司净资产150万元为估价基础，自己向A、B、C支付股权买卖价款共150万元整，而公司在股权转让之前如果还有其他没有反映在公司帐簿中的债务，均由A、B、C三人实际负担。
A、B、C三人同意此建议。
如果你是D所聘请的律师，你会如何设计股权买卖合同的相关条款，以实现上述目标？并请简要说明理由。
回答时不必具体拟定合同条款，只需要说明其大意。
三、案例分析本题共40分。
注意：（1）必须援引法条或者《讲义》、教材或者其他著作的内容作为理由。
如涉及其他课程的相关法条（如《物权法》），可以不必援引。
如果以一般民法理论作为答题依据，也可以不作具体援引，但是要将理由阐述得充分一些。
总之，没有依据的个人臆想，原则上不能够得分。
（2）请勿仅仅以诚实信用原则或者其他原则作为理由。
（3）援引法条时，可以只写条文序号（“第××条”），不必抄写条文内容（以节约时间），除非分析上确有必要。
1．（本题分值：10分）甲房地产公司开发了一栋“大西洋大厦”，在预售过程中，于2005年10月将位于一层的200平方米的面积出售给乙公司，约定应于2006年7月交付，合同载明了具体位置，并约定将来会以玻璃隔断与其它面积相区隔。
后甲公司的股权由A、B、C 转让给了D、E，由于移交过程混乱，新股东接手后并不知道此前与乙公司的交易，于是与丙公司另行订立预售合同，将全部的一层面积（共3000平方米）出售给丙公司（合同订立于2006年2月），并在2006年7月房屋竣工后将一层交付给丙公司使用，丙公司装修后建成了商场并开始经营。
双方向政府申请办理房屋所有权过户但尚未完成。
乙公司于2006年10月起诉甲公司要求履行合同，于12月获得法院生效的胜诉判决，并于同月办理了变更登记。
2007年5月，乙公司诉请丙公司将自己所购买的200平米的位置搬空，并补偿自2006年7月起至实际搬出之日止因占用该部分房屋给自己造成的损失。
请分析乙、丙公司之间的法律关系。
2．（本题分值：15分）上海的甲贸易公司与日本的乙公司有长达6年的合作关系。
乙公司从甲公司每年进口大量的工业产品，而甲公司按照乙公司的需求向许多不同的厂家订购后，转手向乙公司交货。
由于乙公司需要的产品种类繁多、要求各异，一般的做法是，乙公司年初向甲公司提出本年度所需要的产品名称、交付时间、数量和价格后，甲公司按照要求提供样品，乙公司认可后双方再就每种产品签署单独的“确认书”，具体说明各种细节，包括交货时间、地点、付款方式等，其中的数量、价格和年度购货计划一般相同，但偶尔也会根据市场状况有一定的调整。
2006年年初，乙公司提出的购货计划中列出了“空头拖鞋”等二十多种产品（以及拟采购的数量、价格），于是甲公司与浙江的丙公司订约采购“空头拖鞋”，数量与乙公司的购货计划相同，并要求其先做出样品。
丙公司做出的样品经甲公司提交乙公司后，乙公司突然表示因为自己改变了经营品种，不再需要购货计划所列的任何产品，因此结束双方的全部合作关系。
甲公司不得不与丙公司协商解除了合同，并赔偿丙公司损失20万元。
现甲公司要求乙公司赔偿自己的损失。
请分析甲、乙公司之间的法律关系。
3．（本题分值：15分）甲化肥生产公司与乙公司于2007年1月2日订立合同，销售一批复合肥，单价每公斤4元钱，共10万公斤，约定的交付时间是2007年5月20日，货到10日内付清全款。
在2007年3月之后，国内的化肥供应突然大规模减少，因此，尽管甲公司的生产成本基本未变，但是此类化肥的市场价格大幅上涨到大约每公斤9元钱。
甲公司于5月10日要求乙公司适当加价，遭到拒绝。
于是，甲公司在2007年5月15日发函给乙公司表示拒绝交货。
请分析甲、乙公司之间的法律关系。
北京大学法学院2005级本科生债权法期末考试参考答案2006-2007年度第2学期任课教师：葛云松一、判断正误1．错误。
合同（债权合同）是债的一种发生原因（法律事实），而非债的一种。
2．错误。
构成无因管理。
因为，甲将乙送医的行为符合乙可推知的意思，构成无因管理。
送往“老军医”处而非正规医院仅仅是管理的方法不适当，应承担债务不履行的责任。
应区别“事务的承担”和“事务的实施”。
3．错误。
双方虽然是买卖合同，但是提供合格的塑料袋是超市的从给付义务（或者答成附随义务），塑料袋破损构成债务不履行，应承担赔偿责任。
（或者：基于《合同法》156条，商场构成违约。
）4．不准确。
虽然最高人民法院《商品房司法解释》第三条规定了此类广告可能构成要约，但是既然甲这里明示为“要约邀请”，原则上应作此解释。
当然，依照意思表示解释的方法，如果一个合理人会合理地认为此广告为有约束力，那它就构成了要约，而不应拘泥于广告所载文字本身。
这样，双方的合同中有此内容，因而乙有权要求公司承担违约责任。
5．错误。
所谓优先受偿权，乃是指优先于其他债权人受偿的权利。
依照最高人民法院《合同法司法解释》，虽然次债务人直接对债权人清偿，但是债权人并无优先受偿权，假如债务人破产，这些财产还是要作为破产财产。
6．正确（理由：最高人民法院《建设工程施工合同司法解释》第2条规定，此类合同无效后，承包人请求“参照”合同约定支付工程价款的，予以支持，这里发包人的“工程价款”义务并非合同义务，而是《合同法》58条所规定的合同无效后的折价返还计算方法，因此上述司法解释用了“参照”二字。
所以，题目的表述是正确的）。
（或者：虽然回答为错误，但是解答为合同无效，但是甲公司因为乙公司的给付而得利，因而乙公司有权要求甲公司返还不当得利，或者应折价返还其所获得的利益；或者直接按照上述司法解释的内容回答也可以。
）7．不准确。
自愿参加足球比赛，乃是同意他人侵犯自己的身体，其中也包括合理范围内的犯规。
所以，原则上甲无权要求赔偿损失。
但是，假如乙的犯规情节恶劣，甚至是以毁人健康为直接目的，那么，从“允诺”的解释来看，并不包含在内（即使包含在内也因为违反公序良俗而无效），则要承担责任。
8．错误。
丁只有权要求甲赔偿损失，因为，行为乃是甲一人实施，并不构成共同加害行为，也不存在共同危险行为。
二、合同设计本合同的难题，主要在于那些“没有反应在公司帐簿中的债务”，也就是那些A、B、C 故意向D隐瞒的债务，以及A、B、C并不知情的债务（比如甲公司过去出售的产品，因为存在瑕疵而已经或者将来造成消费者损害，须承担侵权责任，但是受害人将来才向甲公司提出要求）。
基于法人制度的一般原理，甲公司对潜在债权人的债务（如果有的话）乃是其自身的债务，而不是股东的债务，因此股权的转让，并不是债的主体的变更。
所以，潜在的债权人仍然可以在股权转让后要求甲公司履行债务。
基于债的相对性原理，A、B、C与D之间的股权买卖合同并不能够直接处分甲公司的财产和债务，因此无法约定甲公司的债务由A、B、C承担。
并且，即使要求A、B、C在转让股权之前以甲公司名义将其甲公司的所有债务（已明确告知的50万债务除外）转让给A、B、C三个人，也会因为（免责的）债务承担的生效须取得债权人同意而无法达成（A、B、C故意隐瞒债务时，自然不会去征得债权人的同意；A、B、C不知情的甲公司债务，自然无法去征得同意）。
因此，尽管D最希望的是甲公司摆脱作为那些潜在债务的债务人地位，希望潜在债权人只能去找A、B、C主张权利，但是这一点在法律上是无法做到的。
D只能在此前提下尽量保障自己的利益。
所以，股权买卖合同中可以约定：（1）A、B、C向D保证甲公司在某个特定时点（比如股权买卖合同订立之日）之前不存在任何其他债务，如有隐瞒则愿意根据法律上关于欺诈的规定承担责任；（2）将来如有第三人向公司主张债权，而该权利的发生原因存在于上述特定时点之前，则A、B、C有义务以合理的方式协助甲公司查明事实、进行必要的谈判或者诉讼，如果应予清偿，则由A、B、C以“第三人清偿”的方式直接向债权人清偿；（3）假如A、B、C不配合甲公司这样做，或者拒绝对债权人清偿，或者因为任何原因而导致甲公司不得不对债权人进行清偿的，对于甲公司因此而发生的所有费用（包括因为清偿债务本身、调查、谈判、聘请律师等），A、B、C应当全额赔偿给D；（4）对于上述义务与责任，A、B、C承担连带责任；（5）（为了避免A、B、C将来无资力）A、B、C应当向D提供一定方式的特别担保，比如设定抵押、质押、第三人保证，或者，D应付的价款150万元并不一次性给付，而是分期支付，比如，如果A、B、C能够接受，可以留下一笔价款（比如50万元）到2年之后才支付（这是基于诉讼时效的考虑，即，即使存在潜在债权人，2年之后一般也超过诉讼时效了）。