境外战略投资者投资上市公司相关法律问题及案例分析
一、主要法律规定
截止2020年10月，A股上市公司境外战略投资者现行有效的法律法规主要以下：
战略性并购投资，取得该公司A股股份的行为（以下简称“境外战投”），需要适用《外国投资者对上市公司战略投资管理办法（2015年修正）》（以下简称《战投管理办法》）。

2013年9月，商务部发布《关于<外国投资者对上市公司战投管理办法（征求意见稿）>公开征求意见》（以下简称“《2013年征求意见稿》”）。

《2013年征求意见稿》对外国投资者的资质等作出了放宽规定；2018年7月30日，商务部发布了《关于修改〈外国投资者对上市公司战略投资管理办法〉的决定（征求意见稿）》（以下简称“《2018年征求意见稿》”）；由于《外商投资法》及其实施条例于2020年1月1日起正式实施，商务部于2020年6月18日发布了《外国投资者对上市公司战略投资管理办法（修订草案公开征求意见稿）》（以下简称“《2020年征求意见稿》”）《2020年征求意见稿》的主要修订内容
二、境外战投的主要方式
商务部发布的《外国投资者战略投资上市公司交易基本情况》明确如下四种方式：定向增发、协议转让、要约收购、其他。

目前生效的2015年修订版《战投管理办法》中无明确规定要约收购是境外战投的方式，但在实践中要约收购一直也是境外战投 A 股上市公司的方式之一。

此外，《中华人民共和国证券法》（2019年12月修订）（以下简称“《证券法》”）第62条所明确规定的要约收购是上市公司收购的主要方式之一；鉴于此，《2020年征求意见稿》明确将要约收购纳入外资战投的方式。

《2018年征求意见稿》和《2020年征求意见稿》中未对外国投资者间接取得上市公司股份的情况作出明确规定。

《2020年征求意见稿》规定因战略投资开立的证券账户，只能进行战略投资，或者在限售期
满后按照规定转让战投股份，或者在限售期满前，因外国投资者死亡或丧失法人资格、司法扣划等原因转让战投股份。

除此之外，外国投资者不得以其因战略投资开立的证券账户进行证券买卖。

三、境外战投的主体及交易要求
《战投管理办法》明确了外国投资者的主体类型、公司资产规模、拟投资上市公司持股比例、股份锁定期等方面，具体如下：
1、境外战投应符合以下要求：
（1）依法设立、经营的外国法人或其他组织，财务稳健、资信良好且具有成熟的管理经验；
（2）境外实有资产总额不低于1亿美元或管理的境外实有资产总额不低于5亿美元；或其母公司境外实有资产总额不低于1亿美元或管理的境外实有资产总额不低于5亿美元；
（3）有健全的治理结构和良好的内控制度，经营行为规范；
（4）近三年内未受到境内外监管机构的重大处罚（包括其母公司）。

2、境外战投受限于以下规定：
（1）持股比例：投资可分期进行，首次投资完成后取得的股份比例不低于该公司已发行股份的百分之十，但特殊行业有特别规定或经相关主管部门批准的除外；（2）转让限制：取得的上市公司A股股份三年内不得转让。

四、境外战投的特别程序
2017年7月30日修订的《外商投资企业设立及变更备案管理暂行办法》(2017年修订)（以下简称“《备案办法》”）实施后，如不涉及外商投资准入特别管理措施的行业，商务部审批由前置程序改为事后备案，即在取得有关主管部门（如需要）、证监会批准（如增发新股）并在完成证券登记结算机构证券登记后30日内办理商务部门变更备案手续。

如果外国投资者拟通过协议转让方式取得对上市公司的实际控制，还需要向中国证监会报送经交易所合规确认的上市公司收购报告书及相关文件，经中国证监会审核无异议后向证券交易所办理股份转让确认手续。

建立报告制度
随着《中华人民共和国外商投资法》及其配套规则于2020年1月1日生效，外商投资监管有较大变化，体现在准入前国民待遇+负面清单管理。

外商投资项目如不涉及负面清单，仅需通过企业登记系统提交信息报告，而不再额外设置商务部门的审批或备案环节。

2019年7月30日，《外商投资准入特别管理措施（负面清单）（2019年版）》（以下简称“《负面清单2019》”）实施。

《负面清单2019》中一共列有40项涉及外商投资特别管理措施的行业，以及“关联并购”事项，境外战投并不在列。

因此对于不涉及《负面清单2019》特别管理措施的境外战投交易，仅需提交信息报告。

另外，《2020年征求意见稿》作出规定：外国投资者持股比例变化累计超过5%或外方控股、相对控股地位发生变化时，上市公司或外国投资者应向商务主管部门报送投资信息。

五、上市公司并购涉及的情形
如境外投资人通过A股上市公司以发行股份为对价购买涉外企业（境内外企业）的股权（以下简称“换股并购”）时，取得上市公司的股份，同样适用《战投管理办法》。

另外，《关于外国投资者并购境内企业的规定》（以下简称“《并购规定》”）明确规定外国投资者并购境内企业情形，故换股并购除了适用《战投管理办法》之外，也需要遵守《并购规定》的相关规定。

《2020年征求意见稿》第五条规定外国投资者以其持有的境外公司股权，或外国投资者以其增发的股份作为支付手段对上市公司实施战略投资的（换股并购），外国投资者作为对价的境外公司股份并不像《并购规定》第二十九条那样要求必须是境外上市公司股份，而只需要境外公司合法设立并且注册地具有完善的公司法律制度、境外公司和管理层最近三年未受到监管机构的重大处罚、且外国投资者合法持有境外公司股份并依法可转让（或外国投资者合法增发股份）即可。

但是，外资战投通过协议转让方式实施的，境外公司仍应为上市公司。

六、典型案例汇总
关于境外战投是适用《战投管理办法》及是否需取得商务主管部门审批等披露信息总结如下：。